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            主     文
       原判決を破棄する。
       本件を大阪高等裁判所に差し戻す。
            理     由
 上告代理人上谷佳宏，同木下卓男，同幸寺覚，同笠井昇，同福元隆久，同山口直
樹，同今井陽子，同松元保子，同小野法隆の上告受理申立て理由について
 １ 原審の確定した事実関係の概要は，次のとおりである。
 （１） 株式会社Ｄ（以下「Ｄ」という。）は，ゴルフ場その他スポーツ施設の
運営等を業とする会社であり，「Ｅカントリー倶楽部」という名称の預託金会員制
のゴルフクラブ（以下「本件クラブ」という。）が設けられているゴルフ場（以下
「本件ゴルフ場」という。）を経営していた。
 （２） 上告人は，平成元年８月２８日，Ｄに対し，１３００万円を預託し（以
下，この預託金を「本件預託金」という。），本件クラブの正会員の資格を取得し
た。
 （３） 被上告人は，Ｄから本件ゴルフ場の営業を譲り受け，それ以降，Ｄの商
号は用いていないものの，本件クラブの名称を用いて本件ゴルフ場の経営をしてい
る。
 ２ 本件は，上告人が，被上告人に対し，本件ゴルフ場の営業を譲り受け，本件
クラブの名称を継続して使用している被上告人は，商法２６条１項の類推適用によ
り，本件預託金の返還義務を負うべきであると主張して，本件預託金及び遅延損害
金の支払を求める事案である。なお，原判決においては，被上告人が上記営業を譲
り受けるに際しＤが本件クラブの会員に対して負担している預託金返還債務の引受
けをしたという事実は，認定されていない。
 ３ 原審は，次のとおり判断して，上告人の請求を認容した第１審判決を取り消
し，上告人の請求を棄却した。
 ゴルフ場の営業主体である企業は，その商号とは別にゴルフクラブの名称を営業
上使用することが多い。しかしながら，ゴルフクラブの会員が入会に当たりゴルフ
クラブの名称に寄せる信頼の内実は，優先的利用が可能なゴルフ場施設の充実度や
至便性，会員の社会的地位により表象されるブランドそのものであって，ゴルフ場
の営業主体である企業の取引上の信用や営業用財産ではない。これに対し，ゴルフ
クラブの会員が，預託金の返還請求をする場合に信頼のよりどころとなるのは，ゴ
ルフクラブの名称により表象されるブランドではなく，商号により表象されるゴル
フ場の営業主体である。そして，一般に，ゴルフクラブの名称とゴルフ場の営業主
体とが異なることは，ゴルフ会員権を購入する者であれば容易に知り得るところで
ある。したがって，本件ゴルフ場の営業を譲り受けた被上告人が，本件クラブの名
称を継続して使用していることを理由に，商法２６条１項の類推適用を認め，被上
告人に本件預託金の返還義務を負わせることは相当ではない。
 ４ しかしながら，原審の上記判断は是認することができない。その理由は，次
のとおりである。
 預託金会員制のゴルフクラブが設けられているゴルフ場の営業においては，当該
ゴルフクラブの名称は，そのゴルフクラブはもとより，ゴルフ場の施設やこれを経
営する営業主体をも表示するものとして用いられることが少なくない。本件におい
ても，前記の事実関係によれば，Ｄから営業を譲り受けた被上告人は，本件クラブ
の名称を用いて本件ゴルフ場の経営をしているというのであり，同クラブの名称が
同ゴルフ場の営業主体を表示するものとして用いられているとみることができる。
このように，【要旨】預託金会員制のゴルフクラブの名称がゴルフ場の営業主体を
表示するものとして用いられている場合において，ゴルフ場の営業の譲渡がされ，
譲渡人が用いていたゴルフクラブの名称を譲受人が継続して使用しているときには
，譲受人が譲受後遅滞なく当該ゴルフクラブの会員によるゴルフ場施設の優先的利
用を拒否したなどの特段の事情がない限り，会員において，同一の営業主体による
営業が継続しているものと信じたり，営業主体の変更があったけれども譲受人によ
り譲渡人の債務の引受けがされたと信じたりすることは，無理からぬものというべ
きである。したがって，譲受人は，上記特段の事情がない限り，商法２６条１項の
類推適用により，会員が譲渡人に交付した預託金の返還義務を負うものと解するの
が相当である。
 ５ 以上のとおりであるから，本件において上記特段の事情の存否につき審理判
断することなく商法２６条１項の類推適用を否定した原審の判断には，判決に影響
を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。論旨は，上記の趣旨をいうものとして
理由があり，原判決は破棄を免れない。そして，上記特段の事情の存否について更
に審理を尽くさせるため，本件を原審に差し戻すこととする。
 よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。
(裁判長裁判官 北川弘治 裁判官 福田 博 裁判官 亀山継夫 裁判官 滝井
繁男)

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