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主文
１原判決中，平成１７年（受）第２３３５号上告人敗
訴部分を破棄する。
２前項の部分につき，平成１７年（受）第２３３５号
被上告人の控訴を棄却する。
３平成１７年（受）第２３３６号上告人の上告を棄却
する。
４第１項及び第２項の部分に関する控訴費用及び上告
費用は，平成１７年（受）第２３３５号被上告人の
負担とし，前項の部分に関する上告費用は，平成１
７年（受）第２３３６号上告人の負担とする。
理由
第１事案の概要
１原審が適法に確定した事実関係等の概要は，次のとおりである。
(1)平成１７年（受）第２３３５号上告人（以下「被告Ｙ」という。）は，児
童福祉法（以下「法」という。）４１条の児童養護施設であるＡ学園を設置運営す
る社会福祉法人である。
(2)平成１７年（受）第２３３５号被上告人・同第２３３６号被上告人（以下
「原告」という。）は，昭和６３年１１月生まれであり，母親が病気療養のため家
庭での養育が困難になったことから，平成４年１月１０日，平成１７年（受）第２
３３６号上告人（以下「被告県」という。）による法２７条１項３号に基づく入所
措置（以下「３号措置」という。）によりＡ学園に入所した。
(3)原告は，平成１０年１月１１日，午後３時３０分ころから約３０分間にわ
たり，Ａ学園の施設内で，原告と同じく３号措置により同学園に入所中の児童ら４
名から暴行を受け，右不全麻痺，外傷性くも膜下出血等の傷害を負い，入院治療を
受けたが，高次脳機能障害等の後遺症が残った。上記暴行は，直前に同学園の職員
（以下「本件職員」という。）から，上記４名の児童の中の１名が原告を蹴ったこ
とで注意を受けた腹いせに，本件職員が事務室に戻った間に行われたものであっ
た。
(4)本件職員には，原告の上記受傷につき，入所児童を保護監督すべき注意義
務を懈怠した過失があった。
２本件は，原告が，本件職員の上記過失によって被った損害について，Ａ学園
の施設長及び職員（以下，併せて「職員等」という。）による入所児童の養育監護
行為は被告県の公権力の行使に当たるから，被告県は国家賠償法１条１項に基づき
賠償責任を負い，被告県が同賠償責任を負う場合も，被告ＹはＡ学園の職員等によ
る不法行為につき民法７１５条に基づき使用者責任を負うと主張して，被告らに対
し，それぞれ損害賠償を求める事案である。
３原審は，前記事実関係の下，次のとおり判断して，原告の被告らに対する請
求を各３３７５万１７２４円及びこれに対する遅延損害金の支払を求める限度でい
ずれも認容すべきものとした。
(1)Ａ学園は，民営の児童養護施設であり，その職員等は組織法上の公務員で
はないが，同学園が被告県から委託されて行う入所児童の養育監護行為は，高度な
公共的性質を有する行為であって，純然たる私経済作用ではないから，国家賠償法
１条１項にいう公権力の行使に当たる。
したがって，入所児童を養育監護するＡ学園の職員等は，被告県のために公権力
の行使たる公務の執行に携わる者として，国家賠償法上の公務員に該当し，被告県
は，国家賠償法１条１項に基づき，Ａ学園の職員である本件職員の前記過失により
原告が被った損害を賠償する責任を負う。
(2)本件職員は，Ａ学園の入所児童の養育監護という被告Ｙの事業の執行につ
いて，入所児童の監督上の注意義務違反により原告に損害を与えたものであるか
ら，被告Ｙは，民法７１５条に基づき，原告が被った損害を賠償する責任を負う。
国家賠償法１条１項は，公権力の行使に当たる公務員が違法に他人に損害を与えた
ときは，当該公務員との関係で公務員個人の責任を排除したにすぎず，公務員の行
為の違法性が消滅するものではないから，組織法上の公務員ではないが国家賠償法
上の公務員に該当する者の使用者の不法行為責任まで排除するものとはいえない。
第２平成１７年（受）第２３３６号上告代理人後藤武夫の上告受理申立て理由
について
１所論は，Ａ学園における入所児童の養育監護行為が被告県の公権力の行使に
当たるとした原審の判断について，法２７条１項３号及び国家賠償法１条１項の解
釈の誤りがある旨をいうものである。
２法は，国及び地方公共団体が，保護者とともに，児童を心身ともに健やかに
育成する責任を負うと規定し（法２条），その責務を果たさせるため，都道府県に
児童相談所の設置を義務付け（法１５条〔平成１６年法律第１５３号による改正前
のもの〕），保護者がないか又は保護者による適切な養育監護が期待できない児童
（以下「要保護児童」という。）については，都道府県は，児童相談所の長の報告
を受けて児童養護施設に入所させるなどの措置を採るべきこと（法２７条１項３
号），保護者が児童を虐待しているなどの場合には，都道府県は，親権者又は後見
人（以下，併せて「親権者等」という。）の意に反する場合であっても，家庭裁判
所の承認を得て児童養護施設に入所させるなどの措置を採ることができること（法
２８条），都道府県が３号措置により児童を児童養護施設（国の設置する施設を除
く。）に入所させた場合，入所に要する費用のほか，入所後の養育につき法４５条
に基づき厚生労働大臣が定める最低基準を維持するために要する費用は都道府県の
支弁とし（法５０条７号），都道府県知事は，本人又はその扶養義務者から，負担
能力に応じて費用の全部又は一部を徴収することができること（法５６条２項），
児童養護施設の長は，親権者等のない入所児童に対して親権を行い，親権者等のあ
る入所児童についても，監護，教育及び懲戒に関し，その児童の福祉のため必要な
措置を採ることができること（法４７条）などを規定する。
このように，法は，保護者による児童の養育監護について，国又は地方公共団体
が後見的な責任を負うことを前提に，要保護児童に対して都道府県が有する権限及
び責務を具体的に規定する一方で，児童養護施設の長が入所児童に対して監護，教
育及び懲戒に関しその児童の福祉のため必要な措置を採ることを認めている。上記
のような法の規定及び趣旨に照らせば，３号措置に基づき児童養護施設に入所した
児童に対する関係では，入所後の施設における養育監護は本来都道府県が行うべき
事務であり，このような児童の養育監護に当たる児童養護施設の長は，３号措置に
伴い，本来都道府県が有する公的な権限を委譲されてこれを都道府県のために行使
するものと解される。
したがって，都道府県による３号措置に基づき社会福祉法人の設置運営する児童
養護施設に入所した児童に対する当該施設の職員等による養育監護行為は，都道府
県の公権力の行使に当たる公務員の職務行為と解するのが相当である。原審の判断
はこれと同趣旨をいうものとして是認することができる。論旨は採用することがで
きない。
第３平成１７年（受）第２３３５号上告代理人多田元ほかの上告受理申立て理
由について
１所論は，被告Ｙが使用者責任を負うとした原審の判断について，国家賠償法
１条１項，民法７１５条の解釈の誤りがある旨をいうものである。
２国家賠償法１条１項は，国又は公共団体の公権力の行使に当たる公務員が，
その職務を行うについて，故意又は過失によって違法に他人に損害を与えた場合に
は，国又は公共団体がその被害者に対して賠償の責めに任ずることとし，公務員個
人は民事上の損害賠償責任を負わないこととしたものと解される（最高裁昭和２８
年（オ）第６２５号同３０年４月１９日第三小法廷判決・民集９巻５号５３４頁，
最高裁昭和４９年（オ）第４１９号同５３年１０月２０日第二小法廷判決・民集３
２巻７号１３６７頁等）。この趣旨からすれば，国又は公共団体以外の者の被用者
が第三者に損害を加えた場合であっても，当該被用者の行為が国又は公共団体の公
権力の行使に当たるとして国又は公共団体が被害者に対して同項に基づく損害賠償
責任を負う場合には，被用者個人が民法７０９条に基づく損害賠償責任を負わない
のみならず，使用者も同法７１５条に基づく損害賠償責任を負わないと解するのが
相当である。
これを本件についてみるに，３号措置に基づき入所した児童に対するＡ学園の職
員等による養育監護行為が被告県の公権力の行使に当たり，本件職員の養育監護上
の過失によって原告が被った損害につき被告県が国家賠償法１条１項に基づく損害
賠償責任を負うことは前記判示のとおりであるから，本件職員の使用者である被告
Ｙは，原告に対し，民法７１５条に基づく損害賠償責任を負わないというべきであ
る。
３以上と異なる原審の判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違
反がある。論旨は理由があり，原判決中，被告Ｙ敗訴部分は破棄を免れない。
第４結論
以上によれば，被告Ｙの上告に基づき，原判決中，被告Ｙ敗訴部分を破棄して同
部分につき原告の控訴を棄却し，被告県の上告は，これを棄却すべきである。
よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。
（裁判長裁判官才口千晴裁判官横尾和子裁判官甲斐中辰夫裁判官
泉德治裁判官涌井紀夫）

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