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主文
１原告の被告大田区に対する別紙請求目録記載１の請求に係る訴えのう
ち，同目録記載１(1)ないし(3)，(6)及び(7)の請求に係る訴えをいずれ
も却下する。
２処分行政庁が平成１９年１月１２日付けで原告に対してした障害者自
立支援法に基づく平成１８年９月１日から同月３０日までの原告の介護
給付費の支給に係る決定処分のうち外出介護の「外出・身体介護有」の
１か月当たりの支給量９０時間を超える部分につき支給量として算定し
ないものとした部分を取り消す。
３処分行政庁が平成１９年１月１２日付けで原告に対してした障害者自
立支援法に基づく平成１８年１０月１日から平成２０年２月２９日まで
の原告の介護給付費の支給に係る決定処分のうち重度訪問介護の「移動
中介護」の１か月当たりの支給量１１３時間を超える部分につき支給量
として算定しないものとした部分を取り消す。
４処分行政庁が平成２１年２月２７日付けで原告に対してした障害者自
立支援法に基づく同年３月１日から平成２２年２月２８日までの原告の
介護給付費の支給に係る決定処分のうち重度訪問介護の「移動中介護」
の１か月当たりの支給量１１３時間を超える部分につき支給量として算
定しないものとした部分を取り消す。
５原告の被告大田区に対する別紙請求目録記載２の請求を棄却する。
６原告の被告東京都に対する別紙請求目録記載３の請求に係る訴えのう
ち，裁決行政庁が平成２０年４月２２日付けで原告に対してした原告の
平成１９年３月１２日付け審査請求に係る裁決のうち第２項及び第３項
の各処分に係る審査請求を棄却した部分の取消しを求める訴えを却下す
る。
７原告の被告東京都に対するその余の請求をいずれも棄却する。
８訴訟費用は，原告に生じた費用の６分の１及び被告大田区に生じた費
用の４分の１を被告大田区の負担とし，原告及び被告大田区に生じたそ
の余の費用並びに被告東京都に生じた費用の全部を原告の負担とする。
事実及び理由
第１請求
（甲事件は次の１(1)ないし(7)，２及び３であり，乙事件は次の１(8)である。）
１原告の被告大田区に対する処分取消請求（別紙請求目録記載１(1)ないし(8)
の請求。以下「請求１」と総称する。）
別紙請求目録記載１(1)の請求（以下「請求１(1)」という。）(1)
別紙請求目録記載１(2)の請求（以下「請求１(2)」という。）(2)
別紙請求目録記載１(3)の請求（以下「請求１(3)」という。）(3)
別紙請求目録記載１(4)の請求（以下「請求１(4)」という。）(4)
主文第２項と同旨
別紙請求目録記載１(5)の請求（以下「請求１(5)」という。）(5)
主文第３項と同旨
別紙請求目録記載１(6)の請求（以下「請求１(6)」という。）(6)
別紙請求目録記載１(7)の請求（以下「請求１(7)」という。）(7)
別紙請求目録記載１(8)の請求（以下「請求１(8)」という。）(8)
主文第４項と同旨
２原告の被告大田区に対する損害賠償請求
別紙請求目録記載２の請求（以下「請求２」という。）
３原告の被告東京都に対する裁決取消請求
別紙請求目録記載３の請求（以下「請求３」という。）
第２事案の概要
本件は，身体障害等級１級の認定を受けて車椅子による外出時の移動に一定
の介護を要する原告が，被告大田区（以下「被告区」という。）から，(ア)障
害者自立支援法附則３４条の規定による改正前の身体障害者福祉法（以下「旧
身体障害者福祉法」という。）に基づく居宅生活支援費の支給に係る決定処分
を受け，その一部の取消し等を求める訴訟（東京地方裁判所平成▲年（行ウ）
第▲号。以下「別件訴訟」という。）を提起していたところ，(イ)障害者自立
支援法の施行に伴い，同法附則５条１項の規定により平成１８年４月１日付け
で同日以降の半年間の介護給付費を支給する旨及びその支給量を決定する旨の
請求１(1)の決定処分（以下「本件処分１」という。）を受けたものとみなされ，
(ウ)同法に基づき，同年９月２１日付けで，本件処分１の対象期間の一部の支
給量を変更する旨の請求１(2)の決定処分（以下「本件処分２」という。）を，
同月２９日付けで，新たな対象期間の介護給付費を支給する旨及びその支給量
を決定する旨の請求１(3)の決定処分（以下「本件処分３」という。）をそれぞ
れ受けた後，(エ)別件訴訟の判決の理由中で上記(ア)の決定処分の当該部分が
違法である旨の指摘がされたのに伴い，平成１９年１月１２日付けで，本件処
分２を取り消す旨の請求１(6)の決定処分（以下「本件処分６」という。）及び
本件処分３を取り消す旨の請求１(7)の決定処分（以下「本件処分７」とい
う。）とともに本件処分２の対象期間の支給量を変更する旨の請求１(4)の決定
処分（以下「本件処分４」という｡)並びに本件処分３の対象期間の介護給付費
を支給する旨及びその支給量を決定する旨の請求１(5)の決定処分（以下「本件
処分５」という。）を受け，さらに，(オ)平成２１年２月２７日付けで，新年
度の対象期間の介護給付費を支給する旨及びその支給量を決定する旨の請求１
(8)の決定処分（以下「本件処分８」という。）を受けたことから，(1)被告区
に対し，上記(イ)ないし(オ)の各処分が，別件訴訟の判決における違法性の指
摘にもかかわらず，原告の社会参加のために必要な外出のための介護の費用を
十分に認めず，原告の申請に係る支給量の一部につき支給量として算定しない
ものとしたのは違法であるなどとして，①本件処分１ないし５及び８のうち原
告の申請に係る支給量の一部につき支給量として算定しないものとした部分並
びに本件処分６及び７の各取消し（請求１）を求めるとともに，②国家賠償法
１条１項に基づく損害賠償（請求２）を求め，また，(2)本件処分１ないし７に
ついての原告の各審査請求を却下し又は棄却した裁決行政庁の各裁決（以下
「本件各裁決」という。）は調査方法の瑕疵等により違法であるなどとして，
被告東京都（以下「被告都」という。）に対し，本件各裁決の取消し（請求
３）を求めている事案である（なお，上記(1)①のうち本件処分８の一部の取消
請求（請求１(8)。乙事件）は，甲事件の提訴後に追加されたものであり，その
追加提訴後に同処分についての審査請求がされ，裁決には至っていないものの，
同審査請求がされた日から既に３か月が経過している（行政事件訴訟法８条２
項１号参照）。）。
１関係法令等の定め
(1)障害者自立支援法の定め
ア障害者自立支援法において「障害福祉サービス」とは，居宅介護，重度
訪問介護，行動援護，療養介護，生活介護，児童デイサービス，短期入所，
重度障害者等包括支援，共同生活介護，施設入所支援，自立訓練，就労移
行支援，就労継続支援及び共同生活援助を（中略）いう（５条１項）。
イ障害者自立支援法において「居宅介護」とは，障害者等につき，居宅に
おいて入浴，排せつ又は食事の介護その他の厚生労働省令で定める便宜を
供与することをいう（５条２項）。
ウ障害者自立支援法において「重度訪問介護」とは，重度の肢体不自由者
であって常時介護を要する障害者につき，居宅における入浴，排せつ又は
食事の介護その他の厚生労働省令で定める便宜及び外出時における移動中
の介護を総合的に供与することをいう（５条３項）。
エ介護給付費，（中略）（以下「介護給付費等」という。）の支給を受け
ようとする障害者又は障害児の保護者は，市町村（特別区を含む。２条１
項。以下同じ。）の介護給付費等を支給する旨の決定（以下「支給決定」
という。）を受けなければならない（１９条１項）。
オ支給決定を受けようとする障害者又は障害児の保護者は，厚生労働省令
で定めるところにより，市町村に申請をしなければならない（２０条１
項）。
カ市町村は，上記オの申請があったときは，２１条１項及び２２条１項
（後記キ）の規定により障害程度区分の認定及び同項（後記キ）に規定す
る支給要否決定を行うため，厚生労働省令で定めるところにより，当該職
員をして，当該申請に係る障害者等又は障害児の保護者に面接をさせ，そ
の心身の状況，その置かれている環境その他厚生労働省令で定める事項に
ついて調査をさせるものとする（２０条２項前段）。
キ市町村は，上記オの申請に係る障害者等の障害程度区分，当該障害者等
の介護を行う者の状況，当該申請に係る障害者等又は障害児の保護者の障
害福祉サービスの利用に関する意向その他の厚生労働省令で定める事項を
勘案して介護給付費等の支給の要否の決定を行うものとする（２２条１
項）。
ク市町村は，支給決定を行う場合には，障害福祉サービスの種類ごとに月
を単位として厚生労働省令で定める期間において介護給付費等を支給する
障害福祉サービスの量（以下「支給量」という。）を定めなければならな
い（２２条４項）。
ケ支給決定は，厚生労働省令で定める期間内に限り，その効力を有する
（２３条）。
コ上記エの規定により上記エに規定する支給決定を受けた障害者又は障害
児の保護者（以下「支給決定障害者等」という。）は，現に受けている支
給決定に係る障害福祉サービスの種類，支給量その他の厚生労働省令で定
める事項を変更する必要があるときは，厚生労働省令で定めるところによ
り，市町村に対し，当該支給決定の変更の申請をすることができる（２４
条１項）。
サ市町村は，上記コの申請又は職権により，上記キの厚生労働省令で定め
る事項を勘案し，支給決定障害者等につき，必要があると認めるときは，
支給決定の変更の決定を行うことができる。この場合において，市町村は，
当該決定に係る支給決定障害者等に対し受給者証の提出を求めるものとす
る（２４条２項）。
シ介護給付費及び特例介護給付費の支給は，次に掲げる障害福祉サービス
に関して２９条及び３０条の規定により支給する給付とする（２８条１
項）。
(ア)居宅介護（同項１号）
(イ)重度訪問介護（同項２号）
(ウ)（略）（同項３号ないし１０号）
ス市町村の介護給付費等に係る処分に不服がある障害者又は障害児の保護
者は，都道府県知事に対して審査請求をすることができる（９７条１項）。
セ都道府県知事は，条例で定めるところにより，上記スの審査請求の事件
を取り扱わせるため，障害者介護給付費等不服審査会を置くことができる
（９８条１項）。
ソ都道府県知事は，審査請求を受理したときは，原処分をした市町村及び
その他の利害関係人に通知しなければならない（１０２条）。
タ障害者自立支援法は，平成１８年４月１日から施行する。ただし，次の
(ア)ないし(ウ)に掲げる規定は，(ア)ないし(ウ)に定める日から施行する
（附則１条）。
(ア)（略）（同条１号）
(イ)５条１項（居宅介護，行動援護，児童デイサービス，短期入所及び
共同生活援助に係る部分を除く。），３項（中略），２８条１項（２号
（中略）に係る部分に限る。）（中略）の規定平成１８年１０月１日
（同条２号）
(ウ)（略）（同条３号）
チ施行日において現に（中略）旧身体障害者福祉法１７条の５第２項の規
定（後記(5)カ）により居宅生活支援費の支給の決定を受けている障害者
（中略）については，施行日に，上記エの規定による支給決定を受けたも
のとみなす（附則５条１項）。
ツ施行日から上記タ(イ)に掲げる規定の施行の日の前日までの間は，上記
シの規定にかかわらず，介護給付費及び特例介護給付費の支給は，次に掲
げるサービスに関して２９条及び３０条の規定により支給する給付とする
（附則８条１項）。
(ア)居宅介護（同項１号）
(イ)（略）（同項２号ないし４号）
(ウ)外出介護（（中略）旧身体障害者福祉法４条の２第２項（後記(5)
イ）に規定する身体障害者居宅介護（中略）のうち，外出時における移
動中の介護をいう。以下同じ。）（同項５号）
(エ)（略）（同項６号）
テ施行日前に行われた旧身体障害者福祉法１７条の４第１項（後記(5)ウ）
に規定する指定居宅支援に係る同項の規定による居宅生活支援費の支給に
ついては，なお従前の例による（附則３６条１項）。
(2)障害者自立支援法施行令の定め
ア施行日において現に旧身体障害者福祉法４条の２第２項（後記(5)イ）に
規定する身体障害者居宅介護（外出介護に該当するものを除く。）に係る
居宅生活支援費の支給の決定を受けている障害者については，施行日に，
居宅介護に係る介護給付費の支給決定を受けたものとみなす（附則５条６
項）。
イ施行日において現に旧身体障害者福祉法４条の２第２項（後記(5)イ）に
規定する身体障害者居宅介護（外出介護に該当するものに限る。）に係る
居宅生活支援費の支給の決定を受けている障害者については，施行日に，
外出介護に係る介護給付費の支給決定を受けたものとみなす（附則５条７
項）。
(3)障害者自立支援法施行規則の定め（平成１８年厚生労働省令第１６８号
（平成１８年１０月１日施行）による改正前のもの）
ア障害者自立支援法５条２項（前記(1)イ）に規定する厚生労働省令で定め
る便宜は，入浴，排せつ及び食事等の介護，調理，洗濯及び掃除等の家事
並びに生活等に関する相談及び助言その他の生活全般にわたる援助とする
（１条）。
イ障害者自立支援法２０条２項（前記(1)カ）に規定する厚生労働省令で定
める事項は，次の各号に掲げる事項とする（８条）。
(ア)障害者自立支援法２０条１項（前記(1)オ）の申請に係る障害者等の
介護を行う者の状況（同条１号）
(イ)当該障害者等に関する保健医療サービス又は福祉サービス等の利用
の状況（同条２号）
(ウ)当該障害者等又は障害児の保護者の障害福祉サービスの利用に関す
る意向の具体的内容（同条３号）
ウ障害者自立支援法２２条１項（前記(1)キ）に規定する厚生労働省令で定
める事項は，次の各号に掲げる事項とする（１２条）。
(ア)障害者自立支援法２０条１項（前記(1)オ）の申請に係る障害者等の
障害程度区分又は障害の種類及び程度その他の心身の状況（同条１号）
(イ)当該申請に係る障害者等の介護を行う者の状況（同条２号）
(ウ)当該申請に係る障害者等に関する介護給付費等の受給の状況（同条
３号）
(エ)（略）（同条４号ないし７号）
(オ)当該申請に係る障害者等に関する保健医療サービス又は福祉サービ
ス等の利用の状況（同条８号）
(カ)当該申請に係る障害者等又は障害児の保護者の障害福祉サービスの
利用に関する意向の具体的内容（同条９号）
(キ)当該申請に係る障害者等の置かれている環境（同条１０号）
(ク)当該申請に係る障害福祉サービスの提供体制の整備の状況（同条１
１号）
エ障害者自立支援法２２条４項（前記(1)ク）に規定する厚生労働省令で定
める期間は，１月間とする（１３条）。
オ障害者自立支援法２３条（前記(1)ケ）に規定する厚生労働省令で定める
期間は，支給決定を行った日から平成１８年９月３０日までの期間とする
（１５条）。
(4)障害者自立支援法施行規則の定め（平成１８年厚生労働省令第１６８号
（平成１８年１０月１日施行）による改正後のもの）
ア障害者自立支援法５条２項（前記(1)イ）及び３項（前記(1)ウ）に規定
する厚生労働省令で定める便宜は，入浴，排せつ及び食事等の介護，調理，
洗濯及び掃除等の家事並びに生活等に関する相談及び助言その他の生活全
般にわたる援助とする（１条の３）。
イ障害者自立支援法２０条２項（前記(1)カ）に規定する厚生労働省令で定
める事項は，次の各号に掲げる事項とする（８条）。
(ア)障害者自立支援法２０条１項（前記(1)オ）の申請に係る障害者等の
介護を行う者の状況（同条１号）
(イ)当該障害者等に関する保健医療サービス又は福祉サービス等の利用
の状況（同条２号）
(ウ)当該障害者等又は障害児の保護者の障害福祉サービスの利用に関す
る意向の具体的内容（同条３号）
ウ障害者自立支援法２２条１項（前記(1)キ）に規定する厚生労働省令で定
める事項は，次の各号に掲げる事項とする（１２条）。
(ア)障害者自立支援法２０条１項（前記(1)オ）の申請に係る障害者等の
障害程度区分又は障害の種類及び程度その他の心身の状況（同条１号）
(イ)当該申請に係る障害者等の介護を行う者の状況（同条２号）
(ウ)当該申請に係る障害者等に関する介護給付費等の受給の状況（同条
３号）
(エ)（略）（同条４号及び５号）
(オ)当該申請に係る障害者等に関する保健医療サービス又は福祉サービ
ス等の利用の状況（同条６号）
(カ)当該申請に係る障害者等又は障害児の保護者の障害福祉サービスの
利用に関する意向の具体的内容（同条７号）
(キ)当該申請に係る障害者等の置かれている環境（同条８号）
(ク)当該申請に係る障害福祉サービスの提供体制の整備の状況（同条９
号）
エ障害者自立支援法２２条４項（前記(1)ク）に規定する厚生労働省令で定
める期間は，１月間とする（１３条）。
オ障害者自立支援法２３条（前記(1)ケ）に規定する厚生労働省令で定める
期間は，支給決定を行った日から当該日が属する月の末日までの期間と次
の(ア)又は(イ)に掲げる障害福祉サービスの種類の区分に応じ，(ア)又は
(イ)に規定する期間を合算して得た期間とする（１５条１項）。
(ア)居宅介護，重度訪問介護（以下略）１月間から１２月間までの範
囲内で月を単位として市町村が定める期間
(イ)（略）（同項２号，３号）
カ支給決定を行った日が月の初日である場合にあっては，上記オの規定に
かかわらず，上記オ(ア)又は(イ)の期間を支給決定の有効期間とする（１
５条２項）。
(5)旧身体障害者福祉法の定め
ア旧身体障害者福祉法において，「身体障害者居宅支援」とは，身体障害
者居宅介護（中略）をいう（４条の２第１項）。
イ旧身体障害者福祉法において，「身体障害者居宅介護」とは，身体障害
者につき，居宅において行われる入浴，排せつ，食事等の介護その他の日
常生活を営むのに必要な便宜であって厚生労働省令で定めるものを供与す
ることをいう（４条の２第２項）。
ウ市町村は，後記ケに規定する居宅支給決定身体障害者が，後記キの規定
により定められた後記キ(ア)の期間内において，都道府県知事が指定する
者（以下「指定居宅支援事業者」という。）に身体障害者居宅支援の利用
の申込みを行い，当該指定居宅支援事業者から当該指定に係る身体障害者
居宅支援（以下「指定居宅支援」という。）を受けたときは，当該居宅支
給決定身体障害者に対し，当該指定居宅支援（後記キの規定により定めら
れた後記キ(イ)に規定する量の範囲内のものに限る。以下同じ。）に要し
た費用について，居宅生活支援費を支給する（１７条の４第１項）。
エ居宅生活支援費の額は，(ア)に掲げる額から(イ)に掲げる額を控除して
得た額とする（１７条の４第２項）。
(ア)身体障害者居宅支援の種類ごとに指定居宅支援に通常要する費用に
つき，厚生労働大臣が定める基準を下回らない範囲内において市町村長
が定める基準により算定した額（その額が現に当該指定居宅支援に要し
た費用の額を超えるときは，当該現に指定居宅支援に要した費用の額）
（同項１号）
(イ)身体障害者又はその扶養義務者（民法に定める扶養義務者をい
う。）の負担能力に応じ，厚生労働大臣が定める基準を超えない範囲内
において市町村長が定める基準により算定した額（同項２号）
オ身体障害者は，上記ウの規定により居宅生活支援費の支給を受けようと
するときは，身体障害者居宅支援の種類ごとに，厚生労働省令の定めると
ころにより，市町村に申請しなければならない（１７条の５第１項）。
カ市町村は，上記オの申請が行われたときは，当該申請を行った身体障害
者の障害の種類及び程度，当該身体障害者の介護を行う者の状況，当該身
体障害者の居宅生活支援費の受給の状況その他の厚生労働省令で定める事
項を勘案して，居宅生活支援費の支給の要否を決定するものとする（１７
条の５第２項）。
キ上記カの規定による支給の決定（以下「居宅支給決定」という｡)を行う
場合には，次に掲げる事項を定めなければならない（１７条の５第３項）。
(ア)居宅生活支援費を支給する期間（同項１号）
(イ)身体障害者居宅支援の種類ごとに月を単位として厚生労働省令で定
める期間において居宅生活支援費を支給する指定居宅支援の量（支給
量）（同項２号）
ク上記キ(ア)の期間は，身体障害者居宅支援の種類ごとに厚生労働省令で
定める期間を超えることができないものとする（１７条の５第４項）。
ケ市町村は，居宅支給決定をしたときは，当該居宅支給決定を受けた身体
障害者（以下「居宅支給決定身体障害者」という。）に対し，厚生労働省
令の定めるところにより，上記キ(ア)及び(イ)に掲げる事項を記載した受
給者証を交付しなければならない（１７条の５第５項）。
(6)平成１８年厚生労働省令第１９号（平成１８年４月１日施行）による改正
前の身体障害者福祉法施行規則（昭和２５年厚生省令第１５号。以下「旧身
体障害者福祉法施行規則」という。）の定め
ア旧身体障害者福祉法４条の２第２項（前記(5)イ）に規定する厚生労働省
令で定める便宜は，入浴，排せつ及び食事等の介護，調理，洗濯及び掃除
等の家事，生活等に関する相談及び助言並びに外出時における移動の介護
その他の生活全般にわたる援助とする（１条）。
イ旧身体障害者福祉法１７条の５第２項（前記(5)カ）に規定する厚生労働
省令で定める事項は，次のとおりとする（９条の３）。
(ア)居宅生活支援費の支給の申請を行った身体障害者の障害の種類及び
程度その他の心身の状況（同条１号）
(イ)当該身体障害者の介護を行う者の状況（同条２号）
(ウ)当該身体障害者の居宅生活支援費の受給の状況（同条３号）
(エ)当該身体障害者の施設訓練等支援費の受給の状況（同条４号）
(オ)当該身体障害者の身体障害者居宅支援及び身体障害者施設支援以外
の保健医療サービス又は福祉サービス等の利用の状況（同条５号）
(カ)当該身体障害者の身体障害者居宅支援の利用に関する意向の具体的
内容（同条６号）
(キ)当該身体障害者の置かれている環境（同条７号）
(ク)当該申請に係る身体障害者居宅支援の提供体制の整備の状況（同条
８号）
(7)平成１７年厚生労働省告示第８６号（平成１７年４月１日から適用）によ
る改正後の「身体障害者福祉法に基づく指定居宅支援等に要する費用の額の
算定に関する基準」（平成１５年厚生労働省告示第２７号。甲３０の４２・
４３。以下「本件告示」という。）
指定居宅支援（旧身体障害者福祉法１７条の４第１項（前記(5)ウ）に規定
する指定居宅支援をいう。以下同じ）又は基準該当居宅支援（同法１７条の
６第１項に規定する基準該当居宅支援をいう。以下同じ。）に要する費用の
額は，別表により算定した額とする。
別表身体障害者居宅生活支援費額算定表
身体障害者居宅介護支援費
イからハまで（略）
ニ移動介護が中心である場合
(ア)身体介護を伴う場合
ａ所要時間が３０分未満の場合２３１０円
ｂ所要時間が３０分以上１時間未満の場合４０２０円
ｃ所要時間１時間以上の場合５８４０円に所要時間１時間から
計算して所要時間３０分を増すごとに８３０円を加算した額
(イ)身体介護を伴わない場合
（略）
ホ日常生活支援が中心である場合
(ア)所要時間１時間以上１時間３０分未満の場合２４１０円
(イ)所要時間１時間３０分以上の場合３３１０円に所要時間１時
間３０分から計算して所要時間３０分を増すごとに９００円を加算
した額
注１から注４まで（略）
注５ニについては，別に厚生労働大臣が定める者が，屋外での移動に著
しい制限のある視覚障害者又は全身性障害者（肢体不自由の程度が身
体障害者福祉法施行規則別表第５号の１級に該当する者であって両上
肢及び両下肢の機能の障害を有するもの又はこれに準ずる者をいう。
注６において同じ。）に対して，移動介護（社会生活上必要不可欠な
外出及び余暇活動等の社会参加のための外出（通勤，営業活動等の経
済活動に係る外出，通年かつ長期にわたる外出及び社会通念上適当で
ない外出を除き，原則として１日の範囲内で用務を終えるものに限
る。）の際の移動の介護をいう。）が中心である指定居宅介護等を行
った場合に所定額を算定する。
注６ホについては，別に厚生労働大臣が定める者が，日常生活全般に常
時の支援を要する全身性障害者に対して，日常生活支援（身体介護，
家事援助，見守り等の支援をいう。）が中心である指定居宅介護等を
行った場合に所定額を算定する。
（以下略）
(8)東京都障害者介護給付費等不服審査会条例（丙２）
障害者自立支援法９８条１項の規定に基づき，同法９７条１項の審査請求
の事件を取り扱わせるため，知事の附属機関として，東京都障害者介護給付
費等不服審査会を置く（１条）。
２前提事実（争いのない事実，顕著な事実並びに掲記の証拠及び弁論の全趣旨
により容易に認められる事実）
(1)本件に関する事実経過
ア原告は，昭和▲年▲月▲日生まれの男性で，東京都大田区（以下「大田
区」という。）に居住している。
イ原告は，本件処分１ないし８の当時，○による○及び○の障害を有する
身体障害者福祉法施行規則別表第５号（身体障害者障害程度等級表）の等
級１級に該当する身体障害者との認定に基づく身体障害者手帳の交付を受
けていた者であり，車椅子による外出時の移動に一定の介護を要する。
（甲２２，２３，３０の３，原告本人）
ウ処分行政庁（大田区長。以下「処分行政庁」という。）は，平成１７年
７月１日，原告に対し，旧身体障害者福祉法１７条の５第２項に基づき，
同日から平成１８年６月３０日までの期間に係る身体障害者居宅生活支援
費について，１か月当たりの支給量を居宅介護の「移動・身体介護有」に
つき４２時間，「日常生活支援」につき４５５時間とする支給決定処分
（以下「平成１７年７月１日決定」という。）をした。（甲３０の４の７，
同３０の６の５，乙１）
エ原告は，平成１８年３月２７日付けで，処分行政庁に対し，介護給付費
支給申請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申請書にお
いては，申請するサービスの種類等の欄に記載はなく，申請する減免の種
類の欄の「月額負担上限額に関する認定」の「生活保護受給世帯」に丸印
が付けられていた。（乙２）
オａ処分行政庁は，平成１８年３月２９日付けで，原告に対し，介護給付
費支給決定通知書兼利用者負担額減額・免除決定通知書と題する文書を
送付した。同文書には，処分行政庁が，平成１８年３月２９日付けで，
同年４月１日から同年９月３０日までの期間に係る介護給付費について，
１か月当たりの支給量を居宅介護の「日常生活支援」につき４５５時間，
外出介護の「外出・身体介護有」につき４２時間とする支給決定をする
旨記載されていた。（甲１１，３０の７１の１，乙３）
ｂ平成１８年４月１日，障害者自立支援法が施行され，同法附則５条１
項及び同法施行令附則５条６項，同条７項の規定により，原告は，平成
１７年７月１日決定のうち外出介護に該当するものを除く部分と同一の
内容で，居宅介護に係る介護給付費の支給決定を受けたものとみなされ，
平成１７年７月１日決定のうち外出介護に該当する部分と同一の内容で，
外出介護に係る介護給付費の支給決定を受けたものとみなされ，障害者
自立支援法施行規則（平成１８年厚生労働省令第１６８号による改正前
のもの）１５条の規定により，支給決定の有効期間（対象期間）の終期
は平成１８年９月３０日となり，これによって，原告は，同年４月１日
付けで，上記ａの通知と同一内容の介護給付費の支給決定を受けたもの
とみなされた（本件処分１）。（顕著な事実）
カ原告は，平成１８年５月１２日，審査庁である裁決行政庁（東京都知事。
以下「裁決行政庁」という。）に対し，上記オの決定（本件処分１）につ
き，１か月当たりの支給量を外出介護の｢外出・身体介護有｣につき１２４
時間とする決定への変更を求める旨の同日付け審査請求（以下「本件審査
請求１」という。）をし，同審査請求は同月１５日に受け付けられた。
（甲１０，３０の７０の１，丙７）
キ原告は，平成１８年８月３０日，処分行政庁に対し，介護給付費支給申
請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申請書には，申請
するサービスの種類等の欄に，居宅サービスの日常生活支援を１日２０時
間，外出介護を１日４時間として１日２４時間常時介護とする給付を申請
する旨記載されていた。（乙４）
ク原告は，平成１８年８月３１日，処分行政庁に対し，介護給付費支給申
請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申請書には，申請
するサービスの種類等の欄（添付の別紙を含む。）に，日常生活介護とし
て１か月当たり５９８時間，通院を目的とした外出移動介護として１か月
当たり２２時間，それ以外の外出移動介護として１か月当たり１２４時間
の給付を申請する旨記載されていた。（乙６）
ケ処分行政庁は，平成１８年９月２１日，原告に対し，本件処分１の対象
期間の一部の支給量を変更し，障害者自立支援法に基づく同月１日から同
月３０日までの期間に係る介護給付費について，１か月当たりの支給量を
居宅介護の「日常生活支援」につき７０２時間，外出介護の「外出・身体
介護有」につき４２時間とする旨の決定処分（本件処分２）をした。（乙
５，丙３）
コ処分行政庁は，平成１８年９月２９日，原告に対し，障害者自立支援法
に基づく同年１０月１日から平成２０年２月２９日までの期間に係る介護
給付費について，１か月当たりの支給量を重度訪問介護６６２時間（移動
中介護６５時間）とする旨の支給決定処分（本件処分３）をした。（甲７，
乙７，丙４）
サ原告は，平成１８年１１月６日，裁決行政庁に対し，上記ケの決定（本
件処分２）につき，１か月当たりの支給量を外出介護の「外出・身体介護
有」につき１２４時間とする決定への変更を求める旨の同日付け審査請求
（以下「本件審査請求２」という。）をし，同審査請求は同月８日に受け
付けられた。（甲１０，丙９）
シ平成１８年１１月２９日，東京地方裁判所において，別件訴訟の判決の
言渡しがされた。別件訴訟において，原告は，被告区を被告として，処分
行政庁が平成１６年３月３１日付け，同年１０月１日付け，同年１２月
２８日付け，平成１７年４月１日付け及び同年７月１日付け（上記ウの平
成１７年７月１日決定）でそれぞれした旧身体障害者福祉法に基づく身体
障害者居宅生活支援費の各支給決定処分のうち，居宅支援費の「移動介護
・身体介護有」の１か月当たりの支給量「３２時間」又は「４２時間」を
超える部分について支給量として算定しないものとした部分の取消しを求
めるとともに，これを支給量として算定する旨の処分及びその算定に基づ
く居宅支援費の増額分の支払の義務付け，後記(2)ア(カ)ｂ及びｃの要綱の
定めの違法確認並びに国家賠償法１条１項に基づく損害賠償を求めていた
ところ，同判決は，障害者自立支援法の施行により訴えの利益は失われた
として，原告の訴えのうち上記取消し，義務付け及び違法確認を求める訴
えを却下し，損害賠償請求を棄却したものの，その理由中において，上記
各支給決定は裁量権の範囲を逸脱したものとして違法である旨の指摘をし
た。同判決は，平成１８年１２月１４日，控訴期間の満了により確定した。
（甲１，２）
ス原告は，平成１８年１１月３０日，裁決行政庁に対し，上記コの決定
（本件処分３）につき，１か月当たりの支給量を移動中介護につき１４７
時間とする決定への変更を求める旨の同日付け審査請求（以下「本件審査
請求３」という。）をし，同審査請求は同年１２月１日に受け付けられた。
（甲１０，丙１５）
セ平成１８年１２月１４日，控訴期間の満了により，上記シの判決は確定
した。（甲２）
ソ処分行政庁は，平成１９年１月１２日，原告に対し，本件処分２を取り
消す旨の処分（本件処分６）をした。同処分の通知書には，取消理由とし
て，「別件訴訟の判決文趣旨を踏まえた新たな決定を行うため」と記載さ
れていた。（乙８，丙５）
タ処分行政庁は，平成１９年１月１２日，原告に対し，本件処分３を取り
消す旨の処分（本件処分７）をした。同処分の通知書には，取消理由とし
て，「別件訴訟の判決文趣旨を踏まえた新たな決定を行うため」と記載さ
れていた。（甲８，乙９）
チ処分行政庁は，平成１９年１月１２日，原告に対し，障害者自立支援法
に基づく平成１８年９月１日から同月３０日までの期間（本件処分２の対
象期間）に係る介護給付費について，本件処分２よりも外出介護の支給量
を増量し，１か月当たりの支給量を居宅介護の「日常生活支援」につき
６５４時間，外出介護の「外出・身体介護有」につき９０時間とする旨の
決定処分（本件処分４）をした。（乙１０，丙６）
ツ処分行政庁は，平成１９年１月１２日，原告に対し，障害者自立支援法
に基づく平成１８年１０月１日から平成２０年２月２９日までの期間（本
件処分３の対象期間）に係る介護給付費について，本件処分３よりも支給
量を増量し，１か月当たりの支給量を重度訪問介護７１０時間（移動中介
護１１３時間）とする旨の支給決定処分（本件処分５）をした。（甲６，
乙１１）
テ原告は，平成１９年３月１２日，裁決行政庁に対し，上記チの決定（本
件処分４）について１か月当たりの支給量を外出介護の「外出・身体介護
有」につき１２４時間とする決定への変更を，上記ツの決定（本件処分
５）について１か月当たりの支給量を移動中介護につき１４７時間とする
決定への変更を，上記ソ及びタの決定（本件処分６及び７）についてその
取消しをそれぞれ求める旨の同日付け審査請求（以下「本件審査請求４」
という。）をした。（甲１０，丙２１）
ト原告は，平成１９年３月１４日，処分行政庁に対し，介護給付費支給変
更申請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申請書には，
変更の理由として，移動の要綱の見直しに伴い移動中介護１２４時間と通
院移動２３時間の計１４７時間に戻してほしい旨，○の治療を中止するも
のの，夜間介護が必要なので２４時間の見守り介護を含む常時介護を認め
てほしい旨記載されていた。（乙２２）
ナ処分行政庁は，平成２０年２月７日，原告に対し，本件処分５の対象期
間の一部の支給量を変更し，障害者自立支援法に基づく同月１日から平成
２０年２月２９日までの期間に係る介護給付費について，１か月当たりの
支給量を重度訪問介護６５４時間（移動中介護１１３時間）とする旨の決
定処分（以下「平成２０年２月７日決定」という。）をした。（乙２４）
ニ原告は，平成２０年２月１２日，処分行政庁に対し，介護給付費支給申
請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申請書には，申請
するサービスの欄に重度訪問介護の介護給付費を申請する旨記載され，ま
た，申請の具体的内容として，移動中介護１か月当たり１４７時間（通院
に係る移動中介護２３時間を含む。）と併せて１日２４時間の介護支給を
認めてほしい旨記載されていた。（乙２５）
ヌ処分行政庁は，平成２０年２月２９日，原告に対し，障害者自立支援法
に基づく平成２０年３月１日から平成２１年２月２８日までの期間に係る
介護給付費につき，１か月当たりの支給量を重度訪問介護６５４時間（移
動中介護１１３時間）とする旨の支給決定処分（以下「平成２０年２月
２９日決定」という。）をした。（乙２７）
ネ裁決行政庁は，平成２０年４月２２日，本件審査請求１ないし４につい
て，本件処分１ないし５の変更を求めた審査請求（本件審査請求１ないし
３並びに本件審査請求４のうち本件処分４及び５に係る部分）は，行政不
服審査法４０条５項に定める上級行政庁による原処分の変更の裁決を求め
ているものと解されるが，障害者自立支援法に基づく支給決定等の処分に
ついて，裁決行政庁は処分行政庁の上級行政庁には当たらないため，原処
分の変更の裁決を行う権限を有しないことから，上記審査請求の趣旨を原
処分の取消しを求めるものとして取り扱い，裁決行政庁の権限の範囲で判
断することとするとした上，本件審査請求１ないし３並びに本件審査請求
４のうち本件処分６及び７の取消しを求める部分につき審査請求を却下し，
本件審査請求４のうち本件処分４及び５の取消しを求める部分につき審査
請求を棄却する旨の各裁決（本件各裁決）をした。（甲１０）
ノ原告は，平成２０年１０月２２日，甲事件の訴えを提起した。（顕著な
事実）
ハ原告は，平成２１年２月１６日，処分行政庁に対し，介護給付費支給申
請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申請書には，申請
するサービスの欄に重度訪問介護の介護給付費を申請する旨記載され，ま
た，申請の具体的内容として，移動中介護１か月当たり１４７時間（通院
に係る移動中介護２３時間を含む。）と併せて１日２４時間の介護支給を
認めてほしい旨記載されていた。（乙２８）
ヒ処分行政庁は，平成２１年２月２７日，原告に対し，障害者自立支援法
に基づく平成２１年３月１日から平成２２年２月２８日までの期間に係る
介護給付費について，１か月当たりの支給量を重度訪問介護６５４時間
（移動中介護１１３時間）とする支給決定処分（本件処分８）をした。
（甲１６，乙３０）
フ原告は，平成２１年３月２３日，乙事件の訴えを提起した。（顕著な事
実）
ヘ原告は，平成２１年３月２４日，裁決行政庁に対し，上記ヒの決定（本
件処分８）のうち移動中介護の１か月当たりの支給量につき１１３時間を
超える部分につき支給量として算定しないものとした部分の取消しを求め
る旨の同日付け審査請求（以下「本件審査請求５」という。）をし，同審
査請求は，同月２５日に到達した。（甲２１の１・２）
(2)旧身体障害者福祉法に基づく居宅介護支援費（移動介護）の支給基準及び
障害者自立支援法に基づく重度訪問介護に係る介護給付費（外出時における
移動中の介護）の支給基準に関する被告区の定めについて
ア大田区居宅介護支援費（移動介護）の支給決定に関する要綱（平成１５
年７月１日保福障発第５３３号助役決定。以下「本件移動介護要綱」とい
う｡）の定め（乙１６）
(ア)本件移動介護要綱は，大田区支援費の支給に関する規則（平成１５
年大田区規則第６６号。）５条に基づき，居宅生活支援費の１つである
居宅介護支援費のうち，移動介護が中心である場合（以下「移動介護」
という。）に係る支給決定を行う際に，勘案すべき事項等について必要
な事項を定めるものとする（１条）。
(イ)移動介護とは，身体障害者福祉法に基づく指定居宅支援等に要する
費用の額の算定に関する基準（平成１５年厚生労働省告示第２７号）
（中略）に規定する「社会生活上必要不可欠な外出」及び「余暇活動等
の社会参加のための外出」に関する移動の介護をいう（２条１項）。
(ウ)「社会生活上必要不可欠な外出」とは，医療機関等への通院，公共
機関及び金融機関等の手続など，社会通念上当該外出を行わないことに
より，日常生活において著しい不都合を生じるとして区長が必要がある
と認める外出をいう（２条２項）。
(エ)「余暇活動等の社会参加のための外出」とは，上記(ウ)に該当しな
い目的の外出をいう（２条３項）。
(オ)聴き取りの際には上記(ア)の大田区支援費の支給に関する規則５条
に定める勘案事項整理票のほか，移動介護聴き取り票により，対象者の
心身の状況及び移動介護の必要性等を勘案するものとする（５条）。
(カ)移動介護に関する支給量は，次の各号に定めるものにより算定した
時間数を，合算して得た時間数とする（６条）。
ａ上記(ウ)に該当する外出については，勘案事項整理票及び移動介護
聴き取り票により勘案をした結果及び別表１に掲げる事項を基に支給
量を算定するものとする（６条１号）。
ｂ上記(エ)については，勘案事項整理票及び移動介護聴き取り票によ
り勘案した結果を基に，次に掲げる時間内で支給量を算定するものと
する（６条２号）。
(ａ)全身性障害者，視覚障害者及び知的障害者については月３２時
間（同号ア）
(ｂ)（略）（同号イ）
ｃ上記ｂに定めるもののほか，特段の事情により区長が必要と認める
場合は，勘案事項整理票及び移動介護聴き取り票により勘案をした結
果を基に，必要な時間数を算定することができる。この場合において，
区長は対象者に対して時間数の算定に必要な資料等の提出を求めるこ
とができる（６条３号）。
(キ)身体介護を伴う場合の移動介護は，次に掲げる各号のいずれかに該
当する場合とする（７条）。
ａ排せつに関し全介助又は一部介助が必要な場合（同条１号）
ｂ移動の際に車いすを利用しており，自走することが困難で介助を要
する場合（同条２号）
ｃ多動や突発的な飛び出し等の行動障害があり，身体介護が必要な場
合（同条３号）
(ク)上記(キ)の要件に該当する者が，医療機関等への通院を目的とする
支援を要するときには，全身性障害者については居宅介護支援費のう
ち日常生活支援が中心である場合を適用し（中略）て算定する（９
条）。
(ケ)上記(カ)に基づく支給量の算定においては,経済活動に係る外出,通
年かつ長期にわたる外出，社会通念上適当でない外出に関するもの（支
給量算定対象外事項）については算定の対象から除外するものとする
（１０条，別表２ないし４）。
イ大田区重度訪問介護に係る介護給付費の支給決定の基準に関する要綱
（平成１８年９月２７日保福障発第１０９号区長決定。以下「本件重度訪
問介護要綱」という。）の定め（乙１７）
(ア)本件重度訪問介護要綱は，障害者自立支援法２２条１項に基づき，
重度訪問介護に係る介護給付費の支給決定を行う際に必要となる事項に
ついて定めるものとする（１条）。
(イ)本件重度訪問介護要綱における「重度訪問介護」とは，障害者自立
支援法５条３項に規定する重度訪問介護をいい，身体介護，家事援助及
び見守り等並びに外出時における移動中の介護について，これらを総合
的に，かつ，おおむね１日当たり３時間以上の比較的長時間にわたって
提供するものをいう（２条１項）。
(ウ)上記(イ)の「外出時における移動中の介護」とは，社会生活上必要
不可欠な外出及び余暇活動等の社会参加のための外出に関する移動の介
護のうち，必要と認められるものをいう。この場合において，「社会生
活上必要不可欠な外出」とは，医療機関等への通院，公共機関，金融機
関等の手続その他の目的のための外出で，社会通念上当該外出を行わな
いことが日常生活に著しい不都合を生じさせるおそれがあると区長が認
めたものとし，「余暇活動等の社会参加のための外出」とは，社会生活
上必要不可欠な外出に該当しない目的のための外出とする（２条５項）。
(エ)聴き取りの際には，次に掲げる帳票を用いるものとする（６条）。
ａ勘案事項整理票及び週間計画表（同条１号）
ｂ重度訪問介護聴き取り票（同条２号）
(オ)重度訪問介護に関する支給量は，上記(エ)の帳票類により把握した
内容を勘案した結果を基に別表１に掲げる事項に基づき算定した時間数
を合算して得た時間数を算定するものとする（７条１項）。
(カ)上記(オ)により算定する支給量について，特段の事情により区長が
必要と認める場合は，上記(エ)の帳票類により把握した内容を勘案した
結果を基に，必要な時間数を加算することができる（７条２項）。
(キ)別表１（重度訪問介護に係る算定基準）の４（外出時における移動
中の介護（移動中介護加算））
外出時における移動中の介護（移動中介護加算）に要する時間につい
て聴き取りをした結果を基に算定する際に基準とする時間及び回数は，
次の表によるものとする。
項目単位時間適用
通院に医師等の指示による回数とする。
社会生活上通院要する透析等長時間にわたるが常に介護を
必要不可欠時間要しない場合はその時間は除く。
な外出聴き取り公共機関，金融機関等の手続その他
通院以外事項等をの目的のための社会生活上必要不可
基に勘案欠な外出とする。
余暇活動等の社会参する。月３２時間以内とする。
加のための外出
(ク)上記(オ)∼(キ)に基づく支給量の算定において，経済活動に係る外
出，通年かつ長期にわたる外出等，その他介護給付費の支給が社会通念
上適当でないと認められる事項（支給量算定対象事項）については算定
の対象から除外するものとする（９条，別表３）。
ウ上記イの本件重度訪問介護要綱は，平成１８年１２月２７日１８保福障
発第１２２１３号区長決定（平成１９年１月１日から施行）により一部改
定された（乙１８）。この改定により，上記イ(キ)に掲げた別表１の４の
「月３２時間以内とする｡｣という部分が「標準として月３２時間とする｡｣
に改められた。
３争点
(1)請求１(1)に係る訴え（本件処分１の一部の取消しを求める訴え）の適法
性
(2)請求１(2)，(3)，(6)及び(7)に係る訴え（本件処分２及び３の一部並びに
本件処分６及び７の取消しを求める訴え）の適法性
(3)本件処分１ないし８の適法性
(4)原告の被告区に対する国家賠償請求の成否
(5)本件各裁決の適法性
４争点に関する当事者の主張の要旨
(1)争点(1)（請求１(1)に係る訴えの適法性）について
ア原告の主張の要旨
本件処分１は，障害者自立支援法附則５条１項によるみなし支給決定で
あるが，同項は，支給決定があったものとみなしており,｢行政庁が支給決
定をした」と擬制していることからすれば，そこに１つの行政決定を観念
することができ，旧身体障害者福祉法に基づく支給決定が処分であるのと
同様に，このみなし支給決定も処分であると解すべきであり，平成１８年
４月１日の時点で行政庁が現実に何らかの効果を意欲したわけではないと
しても，そのことを理由に，それが行政庁の決定ではないという主張が認
められるものではない。
イ被告区の主張の要旨
原告は，平成１７年７月１日付けで，支給期間を同日から平成１８年６
月３０日までとする，旧身体障害者福祉法に基づく居宅生活支援費の支給
決定（平成１７年７月１日決定）を受けており，そのため，何らの処分を
経ずに，障害者自立支援法附則５条１項の規定により，同法の施行日であ
る平成１８年４月１日に，同法１９条の規定による介護給付費の支給決定
を受けたものとみなされた。原告は，従前，旧身体障害者福祉法に基づく
居宅生活支援費の受給中，その利用者負担額を免除されてきたが，障害者
自立支援法に基づく介護給付費の支給への移行に伴い，利用者負担額の免
除の効果が当然に承継されるとの規定はないから，同法に基づく介護給付
費の支給を受けるに当たり，その利用者負担額の減免を受けるためには，
新たにその申請を行い，処分行政庁の決定を受ける必要があった。そのた
め，原告は，平成１８年３月２７日付けで介護給付費に係る利用者負担額
の減免申請を行った。処分行政庁が行った前記前提事実(1)オａの通知に係
る処分は同申請に対してされた利用者負担上限月額を０円とする旨の決定
であり，その通知の文書に記載された「サービスの種類」及び「支援の内
容」の部分は，障害者自立支援法附則５条１項の規定により直接生じた法
律効果を原告に具体的に知らせる事実上の通知にすぎず，これをもって介
護給付費の支給決定がされたわけではない。
また，本件処分１は，処分行政庁が原告からの支給申請を受けて行った
処分ではなく，原告からの申請を待たずに，障害者自立支援法附則５条１
項の規定により，法律上当然に支給決定が擬制されたものである。したが
って，申請に対する処分と異なり，仮に本件処分１が取り消されたとして
も，申請自体があるわけではないから，処分行政庁がこれに代わる処分を
新たに行うべきことにはならず，再び同項の規定による支給決定が擬制さ
れるだけであって，原告にとって本件処分１を取り消す実益は全くないか
ら，本件処分１の取消しを求める原告の訴えは訴えの利益を欠く。
(2)争点(2)（請求１(2)，(3)，(6)及び(7)に係る訴えの適法性）について
ア原告の主張の要旨
原告は，本件において，本件処分４及び５の取消しに加えて，本件処分
２及び３並びにこれらの処分の取消処分である本件処分６及び７の取消し
を求めている。本件処分２及び３は，本件処分６及び７によって撤回され，
新たに本件処分４及び５がされているが，撤回処分である本件処分６及び
７と新処分である本件処分４及び５が一体となって実質的に新処分が成り
立っているものと考えられ，新処分である本件処分４及び５が違法である
のなら，それと一体となる本件処分６及び７も違法なものとして争い得る
ものとしておく必要がある。また，新処分が違法な場合，旧処分の違法の
瑕疵は治癒される余地はない以上，旧処分である本件処分２及び３も審理
の対象となるべきである。そして，新処分が適法かどうかは訴訟の審理が
終結しないと判明しないから，旧処分の取消しを求める訴えの利益がない
とするのは相当ではない。
イ被告区の主張の要旨
原告は，本件において，本件処分４及び５の取消しに加えて，本件処分
２及び３並びにそれらの取消処分である本件処分６及び７の取消しも求め
ているが，本件処分２及び３が職権で取り消され，新たに本件処分４及び
５がされている以上，本件処分４及び５が取り消されなければ，本件処分
２及び３並びに本件処分６及び７のいずれか又はすべてが取り消されても
原告にとって何の意味もなく，また逆に，本件処分４及び５が取り消され
れば，本件処分２及び３並びに本件処分６及び７が取り消されるかどうか
にかかわらず原告は訴えの目的を達し得る。したがって，本件処分２及び
３並びに本件処分６及び７の取消しを求める原告の訴えは，訴えの利益を
欠き，不適法である。
(3)争点(3)（本件処分１ないし８の適法性）について
ア被告区の主張の要旨
(ア)ａ原告は，平成１７年６月２９日，処分行政庁に対し，旧身体障害
者福祉法に基づく居宅生活支援費支給申請書を提出した。Ｐ１センタ
ー（以下「Ｐ１センター」という。）地域福祉課の在宅サービス担当
係長(身体障害者支援担当係長)Ｐ２（同人は，平成１７年３月３１日
までは一般職員であったが，その期間を含め，以下「Ｐ２係長」とい
う。）は，同日，勘案事項調査を行い，原告からの聴き取りを行った。
原告及びその支援者（以下「原告ら」ともいう。）は，本件移動介護
要綱の制定・施行後，被告区職員と面談するなどして，移動介護に対
する支援費の支給は障害者の権利である以上，申請人の外出の意向ど
おりの支給量が与えられるべきものであり，区長に必要と認めてもら
って与えられるものではないから，移動介護の支給量を１か月当たり
３２時間と定め，必要に応じて加算を認める本件移動介護要綱の規定
を撤廃すべきであると主張してきた。原告らは，同日の聴き取りにお
いて，社会生活上必要不可欠な外出として１か月当たり１０時間が必
要であるほか，社会参加のための外出として１か月当たり１２４時間
の支給量が必要であるとの意向を述べた。
ｂ処分行政庁は，平成１７年７月１日付けで，本件移動介護要綱を適
用し，社会生活上必要不可欠な外出を１か月当たり１０時間，社会参
加のための外出を１か月当たり３２時間として，平成１７年７月１日
決定を行った。
ｃＰ１センター地域福祉課の課長Ｐ３（以下「Ｐ３課長」という｡)は，
平成１７年７月８日，原告らに対し，Ｐ４については公共性の高い事
業と考えられることから支援費支給の余地があること，原告は移動が
多いので増やすことができれば増やしたいと思っていることを伝えた
が，原告らからは，本件移動介護要綱６条３号の適用により支給量を
増加させることに対する消極的な意向が表明された。
ｄ平成１８年４月１日，障害者自立支援法が施行され，原告は，同法
附則５条１項の規定により，同日付けで，同日から同年９月３０日ま
での間，旧身体障害者福祉法に基づく支援費の支給決定と同一内容の
介護給付費の支給決定を受けたものとみなされた（本件処分１）。
ｅ原告は，平成１８年８月３０日，処分行政庁に対し，○により，夜
間の介護及び見守りが必要であることから，日常生活支援１日２０時
間，外出介護１日４時間が必要であることを内容とする介護給付費支
給変更申請書を提出した。Ｐ２係長は，同日及び同月３１日，勘案事
項調査を行い，就寝時の見守り以外に関する原告の意向については従
前と変わりがないことを確認した。
ｆ処分行政庁は，平成１８年９月２１日付けで，本件処分１の対象期
間の一部の支給量に，就寝中の原告の見守りに要する時間として日常
生活支援を１か月当たり２４７時間増量し，日常生活支援１か月当た
り７０２時間，外出・身体介護有１か月当たり４２時間，合計１か月
当たり７４４時間（１日２４時間相当）とする介護給付費変更決定
（本件処分２）を行った。
ｇ原告は，平成１８年８月３１日，処分行政庁に対し，日常生活介護
及び外出移動介護の１日２４時間介護を希望する介護給付費支給申請
書を提出した。同申請書には，１か月当たり７４４時間の介護のうち，
原告が希望する外出移動介護が１か月当たり１４６時間（通院を目的
とした外出２２時間と移動介護１２４時間の合計）であることを示す
別紙が添付されていた。Ｐ２係長は，平成１８年９月２７日に勘案事
項調査を行い，同年８月３０日に実施した勘案事項調査の際と原告の
状況に変化がないことを確認し，また，原告から１日２４時間のうち
通院介護を除く移動介護の支給量を４時間（１か月当たり１２４時
間）にしてほしい旨の要望を受け，外出の内訳につき，通院を目的と
した外出２２時間２０分，その他の社会生活上必要不可欠な外出１０
時間及び社会参加のための外出１７５時間であるが，１２４時間の範
囲内で調整を行うとの説明を受けた。Ｐ２係長は，原告に対し，本件
重度訪問介護要綱に基づき，社会参加のための外出として算定する支
給量は原則として１か月当たり３２時間以内であること，介護加算は
付かないが，移動介護として支給決定されていなくても移動介護を受
けた時間数の請求は可能であることを説明した。これに対して，原告
は，「加算のつく移動介護について，区で定めた基準の中でしか対応
できないならば，その時間数で支給決定してほしい。加算の付かない
移動は，事業者にお願いできないから，いらない。その分はボランテ
ィアで対応する。」旨申し出た。
ｈ処分行政庁は，平成１８年９月２９日，通院介護を除く移動介護に
ついて，原告が希望する１か月当たり１２４時間と区の認定する１か
月当たり４２時間との差である１か月当たり８２時間については，ボ
ランティアで対応する旨の原告の申出に基づき，本件処分２よりも支
給量を８２時間分減らし，移動介護加算１か月当たり６５時間（通院
を目的とした外出２３時間，通院以外の社会生活上不可欠な外出１０
時間及び社会参加のための外出３２時間）を含む重度訪問介護支給量
を１か月当たり６６２時間とする介護給付費支給決定（本件処分３）
を行った。
(イ)ａ平成１８年１１月２９日に言い渡された別件訴訟の判決は，本件
移動介護要綱が健常者の平均的な余暇活動時間を参考に標準時間を１
か月当たり３２時間とすること自体に合理性がなく，本件移動介護要
綱は１か月当たり３２時間を超える場合の支給について厳格な判断基
準を設けるものであるとし，そのような本件移動介護要綱に基づいて
支給量を決定することは，少なくとも支給量が激減する障害者にこれ
を行う限りにおいては，裁量権の逸脱・濫用になると指摘した。そこ
で，被告は，本件移動介護要綱とほぼ同様の規定を設けている本件重
度訪問介護要綱について，余暇活動等社会参加活動のための外出に関
する１か月当たり３２時間という時間数が上限であると解釈される余
地をなくし，また１か月当たり３２時間を超える時間数の算定につい
ても，特に厳格な判断基準を設けようとするものではなく，個々の事
情に応じて必要な時間数を算定することができることを文言上も明確
にするため，本件重度訪問介護要綱を改正し，余暇活動等の社会参加
のための外出時間を「標準として」月３２時間とし，これを平成１９
年１月１日から施行した。もっとも，社会参加のための外出に対する
標準的な支給量としての月３２時間の定めは，①予算の制約もあるか
ら，本人の意向どおりの支給量をすべて認めることはできないこと，
②別件訴訟判決も，何を参考に標準時間を定めるべきなのか，標準時
間として何時間程度が適当であるのかについては，何ら判示していな
いこと，③健常者の余暇活動時間に代えて，社会参加のための外出の
標準的支給量を定めるのに参考とすべき資料は存在せず，時間数を増
やすとしても，客観的な資料に基づくものではないから，合理的な根
拠を示すことは困難であること，④健常者の平均余暇活動時間の範囲
内であれば，申請人の意向の確認だけで公費を支出することは一般区
民からも是認され得るであろうし，検討当時において本件重度訪問介
護要綱の適用を受けている障害者３３名の中で原告を除く３２名の社
会参加のための外出は１か月当たり３２時間の範囲内にとどまってお
り，これを超えるような強い意向がないことを考えれば，なお一定の
合理性は有していると考えられるので，月３２時間の上記定めを維持
することとした。
ｂまた，別件訴訟判決に基づき，次の①ないし④のとおり，本件処分
２及び３の移動中介護の支給量を見直すこととした。
①Ｐ４については，活動実態があることは明確であること，原告が
かかわっていることもほぼ確実であること，従前の聴き取りによる活
動時間も１か月当たり４８時間でおおむね一定していること，別件訴
訟判決も支給すべき例として明示していることから，Ｐ４への参加時
間数については，支給量を加算する。②学校や自治体からの個別的な
要請に基づく講演等については，本来，講演依頼を行った団体が原告
の移動に要する費用を負担すべきものもあると考えられることから，
各講演ごとに変更申請を受け，依頼文等を確認して，支給の適否を検
討する。③障害者雇用相談，介護保障を求める運動，Ｐ５委員会等そ
の他の外出については，原告から聴き取った限りの情報しかなく，団
体に対する原告の関与の仕方も明らかではないことなどから，今後，
団体の組織，活動内容，団体と原告とのかかわり合い方等を確認でき
た段階で，その支給の適否を検討することとする。④野球観戦や映画
鑑賞に係る外出は，標準として定めた支給量で対応可能であり，加算
はしない。
処分行政庁は，上記①ないし④の検討結果を踏まえて，平成１９年
１月１２日付けで，本件処分２及び３を職権で取り消す（本件処分６
及び７）とともに，本件処分２及び３にＰ４のための外出として１か
月当たり４８時間を加算した内容で介護給付費の支給決定処分（本件
処分４及び５）をした。
(ウ)ａ原告は，平成１９年３月１４日，移動中介護を１４７時間（通院
を目的とした外出２３時間を含む。）に戻してほしいこと及び○の治
療は中止するが，引き続き１日２４時間の見守り介護を認めてほしい
ことを内容とする障害者自立支援法に基づく介護給付支給変更申請書
を提出した。Ｐ２係長は，同月２０日，勘案事項調査を行った。その
際，原告は，①Ｐ４，②Ｐ６組合，③Ｐ５委員会，④Ｐ３２運動，⑤
介護保障を求める運動，⑥余暇活動の内容について説明し，関係資料
を提出した。これらの合計時間は１か月当たり２０２時間であったた
め，Ｐ２係長が希望支給量である１か月当たり１２４時間との差が生
じた理由を確認したところ，原告は，スケジュールの重複も多く，障
害状況もあるため，すべてには出席できないが，最低でも１日平均４
時間程度の外出を行っている旨説明した。しかし，支給量を加算する
ためには，外出活動ごとに支給の適否及び支給量を算定する必要があ
った。
ｂ当時のＰ１センター長であるＰ７（以下「Ｐ７センター長」とい
う。）は，平成１９年７月ころ，原告らに対し，上記ａの合計時間と
希望支給量に差があるところ，支給量を加算するためには外出活動ご
とに支給の適否及び支給量を算定する必要があることから，過去の外
出実態を把握するため，同年４月分だけでよいので，カレンダー等の
外出実績を把握できる資料を提出するように求めた。しかし，原告ら
は，これを拒み，当該資料を提出しなかった。
ｃ処分行政庁は，平成２０年２月７日付けで，移動介護加算は１か月
当たり１１３時間のまま変更しないものの，原告の就寝中の見守りの
ための支給量は１か月当たり１０４時間（１日あたり約３．３時間）
で足りると判断し，同月１日から移動介護加算を含む重度訪問介護支
給量を５６時間減らして１か月当たり６５４時間とする介護給付費支
給変更決定（平成２０年２月７日決定）を行った。
ｄ原告は,平成２０年２月１２日,移動介護加算を１か月当たり１４７
時間とし，これを含む重度訪問介護の給付量を１日２４時間とするこ
とを内容とする介護給付費支給申請書を提出した。Ｐ２係長の後任者
であるＰ８係長は，同日，原告から聴き取りを行い，原告の生活状況
が平成２０年２月７日決定時と変化がないことを確認した。
ｅ処分行政庁は，平成２０年２月２９日，平成２０年２月７日決定に
よる変更後の内容と同一内容の介護給付費支給決定（平成２０年２月
２９日決定）を行った。
ｆ原告は，平成２１年２月１６日，上記ｄの内容と同旨の内容の介護
給付費支給申請書を提出した。Ｐ８係長は，同日，原告から聴き取り
を行い，原告の生活状況が，平成２０年２月７日決定及び平成２０年
２月２９日決定時と変化がないことを確認した。
ｇ処分行政庁は，平成２１年２月２７日，平成２０年２月２９日決定
と同一内容の介護給付費支給決定（本件処分８）を行った。
(エ)ａ本件処分１は，原告の介護給付費に係る利用者負担額の免除決定
であり，Ｐ４以外の社会参加活動時間を０時間と認定する介護給付費
の支給決定を行ったものではないから，本件処分１につき，Ｐ４以外
の社会参加活動時間を０時間と認定したことが違法であるとする原告
の主張は失当である。
ｂ本件処分２は，上記(ア)ｅの支給申請に対し，原告の意向どおり，
日常生活支援を２４７時間増量すべく行った処分であるから，本件処
分２につき，Ｐ４以外の社会参加活動時間を０時間と認定したことが
違法であるとする原告の主張は失当である。
ｃ本件処分３ないし５については，上記(イ)ｂの理由により，Ｐ４以
外の社会参加活動時間の増量を認めなかったものであり，考慮すべき
事項を考慮しなかったとの評価を受ける事実は存しない。
ｄ平成１８年９月２７日の勘案事項調査では，原告から聴き取った上
記(ア)ｇの程度しか情報を入手できず，原告の外出実態を把握してい
たわけではないから，Ｐ４以外に加算の適否を判断すべき資料がなか
った。平成１９年３月２０日には，原告から各種資料の提出を受けた
が，これらの資料だけでは原告の外出実態を把握できず，また，仮に
把握できたとしても，処分前に資料が提出されない限り，処分におい
てそれらを考慮することはできないから，それらの資料の存在は考慮
すべき事項に該当せず，処分後に提出されたとしてもさかのぼって処
分が違法となるものではない。
ｅ処分行政庁は，平成１９年３月１４日に，原告から介護給付費支給
変更申請書の提出を受け，同月２０日に勘案事項調査を行い，原告か
ら外出内容についての詳細な説明を受け，かつ，原告の外出先である
団体の存在や活動を示す資料の提出を受けたものの，通院以外の外出
について，原告の希望する支給量と原告の説明する外出実績に差があ
ったことから，原告の外出実績を把握するための資料の提出を求めた
が，原告らがその提出を拒んだため，移動中介護加算について本件処
分５を超える支給量を算定することができず，移動中介護加算につい
て本件処分５と同じ１か月当たり１１３時間として，平成２０年２月
７日付け決定を行った。その後も，本件処分８の時まで，原告からは，
外出実態を把握し得る資料の提出がされなかったため，処分行政庁は，
移動中介護加算を１１３時間としたまま本件処分８を行ったものであ
る。なお，原告は，平成１５年から継続して平成１９年３月２０日の
原告の説明内容とおおむね同様の外出状況であったと供述するが，少
なくとも，原告の平成１６年４月から平成１７年６月までの外出介護
実績による外出状況と原告の説明内容はかなり異なっている。
(オ)したがって，処分行政庁が原告のＰ４以外の社会参加活動時間につ
いて増量の対象としなかったことには合理的な理由があり，その判断を
行うに当たり考慮すべき事項を考慮しなかったとの評価を受ける事実は
存しないから，本件処分１ないし８は違法ではない。
イ原告の主張の要旨
(ア)本件処分１ないし８は，旧身体障害者福祉法に基づく移動介護及び
障害者自立支援法に基づく外出介護（同法附則８条１項５号）につき１
か月当たり１２４時間，同法に基づく重度訪問介護に係る移動介護加算
につき１か月当たり１４７時間の申請をしたにもかかわらず，その一部
を棄却したものである。原告は，旧身体障害者福祉法に基づく移動介護
につき１か月当たり１２４時間の申請が認められていた平成１６年３月
３１日までと同水準の給付を認めるように繰り返し求めてきた。
(イ)原告は，本件処分１に先立ち，平成１６年及び平成１７年に，旧身
体障害者福祉法に基づく１か月当たり１２４時間の移動介護の給付の申
請の一部を棄却する処分を受けており（うち１つが平成１７年７月１日
決定である。），それらの処分の取消し等を求める別件訴訟を提起した。
平成１８年１１月２９日の別件訴訟の判決は，本件移動介護要綱６条２
号及び３号は，身体介護を伴う移動介護に係る支給量のうち，「余暇活
動等の社会参加のための外出」に係る支給量を，一律に原則として１か
月当たり３２時間以内とし，３２時間を超えることができるのは処分行
政庁が「特段の事情」があると認めた場合に限るものとして，３２時間
を超える場合は３２時間以内の場合に比べて厳格な判断基準を設けてい
るが，このような本件移動介護要綱の「特段の事情」の判断が厳格に行
われた場合には，それまで必要として支給されていた移動介護に係る支
給量が激減することになる者が現れることも考えられるところ，そのよ
うな事態は，旧身体障害者福祉法の趣旨に反するものといわざるを得ず，
「余暇活動等の社会参加のための外出」に関する移動介護に係る支給量
を，一律に原則として１か月当たり３２時間以内とし，３２時間を超え
ることができるのは処分行政庁が「特段の事情」があると認めた場合に
限るものとする旨の本件移動介護要綱を定め，これに基づいて処分行政
庁が「余暇活動等の社会参加のための外出」に関する移動介護に係る支
給量を決定することは，少なくとも，当該決定によってそれまで必要と
して支給されていた移動介護に係る支給量が激減することとなる障害者
についてこれを行う限りにおいては，裁量権の範囲を逸脱し，又は濫用
したものとして違法となるというべきであるとし，別件訴訟で原告が取
消しを求めた各処分につき，旧身体障害者福祉法等の趣旨に反して，そ
の判断の過程において考慮すべき事項を考慮しないこと等によりその内
容が社会通念に照らし妥当性を欠くものといわざるを得ないから，処分
行政庁が有する裁量権の範囲を逸脱したものとして，違法な処分という
べきであると述べ，さらに，原告に対してされた当該各処分が違法であ
ったことは前記のとおりであるから，今後原告について，障害者自立支
援法等に基づく処分をするに当たっては，処分行政庁において，同法の
趣旨及び目的並びに前記の判断の内容を踏まえ，同法の運用を適切に行
うことが期待されるところである旨述べている。また，同判決は，原告
は，平成１５年４月以降も平成１５年支援費支給決定と同程度の移動介
護に係る支給量を必要としていたものと認められる旨の事実認定をして
いる。被告区は，三権分立の下で，この違法判断及びその根拠となった
事実認定について尊重しなければならない。
本件移動介護要綱６条３号の特段の事情により区長が必要と認める場
合には必要な時間数を加算することができるという支給決定の仕組みは，
３２時間という厳格な基準を設けて障害を持った市民の移動介護保障請
求権を強制的に制限した上で，「特段の事情」を区長が特に認めた場合
に限って「加算」するという，障害者の権利があたかも公権力の恩恵付
与によるものであるかのごとき思想に立脚する点で，今日の障害を持つ
市民の障害ゆえの不利益は社会が公的に支援しなければならないという
障害者基本法を始めとする障害者福祉の基本理念に違背する。また，実
際，この特別事情に基づく加算が行われているのは，特定の障害者団体
の役員に対する役員活動を名目とする場合がほとんどであり，その現状
は公的支援の支給の在り方として極めて不公平・不平等なものとなって
おり，公費の適正な支給という観点から，現状の支給自体が違法，違憲
状態となっている。
(ウ)ａ原告は，平成１５年及び１６年に，処分行政庁の勘案事項調査に
８回以上応じてきており，平成１６年３月２日の聴き取り票には，通
院以外の社会生活上必要不可欠な外出に関する支援として３２時間１
２分，社会参加のための外出に関する支援として９７時間４５分の合
計１２９時間５７分必要であることが記載されている。
ｂまた，原告は，本件移動介護要綱の強制導入による支援費支給請求
権の削減に対して抗議の意思を示し続けてきた。原告の主張の趣旨は，
障害者個々の事情に即して障害を持った市民が市民として社会参加を
して，人間らしく生きるために必要な支給量は客観的に算定されるべ
きものであって，それは個別の必要性に応じて客観的に定まるもので
あり，それこそが誰にでも公平な制度であって，自治体の首長に特別
に加算を認めてもらう特権付与の制度ではないということである。そ
のような特権付与を甘受することは特権制度，差別制度を認めること
を意味するので，そのような制度の撤廃を求め続けているのである。
原告は，そのような主張に基づき，本来ならば１か月２００時間を超
える移動介護を求めたいところであるが，平成１５年度に被告区が必
要量として事実に基づき認定していた１か月１２４時間に戻すことを
求めているのであり，単に原告の言い分どおりの支給量を認めるべき
であると主張しているわけではない。
ｃ平成１７年６月２９日の勘案事項調査においては，外出の目的，場
所，必要時間，必要回数，１か月当たりの合計時間が調査され，聴き
取り票には，Ｐ４４８時間，障害者雇用相談４０時間，介護保障を求
める運動４５時間，学校依頼による協力６時間，その他３６時間と記
載され，また，重複時の調整や障害状況から外出困難となることもあ
り月平均１２４時間となる旨，公的介護で不足する部分については，
ボランティアで対応しているとの主訴である旨が記載され，週間スケ
ジュールも作成され，移動介護内容に関する被告区作成の調査報告が
添付されている。被告区は，原告の客観的資料により原告の外出実態
の確認が取れなかった旨主張するが，原告が１か月当たり１２４時間
の外出介護に係る給付を受けていた平成１５年度については，原告が
介護を受けた事業所から外出介護実績の資料が被告区に毎月提出され
ている。
原告が，平成１７年７月８日に，Ｐ３課長に対し，本件移動介護要
綱６条３号の適用を拒否する旨告げたのも，自分だけが特権的に特別
の事情を認定されて加算されるという不公平な制度の撤廃を求め，平
等な制度を求めていることによるものである。
ｄ被告区は，原告がその後の平成１８年９月２７日に加算の付かない
移動についてはボランティアで対応する旨述べたと主張するが，原告
の発言の趣旨は，本件処分２により，従前認められていた１か月当た
り４２時間の外出介護以外の時間についてすべて日常生活支援の対象
時間とされたことに対し，外出が多い原告の外出介護ができなくなっ
てしまうことに対する抗議を述べる趣旨であった。すなわち，１か月
４２時間の外出介護以外の部分について日常生活支援で埋められてし
まえば，結果として，それ以外の時間帯について，原告が望む外出
（社会参加活動）が不可能となってしまい，重度障害者である原告が
外出を実現するためには，障害者自立支援法の利用を断念して，無償
のボランティアに依頼するほか選択肢がなくなってしまうという趣旨
である。そもそも移動介護加算の有無が設定されているのは，介護ヘ
ルパーや事業者への過大負担への手当てであるから，利用者としては，
移動介護を受けながら移動加算が付かなければヘルパーや事業者にそ
の負担を一方的に肩代わりさせる負い目を負ってしまうことになり，
かといって，その金銭を原告が負担できる現実でもなく，無理なお願
いをこれ以上することはできない旨述べたものである。
したがって，本件処分３に当たって，移動介護加算が不要であると
の意向を示した事実はなく，被告区の主張は曲解である。
(エ)障害者自立支援法における重度訪問介護での介護保障も旧身体障害
者福祉法の支援費制度における介護保障も，その目的においては同一で
あり，同法施行後の平成１８年４月１日以降においても，原告について
外出の必要性が減少するなどの特段の生活の変化がない限り，処分行政
庁は，別件訴訟の判決が認定した１か月当たり１２４時間に通院のため
の１か月当たり２３時間を加えた１か月当たり１４７時間の移動介護が
必要であると認定すべきである。前記のとおり，同法施行後も，処分行
政庁は，原告の外出実態について詳細に把握しており，原告の介護の必
要性，外出介護の必要性が減少するような特段の事情がないことを把握
しているのであり，別件訴訟の判決確定後，処分行政庁は速やかに１か
月当たり１４７時間の移動中介護の支給決定をすべきであった。
しかるに，処分行政庁は，重度介護要綱につき，１か月当たり３２時
間という基準を残し，これを標準と言い換えただけで実質的には何らの
変更もせず，現実には，厳格な上限として移動介護保障請求権を厳しく
制限する違法な規定として機能させ続けている。そして，健常者の平均
余暇活動時間の範囲内を基準として障害者の社会参加に必要な時間の基
準を定めることは，健常者の平均余暇時間以下しか社会参加する資格が
ないという発想に基づくもので，障害者が一般市民と同等の余暇活動を
行うとするとそれ以外の社会参加活動時間を０時間と認定することにな
り，障害者の尊厳とこれを保障するための権利を侵害し，障害者福祉の
基礎理念であるノーマライゼーションに抵触し，障害者基本法３条に違
反するものである。別件訴訟判決は，障害者の外出活動の必要性に関す
る事情は千差万別であり，個別事情に即した支給が必要であるとしてい
るのであり，障害者の外出時間を標準的な支給量に合わせなければなら
ないとすることは，個人の支援の必要性を否定することにほかならず，
形式的な平等の体裁を取りながら実際には不平等を意味するものである。
ケースワーカーが個別支援のニーズを調査，把握して支給量を算定，判
断することで何ら問題ないし，そうするべきである。
(オ)ａ処分行政庁は，別件訴訟判決の確定後に本件処分４及び５を行っ
たが，これは，従前の処分にＰ４活動の４８時間を加えたにすぎず，
Ｐ４活動以外の社会参加活動時間を０時間と認定したものであり，考
慮すべき事項を考慮していないことにより裁量権を逸脱したことにな
る。
ｂ被告区は，講演活動については，検討の結果，講演ごとに変更申請
をすべきであるとした旨主張するが，支給量の決定は今後１年間等の
所定の支給期間に応じた月額支給量の目安であり，個人別の上限であ
って，今後１年間の講演予定を説明，予期することは不可能であるこ
とからすれば，そのような取扱いは障害者の権利行使を困難にさせる
極めて不当な取扱いであるし，障害者自立支援法及び同法施行規則が
定める変更申請を必要とする要件に該当しない事由による変更申請を
求めるもので不当である。
ｃ被告区は，Ｐ４以外の活動への参加に係る外出について，今後団体
の組織，活動内容，団体と原告とのかかわり合い方等を確認できた段
階でその支給の適否を検討することとした旨主張するが，原告は，障
害者の介護保障を進めるための会議への参加，労働組合での障害者の
雇用のための相談活動，障害者が地域で自立生活を送るための助言，
支援活動，公共交通機関，公共的建物を利用するための交通バリアフ
リーのための調査，社会活動，障害者同士の交流活動，厚生労働省社
会保障審議会傍聴，大田区議会傍聴，各種市民集会参加等，様々な社
会参加活動のために１か月のうち，体調不良で１ないし３日自宅で安
静することがある以外，ほぼ全日外出しており，その実態については，
平成１８年７月及び８月の例を審査請求手続の中で資料を提出してい
る。
各活動については，Ｐ９を中心に各種障害者団体が参加しているＰ
５委員会（バリアフリー）は，障害者福祉関係者の間では公知ともい
える市民活動であるが，原告は，事務局会議，実行委員会，交通バリ
アフリー環境調査，交渉などに毎月４，５回参画しており，加えて，
原告は，Ｐ６組合には，組合結成当時からの副委員長として，障害者
の雇用相談，定例会，障害者の生活の相談，向上等のための活動に参
加しており，それ以外にも障害者の自立生活，介護保障を支援するた
め，大田区内での活動，港区のＰ１０での会合，新宿区など東京２３
区内での活動，府中市などでの「Ｐ１１協議会」（各地の在宅障害者
の団体の相互支援のための連絡会）の会議出席，ビラ配布活動，国立
市に本部があるＰ１２組合の活動などを含む多摩地域での活動などを
幅広く行っており，議会の傍聴なども行っている。これらの活動をこ
れ以上詳細に官庁に報告しなければならないとすることは，公権力の
市民活動に対する干渉になり，憲法上も許されることではない。
また，被告区は，原告の団体に対する関与の仕方が明らかでなかっ
たことを加算を認めなかったことの理由の１つとして主張しているが，
そもそも団体の主催する市民集会に一市民として参加する活動，主催
者側として参加する活動及び主催団体との友好団体の一員として参加
する活動の間に優劣を付けることはできないはずであるし，それは，
当該団体の役員であるか役職のない会員であるかの違いにおいても同
様である。
さらに，被告区は，団体の役員名簿の提出，団体規約の提出及び毎
日どの団体のどのような目的の集会に参加しているのかをちらしなど
の客観的資料によって説明すること等を求めたが，これは，障害者自
立支援法９条の趣旨に照らしても，調査権限を逸脱した違法な要求で
ある。また，支給要件につき厳格な基準を設けて制限することが裁量
権を逸脱する違法な処分であるとした別件訴訟判決に照らしても違法
である。原告は，勘案事項調査において，それぞれの社会活動の内容
について，可能な限り説明をしてきたのであり，それにもかかわらず，
被告区が資料の提出がないことを移動中介護の増量を認めない理由と
して挙げることは理由がない。
(カ)処分行政庁は，別件訴訟の判決言渡しから本件処分４ないし７をす
るまでの間，原告及び原告代理人に対し何ら連絡をしておらず，資料の
提出を求めたこともない。
そして，原告は，本件処分１ないし７の後，平成１９年３月２０日の
勘案事項調査において，原告が参加している社会活動に関する様々な資
料を提出している。また，審査請求手続において同月２２日付けで提出
した反論書において平成１８年７月及び８月の社会参加活動の内容と時
間数を説明し，この反論書は被告区にも送付されている。原告は，本来
これらの資料の提出の義務はないと考えているが，被告区の支給許否の
姿勢があまりに頑なであったため譲歩を重ねてこれらの資料を提出した
ものであり，これらの資料によれば，処分行政庁の判断が考慮すべき事
項を考慮しないで裁量権を逸脱した違法なものであることは明らかであ
る。仮に被告区の立場を前提としても，平成１９年３月２０日の資料提
出時点で支給判断が可能となっている以上，少なくとも同年４月以降の
支給分については，移動中介護の支給量を１か月当たり１２４時間に変
更する義務が生じており，これをしないことは明らかに違法である。
(キ)ａ被告区は，本件処分１は，介護給付の支給決定ではないと主張す
るが，前記(1)アのとおり，みなし支給決定として処分性が認められる
べきである。
ｂ被告区は，本件処分２は，日常生活支援を２４７時間増量した処分
であるとするが，外出介護については１か月当たり４２時間しか認定
しておらず，８２時間分を認定していない点で違法な処分である。変
更決定は，旧来の決定と入れ替わって新規決定になるのであって，旧
決定のうち変更がない部分と変更決定が合体して新決定になるのでは
ないから，新決定に違法の瑕疵があれば新決定が違法であるのは当然
である。
ｃ被告区は，本件処分３ないし５に関し，Ｐ４以外の活動への参加に
ついては，今後，団体の組織，活動内容，団体と原告とのかかわり方
等を確認できた段階でその支給の適否を検討することとしたと主張す
るが，この主張が不当なものであることは，上記(オ)ｃのとおりであ
る。
(ク)以上によれば，本件処分１ないし８は，障害者の重要な基本的人権
の行使を不当に妨げ，公権力が市民生活に対し行きすぎた干渉・調査を
するものであり，憲法と法により保障されている障害を持った市民の自
由な生活を奪う誤ったものであるし，思想・信条に対する侵害のおそれ
の強いものである上，別件訴訟の確定判決による司法判断を軽視するも
のである。そして，本件処分１ないし８は，原告の社会参加のための移
動介護保障の必要性等の考慮すべき事項を考慮することなく裁量権を逸
脱してされた違法な処分であると同時に，原告の憲法１３条に基づく移
動の自由や憲法２５条の生存権を侵害する違憲な処分である。
(4)争点(4)（原告の被告区に対する国家賠償請求の成否）について
ア原告の主張の要旨
(ア)平成１８年８月３０日，同月３１日，同年９月２７日及び平成１９
年３月２０日に原告の勘案事項調査が行われており，処分行政庁は，原
告に移動介護が１か月当たり１４７時間必要であるとの状況を把握して
いるし，少なくとも，従来より外出活動での社会参加活動の時間が減少
するような事情は存在していないことを把握，認識している。また，本
件処分１に先立つ処分を違法と指摘した別件訴訟の判決の趣旨に背いた
処分を行っている以上，当該処分が裁量権の範囲を逸脱する違法なもの
であることを認識できたはずである。また，本件処分１ないし７の後に
提出された前記(3)イ(ウ)ａ記載の資料によれば，処分行政庁の判断が違
法なものであることは明らかである。これらによれば，被告区の公務員
が本件処分１ないし８を行ったこと及び当該各処分後も申請どおりの移
動中介護の支給量を認めないことは，職務上通常尽くすべき注意義務を
尽くすことなく漫然と行ったもので，国家賠償法上違法であり，また，
過失も認められるというべきである。
(イ)原告が申請した１か月当たり１２４時間の移動中介護に要する介護
料金と本件処分６及び７により認められた１か月当たり９０時間の移動
中介護に要する介護料金との差額及び精神的苦痛等の無形損害が被告区
の公務員の違法行為による損害である。前者については，具体的な請求
事務において１か月当たり１２４時間の請求しか認められないことから，
上記１２４時間と９０時間に通院に必要な外出２３時間を加えた１１３
時間との差である１か月当たり９時間分が損害となり，その額は，移動
中介護の加算額が１時間当たり約１０００円であることから計算すると，
平成１９年１月から平成２０年１０月まで約１９万８０００円となる。
後者については，障害者の移動の自由が憲法１３条に基づく重要な権利
であり，原告の市民としての社会参加権，人格権が侵害されたこと，権
利回復のために莫大な労力，活動を強いられてきたことの精神的苦痛等
を総合的に評価すると１００万円を下ることはない。前者については今
後も増大していく一方で概算であることを踏まえ，原告は両者の合計の
一部として１００万円を請求する。
イ被告区の主張の要旨
(ア)前記(3)アのとおり，本件処分１ないし８に違法な点はないし，また，
被告区の公務員に過失もない。
(イ)重度訪問介護における介護費用が外出介護における移動中加算で１
時間当たり約１０００円加算されるとの原告の主張は否認する。障害程
度区分ごと，利用した時間帯ごと及び利用した時間数ごとに，それぞれ
段階的に加算があるため，一概にはいえない。
(5)争点(5)（本件各裁決の適法性）について
ア被告都の主張の要旨
(ア)裁決行政庁は，本件審査請求１ないし４に対し，所要の手続を経て，
平成２０年４月２２日，本件各裁決を行ったが，本件審査請求１ないし
４のうち，本件審査請求１ないし３並びに本件審査請求４のうち本件処
分６及び７に係る部分を却下した理由は次のａないしｄのとおりであっ
て何ら違法な点はなく，その他本件各裁決を取り消すべき手続上の違法
など裁決固有の瑕疵は存在しない。
ａ本件審査請求１について
本件審査請求１の対象である本件処分１は，法律の規定に基づき処
分行政庁の裁量の余地なく行われたものであり，従来の支給内容を継
続するもので実質的には新たな処分とはいえないから，審査請求の対
象とはならない。
ｂ本件審査請求２について
本件審査請求２の対象である本件処分２は，取消処分である本件処
分６と支給決定処分である本件処分４によって，実質的に本件処分４
に変更されたものと解することができるから，本件処分２の取消しを
求める法律上の利益はなく，本件処分２の取消しを求める審査請求の
利益も認められない。
ｃ本件審査請求３について
本件審査請求３の対象である本件処分３は，取消処分である本件処
分７と支給決定処分である本件処分５によって，実質的に本件処分５
に変更されたものと解することができるから，本件処分３の取消しを
求める法律上の利益はなく，本件処分３の取消しを求める審査請求の
利益も認められない。
ｄ本件審査請求４のうち本件処分６及び７に係る部分について
本件処分６及び７は，本件処分２及び３を取り消す旨の処分である
が，実質的には，同時に行われた新たな支給決定処分である本件処分
４及び５と相まって本件処分２及び３をそれぞれ本件処分４及び５に
変更するものであり，本件処分６及び７の取消しを求める法律上の利
益はなく，本件処分６及び７の取消しを求める審査請求の利益も認め
られない。
(イ)ａ原告は，後記イ(ア)のとおり，本件各裁決の認定に事実誤認があ
ると主張するが，事実認定の誤りは原処分の適法性に係る事由であり，
裁決固有の瑕疵には当たらないので，主張自体失当である。
ｂ原告は，後記イ(イ)のとおり，経過報告・事後報告も調査結果の告
知もされずに不当，不公平な調査が行われ，それに対する反証の機会
が与えられなかったことが適正手続違反である旨主張するが，行政救
済手続である不服審査手続は，簡易迅速な手続により国民の救済を図
ることを目的とする（行政不服審査法１条）から，司法手続のような
厳格な手続が採られているわけではなく，また，不服審査手続におい
て，職権主義を採るかどうか，どの程度当事者主義の要素を加味する
かはその行政目的に照らして決められるものであり，職権主義を採る
ことが直ちに憲法３１条の違反となるものではない。
ｃ原告は，後記イ(ウ)のとおり，本件処分１がみなし支給決定である
ことから不服申立ての対象とならないとして，本件審査請求１を却下
したことは違法である旨主張する。
しかし，後記イ(ウ)(ａ)については，本件処分１により，支給決定
の有効期間（対象期間）の終期が変更されたのは，法令の定めによっ
て一律に変更されたものであるから，本件処分１がみなし支給決定で
あるという性格に変更を加えるものではない。次に，同(ｂ)①につい
ては，法の要件に該当する場合に一定の処分があったとみなされると
の規定（みなし処分）と法の要件に該当する場合に申請すれば申請が
認められる決定がされるとの規定を同視する見解であるところ，前者
は，法の規定自体で具体的な権利義務が発生するのに対し，後者は，
行政庁の決定によって初めて具体的な権利義務関係が発生するもので
あるから，両者を同視するのは相当ではなく，同(ｂ)②については，
支給決定通知書が届かなければ契約手続等に支障を生ずることはある
かもしれないが，当該通知書は法律によって確定された権利義務の内
容を紙面に表示しただけのもので，通知書の送付によって新たな権利
義務が発生するものではなく，このことが，本件処分１がみなし支給
決定であるという性格に変更を加えるものではない。また，同(ｃ)に
ついては，別件訴訟の判決は，みなし支給決定自体を取消訴訟の対象
とすべきであるとまでは述べておらず，また，みなし支給決定の内容
に不満がある者は障害者自立支援法２４条に基づく支給量の変更申請
を行うことができ，変更申請を却下する処分は取消訴訟の対象となる
から，当該主張には理由がない。そして，同(ｄ)については，行政不
服審査法には教示の対象とならない行政庁の行為を誤って教示の対象
となると教示した場合の救済規定は存在しないことからすれば，処分
行政庁が誤った教示をしたとしても，それによって，本来不服審査の
対象とならないものが不服審査の対象となるものではない。さらに，
同(ｅ)については，みなし支給決定に不服がある者は，障害者自立支
援法２４条に基づく支給量の変更申請をして，それに対する拒否処分
を争う方法もあるから，司法審査が及ばなくなるということはない。
以上によれば，原告の上記各主張に理由はない。
ｄ原告は，後記イ(エ)のとおり，新たな処分に瑕疵がある場合は，旧
処分も審査対象としなければ行政不服審査制度の意義を没却する旨主
張するが，行政不服審査制度の主眼は，不利益を受けた国民の権利利
益の救済を図ることにあり，具体的な個人の権利利益の救済と離れて，
行政運営一般の不正を糾弾しその是正を図ることにあるわけではない
ところ，本件では，変更後の処分を争うことで原告の権利利益の救済
としては十分であるから，殊更に変更前の既に消滅した処分を争う利
益はなく，原告の上記主張に理由はない。
ｅ原告は，本件審査請求１につき，審査請求があった事実を処分行政
庁に伝えず，審査請求書を送付せず弁明書の提出も求めなかったと主
張する（後記イ(オ)）が，本件処分１は，みなし支給決定であって，
審査請求の対象外であったから，裁決行政庁は弁明書の提出がなくて
も却下の裁決をすることができると判断して，処分行政庁への通知や
弁明書の提出依頼をしなかったものであり，その手続に違法な点はな
い。行政不服審査法２２条も審査庁への弁明書の提出につき，これを
求めることができると規定するのみで，これを求めることを義務付け
るものではない。なお，裁決行政庁の担当者は，処分行政庁の担当者
に対し，本件審査請求１があったことを電話で伝えている。
ｆ原告は，後記イ(カ)のとおり，裁決行政庁が，主張及び反論の応酬
が尽きた後審査会を開催するまで約１０か月にわたり審査請求手続を
放置した旨主張するが，当該期間は，審査会への諮問の準備として，
当事者の提出した書面の内容の検討や，不明な事実についての更なる
調査など審査会の審理に必要な資料の収集や審査会に諮問する裁決案
の作成に費やされたのであり，審査作業を放置していたわけではない。
また，行政事件訴訟法８条２項１号により，裁決を経なくても訴訟を
提起することができるとされていること等からすれば，裁決が社会通
念上相当の期間経過後に行われたことのみをもって当該裁決を違法で
あるとして取り消さなければ権利保護に欠けるとまでいうことはでき
ないのであって，裁決が遅滞したことは裁決固有の瑕疵として取消し
を求める事由には当たらない。
イ原告の主張の要旨
(ア)本件各裁決においては，裁決行政庁の調査の対象期間（平成１８年
４月から平成１９年１０月まで）により，支給量の増量申請が認められ
なかった事例はない旨の事実認定をしているが，増量申請が認められな
かった事例は現にあることからすれば，この点には事実誤認があり，こ
の事実誤認は裁決行政庁の調査に基づくものであることからすれば，裁
決固有の瑕疵である。
(イ)本件各裁決の審理手続において，裁決行政庁は，被告区に照会して
月３２時間を超える支給決定の有無の調査をしたとしているが，審査請
求人である原告側にはこの調査については何ら知らされなかった。不服
審査の判断内容に関する重要な事項について一方当事者に知らせずに不
当，不公平な職権調査が行われ，それについて反証の機会を付与しなか
ったことは，本来公平性が担保されるべき行政不服審査手続の在り方及
び憲法３１条その他の法令の精神に照らし，適正手続違反として，違憲，
違法である。そして，本件では，その不公平な調査が上記(ア)の事実誤
認につながり，それを理由の１つとして原処分を適法とする旨の裁決が
されていることからすれば，この点は裁決固有の重大な瑕疵である。
行政不服審査の在り方として，処分庁側に一方的に肩入れしたと疑わ
れるような審査方法，調査方法は厳に慎まれるべきであるところ，本件
調査においては，①調査実施の事実を審査請求人に一切秘密にし，事前
にも調査中にも調査後にも知らせておらず，平成１９年１１月と１２月
に調査が２回実施されているが，いずれの調査も同様のものであること，
②審査請求人は審査会にかけることを除き審理は終了していると信じて
おり，被告都担当者もそれを肯定するような態度をとっており，審査請
求人に対する欺罔的な態度が見受けられたこと，③仮に職権探知による
調査をするにしても，第三者に対する照会ではなく，対立構造にある不
服審査手続の一方当事者にだけ証拠提出を再三促すことは審査の公平性
を疑わせること，④処分行政庁から提出された資料の真実性の裏付けを
取る作業は何もしていないこと，⑤一方当事者から提出された資料を他
方当事者である審査請求人に開示していないことは，審査庁の職権探知
権限の行使方法として不公平であり，その有する裁量権限を逸脱してい
ること，⑥一方当事者から提出された資料に対する反証・反論の機会を
与えないという不公平は，行政不服審査手続の在り方として致命的な誤
りであること，⑦本件の裁決行政庁による不公平な職権調査の行使方法
は，憲法３１条の定める適正手続保障の精神からして違法，違憲である
といった瑕疵が認められる。被告都は審査手続の簡易迅速性を強調する
が，法の目的は簡易迅速な国民の救済であり，それに反する裁決行政庁
の行為は法の趣旨に反する。また，現実には審査手続は著しく遅滞して
いた。行政不服審査法の趣旨が，行政の不当，違法な行為から市民の権
利を救済することにある以上，職権調査，探知の行使は，情報収集力に
劣る市民の調査力を補足する形で行われるのが本来であり，行政庁に肩
入れした偏った調査方法は，憲法の適正手続の精神にかんがみれば，裁
決行政庁の審査庁としての裁量権を逸脱する違法，違憲な調査方法であ
る。
また，調査方法も，全体から見てごくわずかである３２時間を超える
支給の事例だけを集めていることが不合理である。しかも，当該調査に
対する被告区からの回答は虚偽の内容であり，かつ，もし，その調査結
果が原告側に示されていれば，原告側はその回答が虚偽であることを容
易に指摘できたはずである。
(ウ)本件各裁決は，本件処分１が障害者自立支援法附則に基づくみなし
支給決定であり，行政庁が何らかの処分を行うものではないから，本件
処分１に対する審査請求は不適法である旨判断している。しかし，(ａ)
本件処分１は，平成１７年７月１日決定が支給期間を平成１８年６月３
０日までとしていたものを平成１８年９月３０日までに変更しており，
支給決定の内容の変更を伴うものであること，(ｂ)①法に基づき当然に
決定されるものが処分でないとすると，例えば生活保護決定が処分でな
いことになりかねないこと，②本件処分１は，障害者自立支援法に基づ
く外出介護という特殊な支給決定であり，一般の国民・障害者にとって
は，行政庁から当該支給決定の通知が届かなければ，介護契約を締結す
ることもサービス受給をすることも不可能であったことからすれば，国
民の具体的な権利の範囲を示すものとして行政処分であると認められる
こと，(ｃ)平成１８年４月１日から同年９月３０日までの期間に対応す
る決定に対して法的に争うためには，障害者自立支援法に基づく平成１
８年４月１日以降の処分を争うほかないはずであるのに，それが同法附
則の規定によるみなし支給決定であるから不服申立ての対象とならない
旨の解釈は，平成１７年７月１日決定についての訴えの利益が平成１８
年４月１日以降消滅するとした別件訴訟の判決の判断と矛盾抵触するこ
と，(ｄ)平成１８年３月２９日付け支給決定書には審査請求ができる旨
の教示が記載されていること，(ｅ)上記(ｃ)のような解釈によると，平
成１８年４月１日から同年９月３０日までの期間の支給につき司法審査
が及ばなくなり，法の支配の原理に反し，憲法３２条にも反することか
らすれば，本件処分１に対する審査請求を却下した本件各裁決には，裁
決固有の瑕疵があるというべきである。この点，被告都は，本件処分１
は，法律の規定に基づき処分行政庁の裁量の余地なく行われたもので，
従来の支給内容を継続するものであるから，実質的には新たな処分とは
いえないと主張しているが，裁量の余地のない羈束処分でも，処分であ
る以上審査請求の対象となり得るはずである。この被告都の主張を本件
処分１の決定の内容は行政庁の意思の作用によるものではないという趣
旨のものと解したとしても，障害者自立支援法附則５条１項が支給決定
があったものとみなしており，行政庁が支給決定をしたと擬制している
ことからすれば，そこに１つの行政決定を観念することができ，旧身体
障害者福祉法に基づく支給決定が処分であるのと同様に，このみなし支
給決定も処分であると解すべきである。
(エ)本件各裁決においては，本件審査請求２及び３について，本件処分
４は本件処分２に比して利益的な変更を内容とするものであるから，本
件処分４により効果を失った本件処分２の取消しを求める法律上の利益
はないとし，本件処分３についても本件処分５との関係で同旨を述べて
いるが，このような解釈を採ることは，行政の違法を糾す目的を有する
行政不服審査制度の意義を没却することになるというべきであり，新た
な決定（本件処分４及び５）に瑕疵がある場合には，旧決定の瑕疵は治
癒されておらず，その瑕疵を争うことができると解すべきところ，新た
な処分が完全に旧処分を内包しているかの判断が難しい以上，旧決定自
体の違憲性も審理の対象とすべきであり，本件処分２及び３に係る審査
請求を却下した本件各裁決には，裁決固有の瑕疵があるというべきであ
る。また，本件処分６及び７に係る審査請求についても，本件処分６は
本件処分４と一体となっており，本件処分７は本件処分５と一体となっ
ているものである以上，これらについても取消しの対象とする必要があ
り，本件処分６及び７に係る審査請求を却下した本件各裁決には裁決固
有の瑕疵がある。
(オ)本件各裁決には，本件審査請求１について，裁決行政庁が処分行政
庁に対し，審査請求が申し立てられた事実さえ伝えず，審査請求書を処
分行政庁に送付せず，弁明書の提出も求めなかったという手続上の違法
があり，この点は裁決固有の瑕疵である。
(カ)本件各裁決に係る審査請求の手続について，平成１９年５月２１日
ころには双方の主張と反論は尽きていたにもかかわらず，裁決行政庁は，
その後，平成２０年３月ころまで審査会を開催せず，約１０か月にわた
り手続を放置したものであり，この点も裁決固有の瑕疵である。
第３当裁判所の判断
１本件に関する事実経過等について
(1)本件処分１ないし８に係る事実経過等については，前記前提事実並びに後
掲各証拠及び弁論の全趣旨を総合すると，次の事実が認められる。
ア本件処分１に至るまでの事実経過（全体につき，各掲記する証拠のほか，
甲１）
(ア)原告は，平成１５年３月まで，「大田区心身障害者（児）ホームヘ
ルプサービス事業実施要綱」（昭和５８年３月２９日付け洗祉発第３４
８号助役決定。以下｢ホームヘルプサービス事業実施要綱｣という。甲３
１の３）及び「大田区全身性障害者介護人派遣サービス運用基準」（平
成９年１２月１８日付け保福保発第１７３３号決定。以下「介護人派遣
サービス運用基準」という。甲３１の４）に基づき，身体障害者ホーム
ヘルプサービス及び全身性障害者介護人派遣サービスの提供を受けてい
た。
なお，外出に伴う介護につき，ホームヘルプサービス事業実施要綱は
３条２号カにおいて規定し，介護人派遣サービス運用基準は４(1)カにお
いて規定していたが，いずれも外出に伴う介護を他の介護と併せて全体
として提供することとしており，外出に伴う介護につき独立して支給量
を定める旨の規定は存在していなかった。
原告が平成１５年１月から同年３月までの間に受けていたサービスの
内容は，次のａないしｃのとおりである。（甲３１の５の１ないし６，
同３１の６の１ないし７，同３１の７の１ないし９，乙１９）
ａ平成１５年１月
身体障害者ホームヘルプサービス２７時間
全身性障害者介護人派遣サービス２４８時間
合計２７５時間
ｂ平成１５年２月
身体障害者ホームヘルプサービス２７時間
全身性障害者介護人派遣サービス２２４時間
合計２５１時間
ｃ平成１５年３月
身体障害者ホームヘルプサービス８６時間
全身性障害者介護人派遣サービス２４８時間
合計３３４時間
(イ)ａ原告は，平成１５年３月３日，処分行政庁に対し，居宅生活支援
費支給申請書を提出した。（甲３１の１）
ｂ処分行政庁は，原告の居宅生活支援費に係る支給量を決定するに当
たり，旧身体障害者福祉法１７条の５第２項所定の事項を勘案し，原
告に対する介護サービスの内容及び程度につき，居宅生活支援費制度
の運用に関する関係諸基準が整備されるまでの間，原告が従前受けて
いた介護サービスの内容及び程度を下回らないよう配慮することを原
則とし，その当時原告の日常生活動作が従前より低下していたため，
１日当たりのサービス時間数をそれまでの１１時間から１４時間にし
た上，身体介護を伴う移動介護については，宗教活動のための外出を
除き，原告の意向を尊重して従前の外出に伴う支給量を維持すること
とした。（弁論の全趣旨）
ｃ処分行政庁は，上記事項を勘案した結果，原告に対し，平成１５年
３月６日，以下の内容の身体障害者居宅生活支援費の支給決定をした。
（甲３０の４の１，同３１の２）
支給する期間平成１５年４月１日から平成１６年３月３１日まで
居宅支援の種類身体障害者居宅介護
支給量移動・身体介護有１か月当たり１２４時間
日常生活支援１か月当たり３１０時間
(ウ)ａ(ａ)原告は，平成１５年１２月２日，処分行政庁に対し，居宅支
援のうち移動介護の支給量を日常生活支援の支給量に変更するとと
もに，ＡＤＬの低下により夜間の介護が必要な場合に対応するため
に，日常生活支援の支給量を１日当たり２時間増やしてほしい旨の
支給量変更申請書を提出した。（甲３１の８）
(ｂ)Ｐ２係長は，平成１５年１２月２日，平成１６年１月９日，同
月１３日及び同月２７日，原告につき勘案事項の調査等をした。平
成１５年１２月２日の調査の際の記録（甲３１の２６）には，原告
の生活状況として，日中はほぼ毎日外出（通院（週１回），団体活
動（Ｐ１３連絡会），買い物，銀行，区役所，Ｐ１５，野球観戦
等）と記載され，平成１６年１月９日及び同月１３日の調査の際の
記録（甲３１の２７）には，移動介護について，①通院が週１回で
６時間程度，②区役所等（相談，まちづくり会議ほか）が週２回程
度で１回当たり４時間程度，③障害者団体会合等（Ｐ１３連絡会，
Ｐ１５等）が週２回程度で１回当たり５時間程度，④余暇活動ほか
（スポーツ観戦，映画，その他）が週１回程度で６時間程度であり，
本人からは週７日外出するとの申出があったが，上記(ａ)の申請の
理由である最近の身体機能の低下等から週６日外出で算出という旨
が記載され，同月２７日の調査の際の記録（甲３１の２９）には，
同年１月中は，比較的体調がよかったことから，ほぼ毎日外出して
おり，外出先は「Ｐ１３連絡会（Ｐ４）」（弁論の全趣旨によれば，
「○○連絡会」とあるのは誤記と認められる。）及び「Ｐ１６会」
（記録中には旧称とうかがわれる「Ｐ１７会」の記載もある。）の
障害者団体会合，通院，区役所・Ｐ１センター，Ｐ１５，銀行・郵
便局などである旨記載されている。（甲３１の２６ないし３０・３
６）
(ｃ)原告は，平成１６年２月２７日，上記(ａ)の申請を取り下げた。
（甲３１の１０）
ｂ原告は，平成１６年２月２７日，処分行政庁に対し，日常生活支援
の支給量を１日当たり１６時間とする旨の支給量変更申請書を提出し
た。（甲３１の１１）
ｃＰ２係長及びＰ１センター地域福祉課の職員であったＰ１８は，平
成１６年３月２日，原告宅を訪れ，原告につき勘案事項の調査をした。
それを基に，Ｐ２は，同日付け「日常生活支援聴き取り票」（甲３１
の２５）及び同月３日付け「支援費増量申請（Ｐ１９）」と題する文
書（甲３１の２４）を作成した。（甲３１の２４・２５）
平成１６年３月２日付け「日常生活支援聴き取り票」の「５外出
に関する支援（医療機関等への通院を除く）」の「(1)通院以外の社会
生活上必要不可欠な外出に関する支援」欄には，郵便局及び銀行とい
った金融機関への外出等１か月当たり３２時間１２分を要する旨の記
載があり，また，「(2)社会参加のため外出に関する支援」欄には，Ｐ
４のための外出が１か月当たり４６時間，「Ｐ１６会」のための外出
が１か月当たり２４時間９分，野球観戦や映画等余暇のための外出が
１か月当たり２７時間３６分で，合計１か月当たり９７時間４５分を
要する旨の記載があった（甲３１の２０・２５。なお，甲３１の２５
（平成１６年３月２日付け「日常生活支援聴き取り票」として提出さ
れているもの）の「５外出に関する支援（医療機関等への通院を除
く）」の欄には，記載の消去された痕跡は見受けられるものの，上記
認定のような記載は残存していないが，後記(エ)ａのとおり，平成１
６年３月２９日付け「日常生活支援聴き取り票」（甲３１の２０）が，
同月２日付けのものを基に作成されていることからすると，同月２日
付けのものについても，その作成の時点では，同月２９日付けのもの
と同様の内容が記載されていたものと認めるのが相当である。）。
ｄ処分行政庁は，上記勘案事項の調査を踏まえ，１日当たり２時間の
夜間介護の必要性を認めたことから，平成１６年３月４日，原告に対
し，上記(イ)ｃの決定の支給量を以下の内容に変更する旨の身体障害
者支給量変更決定をした。（甲３０の４の２，同３０の５）
変更年月日平成１６年３月１日
支給量移動・身体介護有１か月当たり１２４時間
日常生活支援１か月当たり３７２時間
(エ)ａＰ１８は，平成１６年３月２９日，原告に係る勘案事項の調査の
ため原告宅を訪れたが，話は本件移動介護要綱に関するものに終始し，
原告が調査を受けることを拒んだことから，調査をすることができな
かった。
そこで，Ｐ１８は，同月２日に行われた調査の時点と比べ原告に大
きな変化がないものと判断し，上記(ウ)ｃの同日付け「日常生活支援
聴き取り票」及び同月３日付け「支援費増量申請（Ｐ１９）」と題す
る文書を基に，同月２９日付け「日常生活支援聴き取り票」（甲３１
の２０）及び同日付け「勘案事項整理票」（甲３１の１９）を作成し
た。（甲３１の１９・２０・３６）
ｂ原告は，平成１６年３月３１日，処分行政庁に対し，居宅生活支援
費支給申請書を提出した。（甲３１の１２）
ｃ(ａ)処分行政庁は，上記ａの勘案事項の調査を踏まえ，身体介護
（通院介助１か月当たり２３時間を含む。）に要する時間を１か月
当たり３４４時間，家事援助に要する時間を１か月当たり７８時間
３０分，夜間の見守りのために要する時間を１か月当たり４１時間
２０分とそれぞれ算定した。（甲３１の２０）
(ｂ)また，処分行政庁は，上記ａの勘案事項の調査において，原告
が移動介護に係る支給量を算定するために必要な外出の具体的な状
況等に関する聴き取りに応じなかったため，従前の原告の外出のほ
とんどが余暇活動等の社会参加のための外出に当たるものであった
こと及び原告が従前どおりの外出の意欲や意向を示していたことを
踏まえ，本件移動介護要綱６条２号ア所定の「余暇活動等の社会参
加のための外出」に係る支給量を３２時間と算定し，また，本件移
動介護要綱６条１号所定の「社会生活上必要不可欠な外出」に係る
支給量を零と算定し，合計３２時間を原告の移動介護に係る支給量
として定めた。（甲３１の２０・３６）
ｄ処分行政庁は，上記判断を踏まえ，平成１６年３月３１日，原告に
対し，以下の内容の身体障害者居宅生活支援費の支給決定をした。
（甲３０の４の３，同３０の６の１）
支給する期間平成１６年４月１日から同年９月３０日まで
居宅支援の種類身体障害者居宅介護
支給量移動・身体介護有１か月当たり３２時間
日常生活支援１か月当たり４６５時間
ｅ上記ｄの決定においては，原告の外出時の介護費用は，通院目的の
外出の場合を除き，旧身体障害者福祉法に基づく居宅生活支援費（同
法１７条の４第１項）のうち，居宅介護支援費の移動介護が中心であ
る場合（本件告示（前記第２の１(7)）別表ニ）として算定・支給され
ていたが，医療機関等への通院を目的とする支援については，居宅介
護支援費のうち日常生活支援が中心である場合（本件告示別表ホ）を
適用して算定・支給されていた（本件移動介護要綱９条（前記前提事
実(2)ア(ク)））。なお，障害者自立支援法の施行（平成１８年４月１
日）前までは，これらと同様の算定・支給の方法が継続的に採られて
いた。
(オ)ａ原告は，本件移動介護要綱及び同要綱に基づく上記(エ)ｄの処分
の撤回等を求め，被告区担当者との間で平成１６年４月２３日，同年
５月１８日，同月２５日，同年７月１日，同年９月２７日に話合いを
した。（甲２０，３０の２０・２１）
ｂ原告の処分行政庁に対する平成１６年４月２０日付けの要望書（甲
３０の１４）には，原告の移動介護について，①週４回のＰ４事務局
会議への出席，②週３回の銀行等公的機関への外出，③週３回の障害
者活動，④娯楽・映画鑑賞，⑤週３回ほど新宿に居住している障害者
に会いに行くこと，⑥週２回の原告が主催している障害者の集まりの
ために必要である旨記載されている。(甲３０の１４)
ｃ処分行政庁は，原告の平成１６年４月２０日付けの公開質問状（甲
３０の１３）に対する回答（甲３０の１６）において，余暇活動等社
会参加のための外出については，週休２日制における区民の上記外出
を１週間に１日８時間程度と想定し，これを社会的に相当な量と判断
して，３２時間としたものであるが，障害者団体の活動については本
件移動介護要綱６条３号を適用し，一定量を加算し得る場合があるも
のと考えられるので，その内容等を詰める必要がある旨記載している。
（甲３０の１３・１６）
ｄ原告は，平成１６年５月２４日付けの要求書で，上記ｃの回答書に
対し，「自分だけが助かればよいなどという気持ちでこの問題に取り
組んでおりません。」とした上で，本件移動介護要綱６条２号の定め
る支給量の上限を撤廃することなどを求めた。（甲３０の１７）
(カ)ａＰ３課長は，原告の上記(エ)ｄの処分に係る居宅生活支援費の支
給期間が平成１６年９月３０日までであるにもかかわらず，原告が支
給申請書を提出せず，また，勘案事項の調査にも応じなかったことか
ら，原告に対し，同月９日，支給申請書を提出し勘案事項の調査に協
力するよう文書をもって促した。（甲３１の１３・３６）
ｂ処分行政庁は，原告から支給申請書が提出されず，勘案事項の調査
にも応じなかったものの，原告の支給申請の意思を確認でき，また，
原告の身体及び障害の状況や介護環境に大きな変化が認められなかっ
たことから，平成１６年３月２日に行われた勘案事項の調査結果を基
に，原告に対し，同年１０月１日，以下の内容の身体障害者居宅生活
支援費の支給決定をした。（甲３０の４の４，同３０の６の２，同
３１の３６）
支給する期間平成１６年１０月１日から同年１２月３１日まで
居宅支援の種類身体障害者居宅介護
支給量移動・身体介護有１か月当たり３２時間
日常生活支援１か月当たり４６５時間
(キ)ａ処分行政庁は，原告の上記(カ)ｂの処分に係る居宅生活支援費の
支給期間が平成１６年１２月３１日までであるにもかかわらず，原告
が支給申請書を提出しなかったことから，原告に対し，同月１日，支
給申請書を提出するよう文書をもって促した。（甲３１の１４・３
６）
ｂ処分行政庁は，原告から支給申請書が提出されず，勘案事項の調査
にも応じなかったものの，原告の支給申請の意思を確認できたことか
ら，平成１６年３月２日に行われた勘案事項の調査結果を基に，原告
に対し，同年１２月２８日，以下の内容の身体障害者居宅生活支援費
の支給決定をした。（甲３０の４の５，同３０の６の３，同３１の
３６）
支給する期間平成１７年１月１日から同年３月３１日まで
居宅支援の種類身体障害者居宅介護
支給量移動・身体介護有１か月当たり３２時間
日常生活支援１か月当たり４６５時間
(ク)ａ処分行政庁は，原告の上記(キ)ｂの処分に係る居宅生活支援費の
支給期間が平成１７年３月３１日までであるにもかかわらず，原告が
支給申請書を提出しなかったことから，原告に対し，同年２月２５日，
支給申請書を提出するよう文書をもって促した。（甲３１の１５・３
６）
ｂ処分行政庁は，原告から支給申請書が提出されず，勘案事項の調査
にも応じなかったものの，原告の支給申請の意思を確認できたことか
ら，原告に対し，平成１７年４月１日，以下の内容の身体障害者居宅
生活支援費の支給決定をした。（甲３０の４の６，同３０の６の４，
同３１の３６）
支給する期間平成１７年４月１日から同年６月３０日まで
居宅支援の種類身体障害者居宅介護
支給量移動・身体介護有１か月当たり３２時間
日常生活支援１か月当たり４６５時間
(ケ)ａ処分行政庁は，原告の上記(ク)ｂの処分に係る居宅生活支援費の
支給期間が平成１７年６月３０日までであるにもかかわらず，原告が
支給申請書を提出しなかったことから，原告に対し，同年５月３０日，
支給申請書を提出するよう文書をもって促し，また，Ｐ３課長は，同
年６月２３日，支給申請書を提出し勘案事項の調査に応じるよう文書
をもって促した。（甲３１の１６・１７・３６）
ｂ原告は，平成１７年６月２９日，処分行政庁に対し，居宅生活支援
費支給申請書を提出し，勘案事項の調査に応じた。（甲３１の１８）
ｃＰ２係長は，平成１７年６月２９日，原告につき勘案事項の調査を
行い，その結果，同日付け勘案事項整理票（居宅生活支援費）（甲３
１の２１，乙１２）及び同日付け日常生活支援聴き取り票（甲３１の
２２，乙１２）を作成した。当該日常生活支援聴き取り票の「５外
出に関する支援（医療機関等への通院を除く）」の「(1)通院以外の社
会生活上必要不可欠な外出に関する支援」欄には，「銀行」，「区役
所手続（生保他）」，「身障申請」及び「床屋」として１か月当たり
合計１０時間を要する旨の記載，「(2)社会参加のための外出に関する
支援」欄には，Ｐ４のために１か月当たり８回４８時間，障害者雇用
相談のために１か月当たり８回４０時間，介護保障を求める運動のた
めに１か月当たり６回４５時間，学校依頼による協力のために１か月
当たり１回６時間，その他３６時間を要する旨の記載及び予定として
は上記のとおり１７５時間となるが，重複時の調整や障害状況から外
出困難もあり月平均は１２４時間となる旨の記載がそれぞれある。
（甲３１の２１・２２・３６，乙１２）
ｄまた，上記日常生活支援聴き取り票添付の週間計画表には，原告の
通院以外の外出時間として，月曜日の午後６時から午後１０時までと
火曜日ないし日曜日の午後２時から午後６時まで外出している旨記載
され，月曜日の欄にはＰ４事務局（隔週）があるときは午後５時から
午後１１時ころになる旨，火曜日の欄には介護保障の会議，水曜日の
欄には役所関係（国，都，区），木曜日の欄にはＰ４事務局や友人と
の交流等，金曜日の欄には就労相談，土曜日の欄には就労相談やその
他会合，日曜日の欄には余暇活動等と記載され，介護計画は月単位で
なく週単位で行っているので，予定表を変更しつつ対応する旨注記さ
れている。（甲３１の２２，乙１２）
ｅさらに，平成１７年６月２９日付け「Ｐ１９氏移動介護聞き取り調
査（１７．６．２９）」と題する文書には，以下のとおりの記載があ
り，Ｐ２０高等学校長からの社会科授業への協力依頼の文書及び「Ｐ
２１会」神奈川県連合会研修集会における神奈川県職員の講演レジュ
メが添付されている。（甲３１の２２，乙１２）
「*1Ｐ４
・Ｐ４は東京，大阪で実施
・Ｐ１９氏はαの事務局「Ｐ１３」（注・「○○」とあるのは
誤記と認められる。）の副事務局長。会は障害者団体のみでな
く，地域の仲間も加わっている。
・会の目的は，「スポーツを通してノーマライゼーションを図
る」こと
・事務局の仕事は，事業実施のために後援の依頼（昨年度は東
京都，大田区，品川区，目黒区，港区が後援している），呼び
かけ（ポスター等の作製），広告依頼等，多岐にわたる。
・当事業は１０年前より実施している。
・Ｐ１９氏は実施当初よりのメンバー
・今年は１０月２２日にα大会をβ公園で実施予定
・本事業を通じ，Ｐ２２グループと相互交流を図っている。今
年は８月８日にＰ２３センターでスポーツ交流事業を実施予定
・定例会は隔週月曜日，午後６時∼１０時頃その他事務局業
務が月４回程度
・時間数は１回６時間×月８回
*2障害者雇用問題従事
・Ｐ６組合（地域労組）の副委員長として，地域で生活してい
く障害者の生活や悩み，相談を聞くこと，労災や障害年金の相
談を行うこと。
・場所はγの事務所，または相談者の自宅等
・報酬は出ていない。
・時間数は１回５時間×月８回
*3介護保障を求める運動
・組織的には，Ｐ１２組合（別添資料）が全国レベルであり，
Ｐ３３会が都レベルである。
・会合は全国レベルの会議が国立で，都レベルの会合が府中・
新宿である。
・Ｐ１９氏は区レベルでも独自に活動中。３障害をネットワー
ク化したい希望あり。
・参加状況は国レベル会議に月３回，都レベル会議に月３回
（大田区で実施するときは生活センター等を使用）程度ある。
・時間数としては８時間×月３回（国立），７時間×月３回
（府中，新宿）
*4学校や自治体からの要請に基づくもの
今年度実施したものとして
・４月・・一橋大学ゼミよりの要請で講演（報酬等はなし）
・５月・・神奈川県研修（Ｐ２１会の一員として参加）（報酬
等なし）・・別添資料
・６月・・Ｐ２０高校からの要請(報酬等なし)・・別添資料
・時間数は１回６時間×月１回
*5Ｐ５委員会（バリアフリー）
・Ｐ９を中心に各種障害者団体が参加
・会合は新宿，δ等
・時間数は１回６時間×月１回
*6議会等の傍聴等
・国の厚生労働委員会の傍聴や都議会，区議会の傍聴。請願に
係る活動
・時間数は１回６時間×月３回
*7友人との交流や余暇
・友人との交流や映画鑑賞，野球観戦
・時間数は１回６時間×月２回
日程が重複したり，障害状況から出席できなくなることもあり，
月平均として１２４時間程度の移動となる。」
ｆ(ａ)処分行政庁は，上記勘案事項の調査を踏まえ，身体介護に要す
る時間（通院介助１か月当たり２２時間を含む。）を１か月当たり
３２７時間３０分，家事援助に要する時間を１か月当たり９６時間
３０分，コミュニケーション支援及び家電製品等の操作に対する支
援に要する時間を１か月当たり３１時間とそれぞれ算定した。（甲
３１の２２，乙１２）
(ｂ)また，処分行政庁は，通院以外の社会生活上必要不可欠な外出
として，銀行に行くために１か月当たり４時間，区役所へ行くため
に１か月当たり４時間，散髪のために１か月当たり２時間と算定し，
さらに，社会参加のための外出を１か月当たり３２時間と算定した。
（甲３１の２２，乙１２）
ｇ処分行政庁は，勘案事項の調査の結果，従前の移動介護の支給量に
は含まれていなかった本件移動介護要綱６条１号所定の「社会生活上
必要不可欠な外出」が１０時間分認められたものの，原告が同条３号
所定の「特段の事情」の存在を認定し得る客観的な資料を提出せず，
「特段の事情」の存否について判断することができなかったことから，
従前の支給量である１か月当たり３２時間に新たに認められた１０時
間を加え，一方，日常生活支援に係る支給量を１０時間控除し，平成
１７年７月１日，原告に対し，以下の内容の身体障害者居宅生活支援
費の支給決定（平成１７年７月１日決定）をした。（甲３０の４の７，
同３０の６の５，同３１の３６，乙１，証人Ｐ３）
支給する期間平成１７年７月１日から平成１８年６月３０日まで
居宅支援の種類身体障害者居宅介護
支給量移動・身体介護有１か月当たり４２時間
日常生活支援１か月当たり４５５時間
(コ)Ｐ２係長は，平成１７年７月４日，原告に対し，電話で，Ｐ４の活
動のための外出に係る移動につき，本件移動介護要綱６条３号を適用し
て３２時間を超える支給量を算定することについて前向きに検討したい
として，その可否について判断するための資料の提出を求めた。しかし，
原告は，同月８日，本件移動介護要綱６条３号の適用及び上記資料の提
出を拒否した。（甲２０，３１の３６，証人Ｐ３）
(サ)原告は，平成１７年８月３０日，東京地方裁判所に対し，上記(エ)
ｄ，(カ)ｂ，(キ)ｂ，(ク)ｂ及び(ケ)ｇの各処分（以下「別件訴訟に係
る各処分」と総称する。）のうち，原告の申請に係る移動介護の支給量
の一部につき支給量として算定しないものとした部分の取消し等を求め
て別件訴訟を提起した。（甲１）
イ本件処分１から別件訴訟の判決言渡しに至るまでの事実経過（審査請求
に係るものを除く。）
(ア)ａ原告は，平成１８年３月２７日付けで，処分行政庁に対し，介護
給付費支給申請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同
申請書においては，申請するサービスの種類等の欄に記載はなく，申
請する減免の種類の欄の「月額負担上限額に関する認定」の「生活保
護受給世帯」に丸印が付けられていた。（乙２）
ｂ処分行政庁は，平成１８年３月２９日付けで，原告に対し，介護給
付費支給決定通知書兼利用者負担額減額・免除決定通知書と題する文
書を送付した。同文書には，処分行政庁が，平成１８年３月２９日付
けで，同年４月１日から同年９月３０日までの期間に係る介護給付費
について，１か月当たりの支給量を居宅介護の「日常生活支援」につ
き４５５時間，外出介護の「外出・身体介護有」につき４２時間とす
る旨の支給決定をする旨記載されていた。（甲１１，３０の７１の１，
乙３）
ｃ平成１８年４月１日，障害者自立支援法が施行され，同法附則５条
１項及び同法施行令附則５条６項，同条７項の規定により，原告は，
上記ア(ケ)ｇの支給決定（平成１７年７月１日決定）のうち外出介護
に該当するものを除く部分と同一の内容で，居宅介護に係る介護給付
費の支給決定を受けたものとみなされ，上記ア(ケ)ｇの支給決定（平
成１７年７月１日決定）のうち外出介護に該当する部分と同一の内容
で，外出介護に係る介護給付費の支給決定を受けたものとみなされ，
障害者自立支援法施行規則（平成１８年厚生労働省令第１６８号によ
る改正前のもの）１５条の規定により，支給決定の有効期間の終期は
平成１８年９月３０日となり，これによって，原告は，同年４月１日
付けで，上記ｂの通知と同一内容の介護給付費の支給決定を受けたも
のとみなされた（本件処分１）。（顕著な事実）
ｄなお，上記ｃのとおり，本件処分１は，その支給内容において，平
成１７年７月１日決定と同一の内容のものとなったため，通院以外の
目的の外出に係る介護給付費は外出介護に係る介護給付費の支給決定
の対象となり，通院目的の外出に係る介護給付費は，居宅介護に係る
支給決定の対象となった。（弁論の全趣旨）
(イ)ａ原告らは，平成１８年７月１０日，Ｐ１センターを訪れ，Ｐ３課
長及びＰ２係長と面談した。その際，Ｐ３課長は，原告に対し，同年
１０月からの障害者自立支援法に基づく介護給付のための調査を早く
したい旨伝えた。
ｂ原告らは，平成１８年７月１１日，Ｐ１センターを訪れ，Ｐ２係長
と面談した。その際，Ｐ２係長は，移動介護について，「その他区長
が認めるもの」（本件重度訪問介護要綱７条２項に相当するものと考
えられる。）の適用の検討をするための資料の提出を求めた。
ｃ原告らは，平成１８年７月１３日，Ｐ１センターを訪れ，Ｐ３課長
及びＰ２係長と面談した。原告らは，自立支援法の調査を受けたいが，
基準が決まっていない中では受けられない旨告げた。これに対し，Ｐ
３課長は，原告に対し，何とか調査に応じてほしい旨伝えた。
（以上につき，甲２０）
(ウ)ａ原告は，平成１８年８月３０日ころ，処分行政庁に対し，介護給
付費支給申請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申
請書には，申請するサービスの種類等の欄に，居宅サービスの日常生
活支援を１日２０時間，外出介護を１日４時間として１日２４時間常
時介護とする給付を申請する旨，変更の理由欄に，添付の医師の意見
書にあるように夜間の介護及び見守りが全面的に必要なため等とそれ
ぞれ記載され，○により夜間の介助又は介護が必要である旨の診断書
が２通添付されている。（乙４）
ｂ(ａ)Ｐ２係長は，平成１８年８月３０日及び３１日，原告に対する
勘案事項調査を行い，その結果，同月３０日・３１日付けの勘案事
項整理票（居宅生活支援費）及び日常生活支援聴き取り票（いずれ
も乙１３）を作成した。当該日常生活支援聴き取り票の「５外出
に関する支援（医療機関等への通院を除く）」の欄には，上記ア
(ケ)ｃの平成１７年６月２９日付けの日常生活支援聴き取り票（甲
３１の２２，乙１２）とほぼ同一の記載がある。また，上記平成１
８年８月３０日・３１日付け日常生活支援聴き取り票添付の週間計
画表には，上記ア(ケ)ｄの週間計画表（甲３１の２２，乙１２）と
同一の記載がある。
(ｂ)勘案事項調査において，原告からは，Ｐ２４を装着し，○の治
療を行いたい旨の意向が示された。
（以上につき，甲３１の２２，乙１２，１３，３２，証人Ｐ３）
ｃ(ａ)処分行政庁は，上記勘案事項の調査を踏まえ，身体介護に要す
る時間（通院介助１か月当たり２２時間２０分を含む。）を１か月
当たり３２７時間３０分，家事援助に要する時間を１か月当たり９
６時間３０分，コミュニケーション支援及び家電製品等の操作に対
する支援に要する時間を１か月当たり３１時間，見守りに要する時
間を１か月当たり２４７時間とそれぞれ算定した。（乙１３，証人
Ｐ３）
(ｂ)また，処分行政庁は，上記勘案事項の調査を踏まえ，通院以外
の社会生活上必要不可欠な外出として，銀行に行くために１か月当
たり４時間，区役所へ行くために１か月当たり４時間，散髪のため
に１か月当たり２時間と算定し，さらに，社会参加のための外出を
１か月当たり３２時間と算定した。（乙１３）
ｄ処分行政庁は，上記勘案事項の調査を踏まえ，原告の就寝中の介助
の必要性を認めたことから，平成１８年９月２１日，原告に対し，本
件処分１の対象期間の一部の支給量を増量し，障害者自立支援法に基
づく同月１日から同月３０日までの期間に係る介護給付費について，
１か月当たりの支給量を以下の内容に変更する旨の決定処分（本件処
分２）をした。（乙５，３２，丙３，証人Ｐ３）
サービスの種類並びに支援の内容及び支給量
居宅介護日常生活支援１か月当たり７０２時間
外出介護外出・身体介護有１か月当たり４２時間
なお，乙第５号証及び丙第３号証の通知書は，支給決定通知書とい
う表題であるが，上記の決定処分の内容によれば，本件処分２は，同
通知書の表題にかかわらず，本件処分１の内容の一部を変更する旨の
障害者自立支援法２４条２項に基づく支給決定の変更決定であること
が明らかである。
(エ)ａ原告は，平成１８年８月３１日，処分行政庁に対し，介護給付費
支給申請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申請書
には，申請するサービスの種類等の欄（添付の別紙を含む）に，日常
生活介護として１か月当たり５９８時間，通院を目的とした外出移動
介護として１か月当たり２２時間，それ以外の外出移動介護として１
か月当たり１２４時間の給付（計７４４時間で１日２４時間とな
る。）を申請する旨記載されていた。（乙６）
ｂ(ａ)Ｐ２係長は，平成１８年９月２７日，原告に対する勘案事項調
査を行い，その結果，同日付けの勘案事項整理票及び重度訪問介護
聴き取り票（いずれも乙１４）を作成した。当該重度訪問介護聴き
取り票の「５外出時における移動中の介護（移動中介護加算）の
算定」の「(1)通院を目的とした外出」欄には，「Ｐ２５」及び「Ｐ
２６センター」への通院に１か月当たり合計２２時間２０分を要す
る旨の記載，「(2)通院以外の社会生活上必要不可欠な外出」欄には，
「銀行」，「役所」及び「床屋」として１か月当たり合計１０時間
を要する旨の記載（上記ア(ケ)ｃの(1)欄の記載とほぼ同一であ
る。），「(3)社会参加のための外出」欄には，Ｐ４のために１か月
当たり８回４８時間，障害者雇用相談のために１か月当たり８回４
０時間，介護保障を求める運動のために１か月当たり６回４５時間，
学校依頼による協力のために１か月当たり１回６時間，その他３６
時間を要する旨の記載（上記ア(ケ)ｃの(2)欄の記載とほぼ同一であ
る。）並びに予定であり重複時は調整する旨及び障害状況から外出
困難もあり本人の希望は１か月１２４時間である旨の記載がそれぞ
れある。また，上記同日付け重度訪問介護聴き取り票添付の週間計
画表には，上記ア(ケ)ｄの週間計画表（甲３１の２２，乙１２）と
同一の記載がある。（乙１４）
(ｂ)勘案事項調査に先立ち，平成１８年９月２５日，原告らから，
Ｐ２係長に対し，本件処分２が１か月７４４時間（１日２４時間）
のうち外出介護時間以外のすべての時間を居宅介護の日常生活支援
の対象としたことにつき，結果的に原告が外出介護を受けられなく
なってしまい，日常生活支援の時間は本人の意向を上回っている旨
の申入れがあった。（甲２０）
ｃ(ａ)処分行政庁は，上記勘案事項の調査を踏まえ，身体介護に要す
る時間を１か月当たり３０７時間，家事援助に要する時間を１か月
当たり９５時間３０分，コミュニケーション支援及び家電製品等の
操作に対する支援に要する時間を１か月当たり３１時間，見守り等
に要する時間を１か月当たり２４８時間とそれぞれ算定した。（乙
１４）
(ｂ)また，処分行政庁は，上記勘案事項の調査を踏まえ，通院を目
的とした外出の時間を２２時間２０分，通院以外の社会生活上必要
不可欠な外出として，銀行に行くために１か月当たり４時間，区役
所へ行くために１か月当たり４時間，散髪のために１か月当たり２
時間と算定し，さらに，社会参加のための外出を１か月当たり３２
時間と算定した。（乙１４）
ｄ処分行政庁は，勘案事項の調査の結果，原告が就寝中はＰ２４を着
用する必要があり，引き続き就寝中の介護の必要性が認められ，また，
上記ｂ(ｂ)の申入れがあったことから，上記(ウ)ｄの支給量よりも支
給量を８２時間（原告が求めていた移動中加算の支給量１２４時間と
実際の移動中加算の支給量４２時間との差である。）減らして，平成
１８年９月２９日，原告に対し，同年１０月以降の新たな対象期間に
ついて，以下の内容の介護給付費の支給決定（本件処分３）をした。
（甲７，乙７，３２，丙４，証人Ｐ３）
対象期間平成１８年１０月１日から平成２０年２月
２９日まで
サービスの種類重度訪問介護
支援の内容及び支給量１か月当たり６６２時間
（移動中介護６５時間）
ｅ障害者自立支援法に基づく重度訪問介護に係る介護給付費に関して
は，外出時の移動介護については，支給決定で定められた支給量の範
囲では，通常の介護給付費に，移動中介護加算として加算されること
となり，支給決定においても，移動中介護を含む支給量全体につき重
度訪問介護の支給量として決定され，そのうち，移動中介護加算を認
める範囲の支給量につき移動中介護の支給量として決定されている。
（弁論の全趣旨）
また，障害者自立支援法に基づく重度訪問介護に係る介護給付費に
ついては，旧身体障害者福祉法に基づく支援費の場合と異なり，通院
のための外出も上記の移動中加算の中で算定・支給される（本件重度
訪問介護要綱２条５項参照）。（乙１７）
ウ別件訴訟の判決言渡し以後の事実経過（審査請求に係るものを除く。）
(ア)平成１８年１１月２９日，東京地方裁判所において，別件訴訟の判
決の言渡しがされ，同年１２月１４日，同判決は控訴期間の満了により
確定した。別件訴訟において，原告は，被告区を被告として，処分行政
庁が平成１６年３月３１日付け，同年１０月１日付け，同年１２月２８
日付け，平成１７年４月１日付け及び同年７月１日付け（上記ア(ケ)ｇ
の平成１７年７月１日決定）でそれぞれした旧身体障害者福祉法に基づ
く身体障害者居宅生活支援費の各支給決定処分のうち，居宅支援費の
「移動介護・身体介護有」の１か月当たりの支給量「３２時間」又は
「４２時間」を超える部分について支給量として算定しないものとした
部分の取消しを求めるとともに，これを支給量として算定する旨の処分
及びその算定に基づく居宅支援費の増額分の支払の義務付け，本件移動
介護要綱の定めの違法確認並びに国家賠償法１条１項に基づく損害賠償
を求めていたところ，同判決は，障害者自立支援法の施行により訴えの
利益は失われたとして，原告の訴えのうち上記取消し，義務付け及び違
法確認を求める訴えを却下し，損害賠償請求を棄却したものである。こ
のように，別件訴訟の判決は，別件訴訟に係る各処分の取消し等を求め
る訴えのうち，一部の訴えを却下し，その余の訴えに係る請求を棄却し
たものの，判決理由中で，別件訴訟に係る各処分の適法性に関して，
(ａ)社会生活上必要不可欠な外出について，これを０時間と算定したこ
とにつき，処分行政庁が，原告が社会生活上必要不可欠な外出をしてい
たことを認識していたにもかかわらず，これを処分に当たり考慮しなか
ったことは裁量権の範囲を逸脱したものであり，また，(ｂ)余暇活動等
の社会参加のための外出について，①本件移動介護要綱６条２号により
支給量が月３２時間以内と定められ，同条３号により，特段の事情によ
り区長が必要と認める場合は月３２時間を超える支給量を算定すること
ができるものとされていることにつき，旧身体障害者福祉法及びその関
係法令は，いかなる場合にいかなる支給量を定めるかということを各身
体障害者ごとに個別に判断することを求めているものと解するのが相当
であるところ，本件移動介護要綱６条３号の「特段の事情」の有無の判
断が厳格に行われる場合には，それまで必要として支給されてきた移動
介護に係る支給量が激減することになる者が現れることも考えられるか
ら，そのような事態は，旧身体障害者福祉法等の趣旨に反するものとい
わざるを得ず，余暇活動等の社会参加のための外出に関する移動介護に
係る支給量を，一律に原則として１か月当たり３２時間以内とし，３２
時間を超えることができるのは処分行政庁が「特段の事情」があると認
めた場合に限るものとする旨の本件移動介護要綱を定め，これに基づい
て処分行政庁が余暇活動等の社会参加のための外出に関する移動介護に
係る支給量を決定することは，少なくとも，当該決定によってそれまで
必要として支給されてきた移動介護に係る支給量が激減することとなる
障害者についてこれを行う限りにおいては，裁量権の範囲を逸脱し，又
は濫用したものとして違法となるというべきであり，②原告は，平成１
５年３月６日付けの身体障害者居宅生活支援費の支給決定（上記ア
(イ)ｃ）においては，移動介護として１か月当たり１２４時間支給され
ており，平成１６年３月３１日までと同年４月１日以降において原告の
生活に特段の変化があったことはうかがわれないのであるから，原告は，
同月以降も上記支給決定と同程度の移動介護に係る支給量を必要として
いたものと認められるところ，本件移動介護要綱に従うことによって，
原告については，それまで必要として支給されてきた移動介護に係る支
給量が約４分の１又は３分の１に激減することとなる以上，このような
激減を伴う同要綱に基づく支給量の決定は，処分行政庁が有する裁量権
の範囲を逸脱したものといえるから，(ｃ)別件訴訟に係る各処分は，裁
量権の範囲の逸脱による違法な処分というべきものである旨判示した。
（甲１，２）
(イ)原告は，処分行政庁に対し，平成１８年１２月２１日付けの判決確
定通知書と題する書面を送付し，移動中介護の支給量を原告が求めてい
た１か月当たり１２４時間と通院のための外出に係る１か月当たり２３
時間の合計である１か月当たり１４７時間に戻す処分を強く求める旨，
別件訴訟判決では，１か月当たり３２時間という上限を定める要綱自体
が法の趣旨に反するものとして厳しく批判されており，本件重度訪問介
護要綱及び大田区障害者自立支援条例施行規則の移動中介護の支給量の
上限に係る定めを直ちに撤廃することを求める旨通知した。（甲４，
５）
(ウ)別件訴訟の判決を受けて，被告区では，本件移動介護要綱と同様の
考え方に基づいてほぼ同様の規定を設けている本件重度訪問介護要綱を
改定することとし，個々の事情に応じて必要な時間数を算定することが
できること（月３２時間が上限ではなく，必要に応じて更に加算が可能
であること）を文言上でも明確にするため，平成１８年１２月２７日付
けで，前記前提事実(2)ウのとおりの改定をし，平成１９年１月１日から
施行することとした。もっとも，被告区においては，社会参加のための
外出に対する標準的な支給量としての月３２時間の定めについて，①別
件訴訟の判決も申請時間のすべてを支給しなければならないものではな
い旨判示しているとおり，予算の制約があるから，申請者の意向どおり
の支給量をすべて認めることはできないこと，②別件訴訟の判決は，何
を参考に標準時間を定めるべきであるか及び標準時間として何時間程度
が適当であるかについては何ら判示していないこと，③健常者の余暇活
動時間に変わって，社会参加のための外出の標準的支給量を定めるのに
参考となる資料は存在しないこと，④重度訪問介護の適用を受けている
障害者３３名のうち，原告を除く３２名についての社会参加のための外
出は月３２時間の範囲にとどまっていることからすると，なお一定の合
理性は有していると考え，月３２時間という時間数自体の改正は見送っ
た。（乙１７，１８，３２，証人Ｐ３）
(エ)ａ別件訴訟の判決及び上記(ウ)の本件重度訪問介護要綱の改定を踏
まえ，処分行政庁は，本件処分２及び３を見直すこととし，平成１９
年１月１２日，本件処分２及び３を取り消す処分（本件処分６及び
７）をした。（甲８，乙８，９，３２，丙５，証人Ｐ３）
ｂ処分行政庁は，本件処分２の支給量変更の対象となった期間（平成
１８年９月１日から同月３０日）の外出介護の支給量及び本件処分３
の支給期間（平成１８年１０月１日から平成２０年２月２９日まで）
の移動中介護の支給量につき，被告区においてこれまでの調査で把握
していた原告の移動内容に基づき，次のような検討をした。（乙３２，
証人Ｐ３）
(ａ)Ｐ４
Ｐ４は，被告区が後援した実績のある催しであるので活動実態が
あることは明らかである上，処分行政庁は原告が現に事務局長とし
てその活動に参画していることも把握しており，また，別件訴訟の
判決もＰ４を支給すべき例として明示していたことから，Ｐ４への
参加時間数については，支給量を加算することとする。
(ｂ)学校や自治体からの要請に基づく講演等について
講演活動は，特定の団体のために定期的に行われているものでは
なかったため，各講演ごとに変更申請を受け，依頼文等を確認して，
支給の適否を検討することとする。
(ｃ)障害者雇用相談，介護保障を求める運動，Ｐ５委員会等の活動
に関する外出について
原告から聴き取った情報しかなく，団体の活動の実態及び団体に
対する原告の関与の仕方も明らかではなかったため，今後，団体の
組織，活動内容，団体と原告とのかかわり合い等を確認できた段階
で，その支給の適否を検討することとする。
(ｄ)野球観戦や映画鑑賞に係る外出
標準として定めた支給量で対応可能であり，加算はしないことと
する。
ｃ処分行政庁は，上記ｂの検討結果を踏まえ，また，それまでの調査
等の際，原告が，被告区も後援して活動実態を把握しているＰ４のた
めの活動に１か月当たり４８時間程度要する旨ほぼ一貫して述べてお
り，現に事務局長としてその活動に参画していることも把握していた
ことから，本件処分２において支給量変更の対象となった期間の外出
介護の支給量につき，Ｐ４のための活動に係る４８時間を加算するこ
ととし，平成１９年１月１２日，原告に対し，本件処分１の内容の一
部を変更し，障害者自立支援法に基づく平成１８年９月１日から同月
３０日までの期間に係る介護給付費につき，１か月当たりの支給量を
以下の内容に変更する旨の決定処分（本件処分４）をした。（乙１０，
３２，丙６，証人Ｐ３）
サービスの種類並びに支援の内容及び支給量
居宅介護日常生活支援１か月当たり６５４時間
外出介護外出・身体介護有１か月当たり９０時間
なお，乙第１０号証及び丙第６号証の通知書は，支給決定通知書と
いう表題であるが，上記の決定処分の内容によれば，本件処分４は，
実質的には本件処分２と同様の性質を有するものであり，上記イ(ウ)
ｄで本件処分２について説示したところと同様，本件処分１の内容の
一部を変更する旨の障害者自立支援法２４条２項に基づく支給決定の
変更処分であることが明らかである。
ｄまた，処分行政庁は，上記ｃと同様の検討結果を踏まえ，本件処分
３の対象期間の移動中介護加算の支給量につき，Ｐ４のための活動に
係る４８時間を加算することとし，平成１９年１月１２日，原告に対
し，以下の内容の介護給付費の支給決定（本件処分５）をした。（甲
６，乙１１，３２，証人Ｐ３）
対象期間平成１８年１０月１日から平成２０年２月
２９日まで
サービスの種類重度訪問介護
支援の内容及び支給量１か月当たり７１０時間
（移動中介護１１３時間）
(オ)原告らは，平成１９年３月９日，Ｐ１センターを訪れ，Ｐ３課長及
びＰ２係長と面談した。その際，Ｐ３課長は，原告らに対し，本件重度
訪問介護要綱の基準を上回る支給を検討するための，疎明資料，スケジ
ュール表等の提出を求めた。原告の支援者からは，これから各団体に資
料を求めるので，提出まで１週間は必要である旨返答があった｡(甲２
０）
(カ)ａ原告は，平成１９年３月１４日，処分行政庁に対し，介護給付費
支給変更申請書兼利用者負担額減額・免除等変更申請書を提出した。
同申請書には，変更の理由として，本件移動介護要綱の見直しに伴い
移動中介護１２４時間と通院移動２３時間の計１４７時間に戻してほ
しい旨，○の治療を中止するものの，夜間介護が必要なので２４時間
の見守り介護を含む常時介護を認めてほしい旨記載されていた。また，
上記申請書の提出時，原告らからは，移動介護の必要性に関する資料
を準備している旨の話があった。（甲２０，乙２２）
ｂ(ａ)Ｐ３課長とＰ２係長は，平成１９年３月２０日，原告に対する
勘案事項調査を行い，その結果，同日付けの勘案事項整理票及び重
度訪問介護聴き取り票（いずれも乙２３の１）を作成した｡(乙２３
の１，同３２）
(ｂ)当該重度訪問介護聴き取り票の「５外出時における移動中の
介護（移動中介護加算）の算定」の「(1)通院を目的とした外出」欄
には，「Ｐ２７病院」，「Ｐ２５」及び「Ｐ２６センター」への通
院に１か月当たり合計２３時間を要する旨の記載，「(2)通院以外の
社会生活上必要不可欠な外出」欄には，「銀行」，「身障申請相
談」，「生保申請相談」及び「床屋」として１か月当たり合計１０
時間を要する旨の記載，「(3)社会参加のための外出」欄には，Ｐ４
のために１か月当たり８回４８時間，その他社会参加余暇活動のた
めに３２時間を要する旨の記載がそれぞれある。また，上記重度訪
問介護聴き取り票添付の週間計画表には，１週間のうちの毎日の午
後２時から午後６時までについて「外出（通院，必要不可欠，Ｐ４，
その他社会参加−計１１３時間／月）」という記載がされ，日ごと
に生活パターンに違いがある旨注記されている。（乙２３の１）
(ｃ)上記重度訪問介護聴き取り票に添付された「Ｐ１９氏の外出状
況」という文書には１９年３月２０日，本人より外出状況について
の資料提出を受け，以下のとおり詳細を確認したとして，次のよう
な記載がある。（乙２３の１）
「１Ｐ４（Ｐ１４）…別添資料１
主開催場所ε又は品川(1)
内容１０月にＰ４を実施（β）する他，正月に餅つきに(2)
始まり，阪神大震災チャリティー，障害者コンサート，夏に
は米国自立生活運動との連携，秋には文化祭，大阪のＰ４実
行委員会との交流等，年間を通じてイベントがある。参加者
は大田，品川，目黒の地域の障害者を中心に健常者も含めて
各種団体，学校等に呼びかけを行なっている。障害者同士，
障害者と健常者，障害者と他民族がともに歩んでいくことを
目的としている。
開催日(3)
①定例会…毎週月曜日，午後６時３０分∼９時３０分（自宅
を５時３０分に出，１０時３０分頃に帰宅。合計５
時間）
②打合せ…毎週水曜日又は木曜日，時間帯は定例会に同じ
内容…参加団体や学校との打合せが中心。時間は相手
方の都合もあり，日中の場合もある。
月に要する時間１回５時間×週２回×４．６＝４６時間(4)
程度
２Ｐ６組合…別添資料２
主開催場所γ(1)
内容地域の労働組合に障害者の立場として無償で参加(2)
（副委員長）し，Ｐ２８の障害者作業所（身体，知的，
精神の民間や公立の作業所）等を訪問し，又は組合事
務所で，仕事をはじめ，生活全般についての相談をし，
情報交換を行なう。専門分野の相談については，個別
状況によりＰ１９氏のネットワークを活用して専門機
関等を紹介したり，個別情報の提供を行なう活動を実
施している。相談は組合員に限定せず，訪問先等の全
ての障害者に対して応じている。（組合に資料をお願
いしているが，１９．３．２０現在では別添パンフの
み）
開催日(3)
①定例…毎週金曜日午後３時∼午後６時（自宅を２時に出，
７時帰宅：合計５時間）
②諸活動（施設訪問や事務所での相談）…毎週金曜日基本
は定例と同じであるが，相談相手の都合によりずれる
ことがある。
月に要する時間１回５時間×週２回×４．６＝４６時間(4)
程度
３Ｐ５委員会…別添資料３
主開催場所新宿，ζ(1)
内容Ｐ９と連携し，障害者の各種交通問題福祉の向上の(2)
ために活動している。
開催日(3)
①事務局会議月２回の土曜日（仕事を持っている人もある
ため）午後１時３０分∼午後５時３０分（自宅を
１２時３０分に出，午後６時３０分頃に帰宅：合計６
時間）
②交通機関との話し合いや啓発…基本は事務局会議と同じで
あるが，相手の都合等によりずれることがある。
月に要する時間１回６時間×週１回×４．６＝２７時間(4)
３６分程度
４Ｐ３２運動…別添資料４
主開催場所ε他(1)
内容区内の障害者と連携し交通バリアフリー等の運動を(2)
進めている。主な実績としてはε駅エレベーターの設
置やη線の落下防止柵設置がある。これら障害者生活
向上のため，署名活動，関係機関や議会，区などに対
する要望，話し合い等を行なっている。また，地域で
生活する障害者の生活相談も行なっている。
活動日毎週木曜日の午後６時３０分∼９時３０分（自宅(3)
を５時３０分に出，１０時３０分頃に帰宅：合計５時
間）を中心に活動している。
月に要する時間１回５時間×週１回×４．６＝２３時間(4)
程度
５介護保障を求める運動…別添資料５
主開催場所国立，府中，新宿等(1)
内容在宅障害者の相互交流の会。他団体との交流やビラ(2)
撒き等の活動。全国的組織（全国介護保障要求者組
合）の東京での活動団体
活動日全国レベル，都レベルの活動を主に火曜日中心に(3)
行なっている。時間は不定期であるが午後を中心に１
回６∼８時間の活動。
月に要する時間１回６時間×週１回×４．６＝２７時間(4)
３６分
６余暇活動
・主に日曜日
・映画鑑賞（月２回程度，１回５時間程度×２＝１０時間），
野球観戦（月１回程度，１回６時間程度），コンサート（月
１回程度，１回６時間程度），ショッピング（月２回程度，
５時間程度１回×２回＝１０時間）
・月に概ね３２時間程度
７その他
・１∼６の単純合計時間２０２時間となるが，スケジュール
重複も多く，障害状況もあることから，必要不可欠な外出も
含めて最低１日平均４時間程度の外出を行なっている（通院
は別途）。」
(ｄ)また，上記(ｃ)の書面には，原告から提出された，①第○回Ｐ
２９大会プログラム，②Ｐ１４ニュースレター，③マラソン通信，
④Ｐ６組合パンフレット，⑤Ｐ５委員会作成の「Ｐ１９氏の移動介
助の時間数増量のお願いと当会での活動証明」と題する文書（原告
が事務局会議に月２回，実行委員会に月１回，自主的な交通バリア
フリー環境調査などに月数回，同会の活動・交渉会に年に数回の参
加をしている旨の記載がある。），⑥Ｐ３２会の活動内容を記載し
た文書（活動が月２回の定例会，月数回又は適時の交渉，バリアフ
リー点検，相談会などとする記載がある。），⑦Ｐ１２組合の要求
者組合通信，⑧同組合の「執行委員会議題」と題する文書２通（２
月２７日付けのものと３月１３日付けのもの），⑨同組合の「組合
からのお知らせ」と題する文書４通（３月７日に立川市との交渉が
ある旨，３月８日に執行委員会がある旨，３月９日にビラまきと情
宣活動がある旨，３月１３日に執行委員会がある旨が記載されてい
る。），⑩Ｐ３０作成の「Ｐ１９さんの府中での活動時間につい
て」と題する文書（原告が府中市内において，おおむね月に５，６
回，計２４時間程度，各種会議や支援イベント等の活動に参加して
いる旨が記載されている。）の書面が添付されている。（乙２３の
２）
ｃ原告は，平成１９年３月３０日，被告区の担当者に，「Ｐ１９外出
記録２００６年７月∼８月」と題する表（乙２３の２末尾添付の表。
以下「原告外出記録表」という｡)を提出した。この表は，平成１８年
７月及び８月の各月の原告の外出先又は外出目的とそれに要した時間
が各回の外出ごとに記載されているもので，原告が審査請求３に係る
審査手続の反論書に添付して平成１９年３月２２日に裁決行政庁に提
出した表（後記(2)(ス)）と同じものである。（甲２０，乙２３の２，
丙１９）
ｄＰ３課長等の被告区の担当者は，上記ｂの勘案事項調査の結果，通
院以外の外出について，原告の希望する支給量である１か月当たり１
２４時間と，原告の説明する外出実績である１か月当たり２０２時間
（上記ｂ(ｃ)の文書に記載された月に要する時間の総計）との間に差
があり，その理由として，原告は，スケジュールの重複や障害状況か
ら上記ｂ(ｃ)の文書に記載されたものすべてに外出するわけではなく，
１日最低４時間程度の外出をしている旨説明しているところ，上記ｂ
及びｃの原告から提出された文書だけからはなお，実際の外出時間が
明らかではなく，これを把握するために追加資料が必要であると考え，
実際の外出時間を把握するための追加資料としてカレンダー等の提出
を求めたが，原告はこれを拒否した。（乙２３の１・２，同３２，証
人Ｐ３）
ｅ(ａ)処分行政庁は，上記勘案事項の調査を踏まえ，身体介護に要す
る時間を１か月当たり３１０時間，家事援助に要する時間を１か月
当たり９５時間３０分，コミュニケーション支援及び家電製品等の
操作に対する支援に要する時間を１か月当たり３１時間，見守り等
に要する時間は，Ｐ２４治療を中止したことから，１か月当たり１
０４時間とそれぞれ算定した。（乙２３の１）
(ｂ)また，処分行政庁は，通院を目的とした外出の時間を２３時間，
通院以外の社会生活上必要不可欠な外出の時間を１０時間，社会参
加のための外出を１か月当たり８０時間とそれぞれ算定した。（乙
２３の１）
ｆ処分行政庁は，上記勘案事項の調査の結果，Ｐ２４着用中止後も，
体位変換及び安否確認のために原告の就寝中の見守りは依然必要であ
るが，そのための支給量としては月１０４時間で足りるとし，移動中
介護加算については，外出の実態を把握できないことから増量しない
こととし，平成２０年２月７日，原告に対し，以下の内容の介護給付
費の支給決定の変更決定処分（本件処分５の変更決定処分。以下「平
成２０年２月７日決定」という。）をした。（乙２４，３２，証人Ｐ
３，弁論の全趣旨）
変更年月日平成２０年２月１日
サービスの種類重度訪問介護
変更前の支給量１か月当たり７１０時間(移動中介護１１３時間）
変更後の支給量１か月当たり６５４時間(移動中介護１１３時間）
(キ)ａ原告は，平成２０年２月１２日，処分行政庁に対し，介護給付費
支給申請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申請書
には，申請するサービスの欄に重度訪問介護の介護給付費を申請する
旨，申請の具体的内容としては，移動中介護１か月当たり１４７時間
（通院に係る移動中介護２３時間を含む。）と併せて１日２４時間の
介護支給を認めてほしい旨記載されていた。（乙２５）
ｂ処分行政庁は，原告から聴き取りを行い，原告の生活状況が平成
２０年２月７日決定時と変化がないことを確認し，平成２０年２月
２９日，原告に対し，以下の内容の介護給付費の支給決定処分（以下
「平成２０年２月２９日決定」という。）をした。（乙２７，３２，
弁論の全趣旨）
対象期間平成２０年３月１日から平成２１年２月
２８日まで
サービスの種類重度訪問介護
支援の内容及び支給量１か月当たり６５４時間
（移動中介護１１３時間）
(ク)ａ原告は，平成２１年２月１６日，処分行政庁に対し，介護給付費
支給申請書兼利用者負担額減額・免除等申請書を提出した。同申請書
には，申請するサービスの欄に重度訪問介護の介護給付費を申請する
旨，申請の具体的内容としては，移動中介護１か月当たり１４７時間
（通院に係る移動中介護２３時間を含む。）と併せて１日２４時間の
介護支給を認めてほしい旨記載されていた。（乙２８）
ｂ処分行政庁は，原告から聴き取りを行い，原告の生活状況が平成
２０年２月７日決定時及び平成２０年２月２９日決定時と変化がない
ことを確認し，平成２１年２月２７日，原告に対し，障害者自立支援
法に基づき，以下の内容の介護給付費の支給決定（本件処分８）をし
た。（甲１６，乙３０，３２，弁論の全趣旨）
対象期間平成２１年３月１日から平成２２年２月
２８日まで
サービスの種類重度訪問介護
支援の内容及び支給量１か月当たり６５４時間
（移動中介護１１３時間）
(2)ア本件審査請求１ないし４及び本件各裁決に係る事実経過等については，
前記前提事実並びに後掲各証拠及び弁論の全趣旨を総合すると，次の事実
が認められる。
(ア)原告は，平成１８年５月１２日，審査庁である裁決行政庁に対し，
本件処分１につき，１か月当たりの支給量を外出介護の「外出・身体介
護有」につき１２４時間とする決定への変更を求める旨の同日付け審査
請求（本件審査請求１）をした。本件審査請求１の審査請求書の審査請
求の理由欄には，裁決行政庁は上級監督庁として処分行政庁のした本件
処分１を変更する裁決をすべきである旨記載されていた。（甲１０，３
０の７０の１，丙７）
(イ)裁決行政庁の職員は，処分行政庁の職員に対し，本件審査請求１の
申立てがあったことを電話で伝えた。（弁論の全趣旨）
(ウ)裁決行政庁は，本件審査請求１につき，処分行政庁に弁明書の提出
を求める手続をしなかった。（争いのない事実）
(エ)原告は，平成１８年１１月６日，裁決行政庁に対し，本件処分２に
つき，１か月当たりの支給量を外出介護の「外出・身体介護有」につき
１２４時間とする決定への変更を求める旨の同日付け審査請求（本件審
査請求２）をした。本件審査請求２の審査請求書の審査請求の理由欄に
は，裁決行政庁は上級監督庁として処分行政庁のした本件処分２の一部
を変更する裁決をすべきである旨記載されていた。（甲１０，丙９）
(オ)裁決行政庁は，平成１８年１１月１６日，提出期限を同月３０日と
して，処分行政庁に対し，本件審査請求２につき，弁明書及び関係資料
の提出を求めた。処分行政庁は，同日，裁決行政庁に弁明書を提出した。
（丙１０，１１）
(カ)原告は，平成１８年１１月３０日，裁決行政庁に対し，本件処分３
につき，１か月当たりの支給量を移動中介護につき１４７時間とする決
定への変更を求める旨の同日付け審査請求（本件審査請求３）をした。
本件審査請求３の審査請求書の審査請求の理由欄には，裁決行政庁は上
級監督庁として処分行政庁のした本件処分３の一部を変更する裁決をす
べきである旨記載されていた。（甲１０，丙１５）
(キ)裁決行政庁は，平成１８年１２月１３日，原告に対し，上記(オ)の
弁明書副本を送付し，提出期限を同月２７日として，これに対する反論
書を提出することができる旨通知した。また，裁決行政庁は，同月１３
日，処分行政庁に対し，提出期限を同月２７日として，本件審査請求３
につき，弁明書及び関係資料の提出を求めた。（丙１２，１６）
(ク)原告は，平成１８年１２月２７日，上記(オ)の弁明書に対する反論
書を提出した。（丙１３）
(ケ)処分行政庁は，平成１９年１月１２日，本件審査請求３についての
弁明書を提出した。（丙１７）
(コ)裁決行政庁は，平成１９年２月２１日，原告に対し，上記(ケ)の弁
明書副本を送付し，同年３月７日を提出期限として，これに対する反論
書を提出することができる旨通知した。（丙１８）
(サ)裁決行政庁は，平成１９年２月２２日，処分行政庁に対し，上記
(ク)の反論書副本を送付した。（丙１４）
(シ)原告は，平成１９年３月１２日，裁決行政庁に対し，本件処分４な
いし７に関し，本件処分４について１か月当たりの支給量を外出介護の
「外出・身体介護有」につき１２４時間とする決定への変更を，本件処
分５について１か月当たりの支給量を移動中介護につき１４７時間とす
る決定への変更を，本件処分６及び７についてその取消しをそれぞれ求
める旨の同日付け審査請求（本件審査請求４）をした。本件審査請求４
の審査請求書の審査請求の理由欄には，裁決行政庁は処分行政庁のした
本件処分４及び５の一部を変更する裁決をすべきである旨記載されてい
た。（甲１０，丙２１）
(ス)原告は，平成１９年３月２２日，上記(ケ)の弁明書に対する反論書
を提出した。この反論書には，原告外出記録表が添付されていた。(丙１
９）
(セ)裁決行政庁は，平成１９年３月２３日，処分行政庁に対し，同年４
月９日を提出期限として，本件審査請求４につき，弁明書及び関係資料
の提出を求めた。（丙２２）
(ソ)裁決行政庁は，平成１９年４月２日，処分行政庁に対し，上記(ス)
の反論書副本を送付した。（丙２０）
(タ)処分行政庁は，平成１９年４月１８日，本件審査請求４についての
弁明書を提出した。（丙２３）
(チ)裁決行政庁は，平成１９年５月９日，原告に対し，上記(タ)の弁明
書副本を送付し，同月２３日を提出期限として，これに対する反論書を
提出することができる旨通知した。（丙２４）
(ツ)原告は，平成１９年５月２２日，上記(タ)の弁明書に対する反論書
を提出した。（丙２５）
(テ)裁決行政庁は，平成１９年５月３１日，処分行政庁に対し，上記
(ツ)の反論書副本を送付した。（丙２６）
(ト)裁決行政庁の職員は，平成１９年１１月ころ，処分行政庁の職員に
対し，被告区において同年１月から同年１０月までの期間において，社
会参加のための外出に係る給付が月３２時間を超えて認められた事例の
有無及び件数等について照会したところ，処分行政庁の職員は，同年１
１月２２日付けで，その件数，時間数及びその理由等について回答した。
また，裁決行政庁の職員は，同年１２月１８日ころ，処分行政庁の職員
に対し，平成１８年１月から同年１２月までの期間において，社会参加
のための外出に係る給付が月３２時間を超えて認められた事例の有無及
び件数等並びに平成１８年４月から平成１９年１０月までの期間におい
て，社会参加のための外出に係る給付の増量申請が認められなかった事
例の有無について照会したところ，処分行政庁の職員は，同年１２月
２１日付けで，社会参加のための外出に係る給付が３２時間を超えて認
められた事例の件数，時間数及びその理由等について回答するとともに，
増量申請が認められなかった事例はなかった旨回答した。（丙２７及び
２８の各１・２）
(ナ)裁決行政庁は，平成２０年３月１４日，東京都障害者介護給付費等
不服審査会に対し，本件各裁決の裁決案（本件審査請求１ないし３並び
に本件審査請求４のうち本件処分６及び７の取消しを求める部分につき
審査請求を却下し，本件審査請求のうち本件処分４及び５の取消しを求
める部分につき審査請求を棄却する旨の裁決案）の当否について諮問を
した。（丙２９）
(ニ)東京都障害者介護給付費等不服審査会は，平成２０年３月２６日，
裁決行政庁に対し，上記(ナ)の諮問に対し，本件各裁決の裁決案は妥当
である旨の答申をした。（丙３０）
(ヌ)裁決行政庁は，平成２０年４月２２日，本件処分１ないし５の変更
を求めた審査請求（本件審査請求１ないし３並びに本件審査請求のうち
本件処分４及び５に係る部分）は，行政不服審査法４０条５項に定める
上級行政庁による原処分の変更の裁決を求めているものと解されるが，
障害者自立支援法に基づく支給決定等の処分について，裁決行政庁は処
分行政庁の上級行政庁には当たらないため，原処分の変更の裁決を行う
権限を有しないことから，上記審査請求の趣旨を原処分の取消しを求め
るものとして取り扱い，裁決行政庁の権限の範囲で判断することとする
とした上，上記裁決案と同旨の内容の本件各裁決をした。（甲１０）
イ上記アのとおり，本件審査請求１ないし３の審査請求書には，審査請求
の趣旨として本件処分１ないし３の変更を求める旨記載され，審査請求の
理由欄に裁決行政庁は上級監督庁として本件処分１並びに本件処分２及び
３の一部を変更する裁決をすべきである旨記載され，本件審査請求４の審
査請求書のうち本件処分４及び５に係る部分には，審査請求の趣旨として
本件処分４及び５の変更を求める旨記載され，審査請求の理由欄に裁決行
政庁は本件処分４及び５の一部を変更する裁決をすべきである旨記載され
ており，これらの審査請求書の文面上は，上記各審査請求の趣旨は行政不
服審査法４０条５項所定の処分の変更の裁決を求める旨のものとして記載
されていることがうかがわれる。もっとも，上級行政庁（同法５条１項１
号）とは，当該事務に関し，処分行政庁である下級行政機関を指揮・監督
する権限を有するものと解されるところ，裁決行政庁である東京都知事に
ついて処分行政庁である大田区長に対する一般的な指揮・監督権限の根拠
となる規定や障害者自立支援法に基づく介護給付に関する指揮・監督権限
の根拠となる規定は存しないから，裁決行政庁は，障害者自立支援法に基
づく介護給付費の支給に係る決定に関し，処分行政庁の上級行政庁には当
たらないというべきである。したがって，裁決行政庁は，処分の変更の裁
決をすることはできず，処分の取消しの裁決（同法４０条３項）をする権
限しか有しない。以上のことから，裁決行政庁は，その権限の範囲内で，
上記各審査請求を処分の取消しを求めるものとして扱った上で当該各審査
請求に対する判断をしているのであり，本件訴訟においても，上記各審査
請求は，本件処分１ないし５の全部又は一部の取消しを求める旨の審査請
求であると解した上で，それらに対する応答としてされた本件各裁決の適
否を判断するのが相当である。
２本件処分１の一部の取消しを求める訴えの適法性（争点(1)及び争点(5)のう
ち本件審査請求１を却下した裁決に係る事項）について
(1)ア本件処分１は，障害者自立支援法の施行日である平成１８年４月１日の
時点において，原告が，前記前提事実(1)ウのとおり，旧身体障害者福祉法
１７条の５第２項の規定による居宅生活支援費の支給決定（平成１７年７
月１日決定）を受けていたことから，障害者自立支援法附則５条１項の規
定により，同法１９条の規定による介護給付費の支給決定を受けたものと
みなされたものである。このように，本件処分１は，障害者自立支援法の
施行前に旧身体障害者福祉法の規定に基づいてされた処分行政庁の支給決
定が障害者自立支援法附則の経過措置の規定によって当然に同法の施行日
（平成１８年４月１日）の時点で同法の規定に基づいてされたものと擬制
されたものであって，同日の時点における処分行政庁の現実の行為による
ものではなく，また，原告からの支給申請を受けて行われたものでもない
上，同法附則の経過措置中には旧身体障害者福祉法の規定に基づく支給申
請についてこれを障害者自立支援法の規定に基づく支給申請とみなす旨の
規定も存しない（なお，原告は，本件処分１に先立って，前記前提事実
(1)エの申請書を提出しているが，同申請書には，申請するサービスの種類
等の欄への記入はなく，申請する減免の種類の欄のみに記入がされている
ことに加え，上記のとおり，障害者自立支援法附則５条１項が同法の規定
に基づく処分へのみなしの効果について何ら申請を要件としていないこと
からすれば，同申請書は，その表題（介護給付費支給申請書兼利用者負担
額減額・免除等申請書）の記載事項のうち，専ら利用者負担額の減免の申
請のみをする趣旨で提出されたものと解するのが相当である。）。
そして，処分の取消しの訴えは，当該処分の取消しを求めるにつき法律
上の利益を有する者に限り，提起することができる（行政事件訴訟法９条
１項）ところ，上記のとおり，本件処分１は，原告からの支給申請を受け
て処分行政庁の現実の行為として行われたものではなく，旧身体障害者福
祉法の下でされた同法の規定に基づく支給申請が障害者自立支援法の規定
に基づく支給申請とみなされるものでもないから，仮に本件処分１を取り
消したとしても，原告は，再度，同法附則５条１項の規定により本件処分
１と同一の内容の支給決定を受けたものとみなされるにすぎず，処分行政
庁が同法１９条１項に基づいて新たな支給決定の処分（同法の規定に基づ
く支給申請に対する支給決定の処分）をすることはできない。そうすると，
本件処分１を取り消すことについて原告に何らかの法律上の利益があると
はいえないから，本件処分１の取消しを求める訴えは，訴えの利益がなく，
不適法であるといわざるを得ない。
イ他方，本件処分１のように，障害者自立支援法の施行前に旧身体障害者
福祉法の規定に基づいてされた処分行政庁の支給決定が障害者自立支援法
附則５条１項の規定によって同法の施行日（平成１８年４月１日）の時点
で同法の規定に基づいてされたものとみなされた場合において，そのみな
された支給決定（以下「みなし支給決定」という。）における施行日以降
の介護給付費に係る支給量に不服がある者は，同法２４条１項による支給
量の変更申請をすることができ（現に，本件処分２は，前示のとおり，同
項による支給量の変更申請に基づき本件処分１の内容の一部（支給量）を
変更する旨の変更決定である。），当該変更申請に係る支給量の全部又は
一部につき支給量として算定しない旨の決定がされた場合には，これに対
し審査請求を行い，更に取消訴訟を提起することができる。このように，
障害者自立支援法は，みなし支給決定における施行日以降の介護給付費に
係る支給量に関する不服については，第一次的には同法２４条１項による
変更申請によって，第二次的にはその変更申請に係る支給量につき支給量
として算定しない旨の決定に対する審査請求及び取消訴訟によって，支給
量を争う方法を確保しており，みなし支給決定自体を対象とする審査請求
及び取消訴訟の提起は同法の予定しないところというべきである。
以上によれば，本件処分１の取消しを求める本件審査請求１についても，
その取消しを求める法律上の利益はなく，不服申立ての利益がないと解さ
れるから，不適法であるといわざるを得ず，これを不適法であるとして却
下した裁決は適法である。
(2)アこれに対し，原告は，本件処分１の一部の取消しを求める訴え及び本件
処分１の取消しを求める審査請求は適法であり，これらを不適法であると
して却下することは違法であるとして種々主張する。
イ原告は，本件処分１は，支給決定の有効期間（対象期間）の終期を変更
しており，処分の内容が変更されているから新たな処分と解すべきである
旨主張するが，本件処分１において，支給決定の有効期間（対象期間）の
終期が平成１８年９月３０日とされたのも，障害者自立支援法２３条が，
支給決定は，厚生労働省令で定める期間内に限り，その効力を有するもの
と定め，平成１８年４月１日当時の障害者自立支援法施行規則１５条が，
当該期間を平成１８年９月３０日までの期間と定めていることによるもの
で，上記法令の規定による当然の効果であって，処分行政庁の現実の行為
によるものでも原告の何らかの申請に基づくものでもないから，この点は
前記(1)の判断を左右するものではない。
ウ原告は，例えば，生活保護決定は，生活保護の法的要件に該当する申請
者の申請に対して，要件に該当するという事実に基づく効果として生活保
護決定がされるのであり，このような決定も法に基づき当然に決定される
ものだとすると行政処分ではないという法理論的に誤った結論をもたらす
旨主張する。しかし，申請者の申請に基づく生活保護の開始又は変更の決
定（生活保護法２４条１項）を取り消せば，申請に対する応答がない状態
になって，行政庁には，申請に対して新たな処分をする義務が発生するこ
とになるから，これを取り消すことは申請者に法律上の利益をもたらすも
のとして，訴えの利益及び不服申立ての利益が認められることになり，本
件処分１の場合とは明らかに異なるのであって，上記主張も前記(1)の判断
を左右するものではない。
エ原告は，障害者自立支援法附則５条１項及び８条１項５号の外出介護は
特殊なものであり，当該支給決定の通知が届かなければ新たな給付の内容
が判明せず，介護契約を締結することも介護サービスを受けることも不可
能であったことからすれば，本件処分１は，国民の具体的な権利の範囲を
定める処分と解すべきである旨主張する。しかし，前記(1)のとおり，本
件処分１は，仮にこれを取り消したとしても，処分行政庁が新たに処分を
することができず，処分の内容の変更は変更申請及び変更決定によるべき
ことなどから，本件処分１の取消しを求めることに法律上の利益がないた
め，本件処分１の取消しを求める訴えは訴えの利益を欠き不適法であると
解され，また，本件審査請求１も不服申立ての利益を欠き不適法であると
解されるのであるから，上記主張も前記(1)の判断を左右するものではな
い。
オ原告は，本件処分１の取消しを求める訴えが不適法とされると平成１８
年４月１日から同年９月３０日までの間の介護給付費の支給についての不
服を争うことができなくなり，それは，①別件訴訟の判決と矛盾抵触し，
②法の支配の原理に反し，原告の裁判を受ける権利を侵害するものである
旨主張する。しかしながら，(ａ)別件訴訟の判決は，本件処分１のような
みなし支給決定の処分が取消訴訟の対象となることの可否を論じているわ
けではないから，本件処分１の取消しを求める訴えが不適法であると解す
ることが別件訴訟の判決と矛盾抵触するとはいえず，また，(ｂ)上記(1)イ
に説示したとおり，平成１８年４月１日以降の介護給付費に係る支給量に
不服がある者は，障害者自立支援法２４条１項による支給量の変更申請を
することができ（現に，前示のとおり，本件処分２は，同項による支給量
の変更申請に基づき本件処分１の内容の一部を変更する旨の変更決定であ
る｡)，当該変更申請に係る支給量の全部又は一部につき支給量として算定
しない旨の決定がされた場合には，これに対し審査請求を行い，更に取消
訴訟を提起することができるのであるから，平成１８年４月１日から同年
９月３０日までの間の介護給付費に係る支給量についての不服を争うこと
ができなくなるものではなく，上記②の主張はその前提を欠くもので失当
である。
カ原告は，前記前提事実(1)オの通知書には，審査請求をすることができる
旨教示する記載があったと主張するが，処分の性質上審査請求をすること
ができない処分について，処分庁が誤って審査請求をすることができるも
のと教示したからといって，本来は審査請求の対象となり得ないものが審
査請求の対象となり得るものではなく，上記主張は理由がない。
３本件処分２及び３並びに本件処分６及び７の取消しを求める訴えの適法性
（争点(2)並びに争点(5)のうち本件審査請求２及び３並びに本件審査請求４の
うち本件処分６及び７の取消しを求める部分を却下した各裁決に係る事項）に
ついて
(1)ア前記１(1)イ(ウ)ｄ並びにウ(エ)ａ及びｃの認定のとおり，本件処分２
は，平成１８年９月１日から同月３０日までの期間に係る原告の介護給付
費について，本件処分１の内容の一部（支給量）を変更する旨の変更決定
処分であるところ，本件処分６によって取り消され（撤回処分による失
効），同期間に係る原告の介護給付費については，本件処分４により，改
めて本件処分１の内容の一部（支給量）を変更する旨の変更決定処分がさ
れている。
また，前記１(1)イ(エ)ｄ並びにウ(エ)ａ及びｄの認定のとおり，本件処
分３は，平成１８年１０月１日から平成２０年２月２９日までの期間に係
る原告の介護給付費の支給決定処分であるところ，本件処分７によって取
り消され（撤回処分による失効），同期間に係る原告の介護給付費につい
ては，本件処分５により，改めて支給決定処分がされている。
イそうすると，原告としては，①仮に本件処分２及び６の一方又は双方が
取り消されても，直近の本件処分１の変更決定処分としての本件処分４が
取り消されない限り，平成１８年９月１日から同月３０日までの期間の原
告の介護給付費に係る支給量は同処分によって変更された状態にあるから，
同処分によって確定された支給量を増量する効果が生ずるものではないし，
また，②仮に本件処分３及び７の一方又は双方が取り消されても，直近の
支給決定処分としての本件処分５が取り消されない限り，平成１８年１０
月１日から平成２０年２月２９日までの期間に係る原告の介護給付費は同
処分によって決定された状態にあるから，同処分によって確定された支給
量を増量する効果が生ずるものではない以上，上記①及び②のいずれによ
っても原告の介護給付費に係る支給量の増量という目的は達せられないこ
とになる。
他方で，①本件処分４が取り消されれば，本件処分２及び６が取り消さ
れるかどうかを問わず，平成１８年９月１日から同月３０日までの期間の
原告の介護給付費に係る支給量の変更決定処分は遡及的に効力を失い，原
告の変更申請（前記１(1)イ(ウ)ａ）に対する応答がない状態になって，
処分行政庁がそれに対する新たな変更決定処分をすべき義務を負うことに
なり，また，②本件処分５が取り消されれば，本件処分３及び７が取り消
されるかどうかを問わず，平成１８年１０月１日から平成２０年２月２９
日までの期間に係る原告の介護給付費の支給決定処分は遡及的に効力を失
い，原告の支給申請（前記１(1)イ(エ)ａ）に対する応答がない状態にな
って，処分行政庁がそれに対する新たな支給決定処分をすべき義務を負う
こととなり，いずれの場合にも取消判決の拘束力（行政事件訴訟法３３
条）が働くから，上記①及び②のいずれによっても原告の介護給付費に係
る支給量の増量という目的は達せられることになる。
ウ以上によれば，原告には，撤回処分である本件処分６及び７並びに既に
これらの撤回処分により失効した本件処分２及び３の取消しを求めること
につき法律上の利益はないというべきであり，本件処分２及び３並びに本
件処分６及び７の取消しを求める訴えは，いずれも訴えの利益を欠き，不
適法であるといわざるを得ない。
また，以上によれば，本件処分２及び３の取消しを求める本件審査請求
２及び３並びに本件審査請求４のうち本件処分６及び７の取消しを求める
部分も，その取消しを求める法律上の利益はない以上，いずれも不服申立
ての利益を欠き，不適法であるといわざるを得ないから，これらを不適法
であるとして却下した各裁決に違法な点はない。
(2)ア原告は，本件処分６及び７は，それぞれ本件処分４及び５と一体となっ
ていると解すべきであるとするが，実質的にみて本件処分６及び４が一体
となって本件処分２の内容を変更する機能を有し，また，本件処分７及び
５が一体となって本件処分３の内容を変更する機能を有しているとしても，
前記(1)で説示したところによれば，撤回処分である本件処分６及び７自体
を取り消すことについて原告に法律上の利益があるとは認められない。
イまた，原告は，本件処分４及び５に瑕疵がある場合には，本件処分２及
び３の瑕疵が治癒されていないから本件処分２及び３についても審理の対
象となるべきである旨主張するが，前記(1)で説示したとおり，仮に本件処
分２及び３の瑕疵が治癒されていないとしても，本件処分４及び５が取り
消されれば原告の前記目的は達せられるのであり，また，本件処分２及び
３が取り消されても，本件処分４及び５が取り消されなければ原告の前記
目的は達せられないのであるから，既に撤回処分によって失効した本件処
分２及び３を取り消すことにつき，原告には法律上の利益はないと解すべ
きである。
ウさらに，原告は，争点(5)に関し，本件処分２及び３の瑕疵について裁決
行政庁が実体判断をしないで本件審査請求２及び３を却下したことは，行
政の違法をただす行政不服審査制度の意義を没却する旨主張するが，現行
法制の下における行政上の不服申立制度は，原則として，国民の権利・利
益の救済を図ることを主眼としたものであり，行政の適正な運営を確保す
ることは行政上の不服申立てに基づく国民の権利・利益の救済を通じて達
成される間接的な効果にすぎないものと解すべきであり，したがって，行
政庁の処分に対し不服申立てをすることができる者は，法律に特別の定め
がない限り，当該処分により自己の権利若しくは法律上保護された利益を
侵害され又は必然的に侵害されるおそれがあり，その取消し等によってこ
れを回復すべき法律上の利益を有する者に限られるべきであって，障害者
自立支援法及びその関係法令中に自己の法律上の利益にかかわりなく不服
申立てをすることができる旨を特に定めた規定があるとは解されない（最
高裁昭和４９年（行ツ）第９９号同５３年３月１４日第三小法廷判決・民
集３２巻２号２１１頁参照）以上，上記主張も前記(1)の判断を左右するも
のではない。
４本件処分４，５及び８の適法性（争点(3)並びに争点(5)のうち本件審査請求
４のうち本件処分４及び５の取消しを求める部分を棄却した各裁決に係る事
項）について
(1)ア前記２及び３のとおり，本件処分１ないし８の取消しを求める訴えのう
ち，本件処分１ないし３，６及び７の取消しを求める訴えは，いずれも不
適法であるため，以下，本件処分４，５及び８の適法性について検討する。
本件処分４は，前記１(1)イ(ア)ｃ及び(ウ)ｄ並びにウ(エ)ａ及びｃの認
定のとおり，障害者自立支援法附則５条１項の規定により原告が受けたも
のとみなされた介護給付費の支給決定処分(本件処分１)の内容の一部（平
成１８年９月１日から同月３０日までの原告の介護給付費に係る支給量に
関する部分）を変更する旨の同法２４条２項に基づく支給決定の変更決定
処分であり，原告が取消しを求めているのは，本件処分４のうち，原告の
申請に係る外出介護の支給量９０時間を超える部分について支給量として
算定しないものとした部分である。
また，本件処分５及び８は，前記１(1)ウ(エ)ｄ及び(ク)ｂの認定のとお
り，障害者自立支援法１９条１項に基づく介護給付費の支給決定処分であ
り，原告が取消しを求めているのは，本件処分５及び８のうち，原告の申
請に係る外出介護の支給量（通院のための外出を含む）１１３時間を超え
る部分について支給量として算定しないものとした各部分である。
イ障害者は，介護給付費の支給を受けようとするときは，厚生労働省令で
定めるところにより，市町村に申請をして，支給決定を受けなければなら
ず（障害者自立支援法１９条１項，２０条１項），上記申請があったとき
は，市町村は，①当該障害者の障害程度区分又は障害の種類及び程度その
他の心身の状況，②当該障害者の介護を行う者の状況，③当該障害者に関
する介護給付費等の受給の状況，④当該障害者に関する保健医療サービス
又は福祉サービス等の利用の状況，⑤当該障害者の障害福祉サービスの利
用に関する意向の具体的内容，⑥当該障害者の置かれている環境，⑦当該
申請に係る障害福祉サービスの提供体制の整備の状況を勘案して介護給付
費の支給の要否を決定し（障害者自立支援法２２条１項，障害者自立支援
法施行規則１２条），支給決定を行う場合には，障害福祉サービスの種類
ごとに１月間において介護給付費を支給する障害福祉サービスの量（支給
量）を定めなければならない（障害者自立支援法２２条４項，障害者自立
支援法施行規則１３条）。また，介護給付費の支給決定を受けた障害者が，
現に受けている支給決定に係る支給量を変更する必要があるときは，厚生
労働省令で定めるところにより，市町村に対し，当該支給決定の変更の申
請をすることができ，変更の申請を受けた市町村は，上記①ないし⑦の各
事項を勘案して必要があると認めるときは，支給決定の変更の決定を行う
ことができる（障害者自立支援法２４条１項，同条２項，２２条１項，障
害者自立支援法施行規則１２条）。
ウ以上のような障害者自立支援法及びその関係法令の規定によると，市町
村が介護給付費に係る支給量を定め，又はそれを変更するに当たっては，
個別の障害者に係る勘案事項を勘案すること以外には何ら具体的な基準を
定めていないから，個別の障害者に係る勘案事項を勘案し，各障害者に対
しいかなる種類の障害福祉サービスをいかなる支給量をもって行うかにつ
いては，勘案事項の調査の結果を踏まえた市町村の合理的裁量にゆだねら
れているというべきである。したがって，裁判所が障害者に対してされた
支給量に係る決定（支給量を変更する決定を含む。）の適否を審査するに
当たっては，当該決定が裁量権の行使として行われたことを前提として，
その判断の過程において考慮すべき事項を考慮しないこと等によりその内
容が社会通念に照らし妥当性を欠くものと認められるような場合に，障害
者自立支援法が市町村に与えた裁量権の範囲を超え，又は濫用したものと
して違法となると判断すべきものと解するのが相当である。
エ(ア)原告は，そもそも本件重度訪問介護要綱の移動中介護加算（重度訪
問介護のうち移動中の介護に係る加算をいう。以下同じ。）に関する定
めが障害者の権利を侵害する不当なものである旨主張するので，この点
についてみるに，被告区は，本件処分４，５及び８の当時，移動中介護
加算について，本件重度訪問介護要綱（平成１８年１２月２７日付け改
定後のもの）において，(ａ)「外出時における移動中の介護」とは，社
会生活上必要不可欠な外出及び余暇活動等の社会参加のための外出に関
する移動の介護のうち，必要と認められるものとし（同要綱２条５項），
(ｂ)①「社会生活上必要不可欠な外出」とは，医療機関等への通院，公
共機関，金融機関等の手続その他の目的のための外出で，社会通念上当
該外出を行わないことが日常生活に著しい不都合を生じさせるおそれが
あると区長が認めたもの，②「余暇活動等の社会参加のための外出」と
は，社会生活上必要不可欠な外出に該当しない目的のための外出とし
（同項），(ｃ)①「社会生活上必要不可欠な外出」のうち，通院のため
の外出は，医師等の指示による回数の通院に要する時間を算定し，通院
以外のための外出は，公共機関，金融機関等の手続その他の目的のため
の社会生活上不可欠な外出を聴き取り事項等を基に勘案して算定し，②
「余暇活動等の社会参加のための外出」は，標準として月３２時間とし，
聴き取り事項等を基に勘案する（同要綱別表１の４）との定めを置き，
また，(ｄ)上記(ｃ)①及び②を含む重度訪問介護の支給量につき，特段
の事情により区長が必要と認める場合は，聴き取りにより把握した内容
を勘案した結果を基に，必要な時間数を加算することができるとの定め
（同要綱７条２項）を置いていた（前提事実(2)イ，ウ）。
(イ)障害者が外出する時間は，障害者各人により千差万別であり，その
うちのいかなる範囲の外出に介護給付費の移動中介護加算により公費を
支出することが社会通念上相当なものであるか否かということも，事柄
の性質上，一概に定められるものではない。そこで，障害者自立支援法
及びその関係法令は，障害者に対して個別に勘案事項の調査を行うこと
を前提に，その調査結果を基に，いかなる場合にいかなる支給量を定め
るかということにつき，各市町村において合理的裁量の範囲内で各障害
者ごとに個別に具体的な判断をすることを予定しているものと解するの
が相当である。そして，本件重度訪問介護要綱による前記(ア)の定めは，
「社会参加のための外出」については，趣味・娯楽等の余暇活動として
の外出や障害者団体その他の各種団体等の活動への参加のための外出な
ど，様々な目的のものが考えられ，また，障害者によって，例えば，平
日に就労を行い，週末に余暇活動等の社会参加活動を行う者もいれば，
長時間の就労をすることは困難であるが，相当の回数・時間にわたり各
種団体の活動への参加等の社会参加活動を行う者もいるなど，外出の目
的や頻度・時間はそれぞれ異なっていると考えられることから，各障害
者に比較的共通する外出に用いるものとして，健常者の余暇に充てられ
る平均的な時間を参考にして（乙１９。なお，客観的な資料として，乙
２１がある。）１か月当たり３２時間という外出時間を標準時間とし，
その範囲内における外出は趣味・娯楽等の余暇活動に充てられるものと
想定し，同要綱９条及び別表３に定める支給量算定対象外事項に該当し
ない限り，必要に応じて，その使途を特に確認することなく算定するが，
１か月当たり３２時間の標準時間を超える部分については，公費で賄わ
れるという性質からして無制限に趣味・娯楽等の余暇活動に充てられる
のは相当ではないため，処分行政庁において外出目的の調査をした上で，
障害者の個々の事情によって社会参加のための外出として具体的にどの
ような目的の外出にどれだけの時間数が必要であるかを個別に確認して
算定する趣旨であると解される。そして，介護給付費が公費によって賄
われている以上，一定の財政上の制約があることは否定し難く，そのよ
うな制約がある中で，①趣味・娯楽等の余暇活動のための外出に用いら
れることを想定した標準時間の部分については，上記の観点から，本件
重度訪問介護要綱９条及び別表３に定める支給量算定対象外事項に該当
しない限り，使途を特に確認することなく移動中介護の時間数として認
めるとともに，②標準時間を超える部分については，基本的に趣味・娯
楽等以外の社会参加活動のための外出に用いられるものとして個別の事
情の確認・勘案により移動中介護の時間数を加算をするという仕組みは，
上記②の月３２時間を超える部分の算定が同要綱の定めのとおり各障害
者の個別の事情に応じて必要な時間数の加算を認めるものとして運用さ
れ，上記①の月３２時間が上限としてではなく同要綱の定めのとおり所
要の加算を前提とする標準として運用される限りにおいて，市町村の裁
量に基づく判断枠組みとして一定の合理性を肯認し得るものであるとい
え，また，健常者の平均余暇活動時間を参考にして上記①の標準時間を
月３２時間としたことについても，上記のとおりその時間が趣味・娯楽
等の余暇活動に充てられることを想定したものとして定められ，それ以
外の社会参加活動について上記②の加算が前提とされていること，実際
上も，本件処分４ないし７の当時，大田区の住民で本件重度訪問介護要
綱の適用を受けている者(３３名)のうち原告以外の者(３２名)はいずれ
も社会参加のための外出時間が月３２時間以内であったこと（乙３２）
等にかんがみ，一定の合理性を肯認し得るものということができる。
そして，社会参加のための外出の支給量につき，別件訴訟において問題
とされた本件移動介護要綱においては，月３２時間を超える加算につい
て「特段の事情」が必要とされていたのと異なり，その判決後の改正を
経た本件重度訪問介護要綱においては，標準時間としての月３２時間を
超える加算についてはその実体がある限り「特段の事情」がなくても加
算が認められ得る仕組みが採られているので（同要綱における「特段の
事情」は，上記の加算（別表１の４に基づく算定）に加えて更なる加算
をする場合の要件とされるにとどまる（７条２項）。），この仕組みが
同要綱の定めのとおり運用される限りにおいては，別件訴訟の判決の指
摘する障害者自立支援法の施行前からの支給量の激減という結果を招来
することにはならないと解されるから，この観点からも，同要綱の前記
(ア)の定めは一定の合理性を肯認し得るものということができる。
(ウ)原告は，被告区が移動中介護加算の算定に特権付与の制度を設けて
月３２時間の基準を残し，現実にはその基準を厳格な上限として維持し
続けることは，障害者の社会参加活動を不当に制約するもので，障害者
自立支援法の趣旨及び障害者基本法３条に反し，違法である旨主張する。
しかし，平成１８年１２月２７日の本件重度訪問介護要綱の改定により，
月３２時間の基準が上限ではなく，必要に応じた更なる加算を前提とす
る標準であることが明らかにされ，その結果，月３２時間を超える時間
数の加算の要否を確認するために外出に必要な時間数及び外出の目的を
調査することも，個々の障害者の事情・必要に応じた給付をするための
手続であることが明らかにされたといえる以上，本件重度訪問介護要綱
の定め自体に所論の違法があると解することはできない（現に，原告に
係る重度訪問介護聴き取り票（例えば乙２３の１）によれば，原告は，
身体介護や家事援助においても，本件重度訪問介護要綱の基準を超える
回数（入浴など）及び時間（食事など）の介護の支給量が算定されてお
り，同要綱の定めが所論のように特権付与の制度ないし上限の定めとし
て設けられているとは解されない。）。
この点，原告は，平成１８年１２月２７日の本件重度訪問介護要綱の
改定後も，改定前と同様，月３２時間という支給量が事実上上限として
機能している旨主張する。しかし，上記のとおり，改定後の本件重度訪
問介護要綱の文言からすれば，月３２時間を上限と解釈する余地はない
し，丙第２７号証の２及び第２８号証の２によれば，被告区において月
３２時間を超えて支給量の算定が認められた実績は数十件に上っており，
一部の各団体の役員活動や特定の行事に関連するものが多いものの，そ
れ以外のものも認められており，月３２時間を超える支給量の申請が認
められなかった事例の件数及びその内容も明らかでない以上，月３２時
間の標準が所論のように事実上上限として機能しているとは認め難い。
上記改定後にＰ３１の月３２時間を超える支給量の申請が認められなか
った旨の原告の主張及びそれに関する証拠（甲３２，乙３１の１ないし
５，証人Ｐ３１）も，上記申請が認められなかった事例が１件あったこ
とを示すにとどまり，その申請に係る加算の必要性を基礎付ける客観的
な資料の有無も明らかでない以上，上記認定を覆すには足りないといわ
ざるを得ない。
(2)ア以上によれば，本件処分４，５及び８の適法性については，原告の外
出介護（本件処分４）及び移動中介護加算（本件処分５及び８）の申請に
対し，処分行政庁が，原告の社会参加のための外出につき，本件重度訪問
介護要綱において標準とされた月３２時間及びＰ４のための外出として算
定された月４８時間の合計である月８０時間を超える部分について支給量
として算定しないものとしたことが，本件重度訪問介護要綱の前記趣旨等
に照らし，処分行政庁の裁量権の範囲を超え又はこれを濫用するものとし
て違法であるかどうかという観点から検討すべきことになる。
イそこで，本件処分４，５及び８の処分理由についてみるに，処分行政庁
は，(ａ)前記１(1)ウ(エ)ｂによれば，本件処分４及び５において，Ｐ４
のための外出である月４８時間については，支給量の加算を認めるものの，
①その他の団体の活動への参加については，団体の活動の実態及び原告の
当該団体との関係等が不明であるため，これらの団体の活動に係る外出の
時間については支給量の加算を認めず，また，②学校等の依頼による講演
については，特定の団体のため定期的に行われているものではなかったた
め，各講演依頼ごとに依頼文等を確認して支給量の加算を認めるかどうか
を検討することとし，③野球観戦や映画鑑賞のための外出については，標
準として定めた月３２時間で対応可能であるとして，支給量の算定を認め
なかったとしており，また，(ｂ)前記１(1)ウ(カ)ｄないしｆ，(キ)ｂ及
び(ク)ｂによれば，本件処分８においても，Ｐ４のための外出である月４
８時間については，支給量の加算を認めるものの，それ以外の活動につい
ては，原告の申請に係る支給量と原告の説明による外出時間との間に差異
があり，外出の実態が分かるようなカレンダー等の提出を求めたが拒否さ
れたため，外出の実態を把握できず，支給量の加算を認めることができな
かったとしている。
ウ(ア)そして，社会参加のための外出に関する処分行政庁の原告からの聴
き取りの内容は，次のとおりである。
ａ平成１６年１月９日及び同月１３日の調査において，原告の申述内
容は，障害者団体会合等（Ｐ１３連絡会，Ｐ１５等）に１回５時間程
度で週２回（１か月は４．６週間と換算されている（本件重度訪問介
護要綱別表１の１(2)など）ので，１か月当たり４６時間），区役所等
（相談，まちづくり会議ほか）に１回４時間程度で週２回（１か月
当たり３６時間４８分），余暇活動として１回６時間程度で週１回
（１か月当たり２７時間３６分）外出しているものとされている（前
記１(1)ア(ウ)ａ(ｂ)）。
ｂ平成１６年３月２日の調査において，原告の申述内容は，Ｐ４に１
か月当たり４６時間，Ｐ１６会に１か月当たり２４時間９分，余暇活
動に１か月当たり２７時間３６分外出しているものとされている（前
記１(1)ア(ウ)ｃ）。
ｃ平成１７年６月２９日の調査において，原告の申述内容は，Ｐ４に
１か月当たり８回計４８時間，障害者雇用相談に１か月当たり８回計
４０時間，介護保障を求める運動に１か月当たり６回計４５時間，学
校依頼の講演に１か月当たり１回６時間，その他Ｐ５委員会に１か月
当たり１回６時間，議会の傍聴等に１か月当たり３回計１８時間，友
人との交流や余暇に１か月当たり２回計１２時間外出しているものと
されている（前記１(1)ア(ケ)ｂ，ｃ及びｅ）。
もっとも，これらによると，原告は，１か月に各種活動への参加及
び余暇のため１回５時間以上の外出を２９回していることになり，こ
れに加え，１か月当たり４回（１回当たり５時間以上要する。）通院
しており（甲３１の２２），５時間以上の外出の回数が１か月の日数
を超えることになることにかんがみると，日程の重複や体調との関係
でこれらの外出の一部を行っていない可能性が相応にあり得ることは
否定し難い（原告自身，日程の重複や体調との関係で必ずしもすべて
の活動に毎月全部参加するわけではないことは自認している。）。
ｄ平成１８年８月３０日，同月３１日及び同年９月２７日の調査にお
いても，原告の申述内容は，上記ｃと同様の状況であった（前記１
(1)イ(ウ)ｂ(ａ)，同(エ)ｂ(ａ)）。
ｅ平成１９年３月２０日の調査において，原告の申述内容は，Ｐ４に
１回５時間で週２回（１か月当たり４６時間），Ｐ６組合に１回５時
間で週２回（１か月当たり４６時間），Ｐ５委員会に１回６時間で週
１回（１か月当たり２７時間３６分），Ｐ３２運動に１回５時間で週
１回（１か月当たり２３時間），介護保障を求める運動に１回６時間
で週１回（１か月当たり２７時間３６分），余暇におおむね１か月当
たり３２時間程度外出しているものとされている（前記１(1)ウ(カ)ｂ
(ｃ)及び(ｄ)）。
もっとも，①乙第２３号証の１の「Ｐ１９氏の外出状況」という文
書によれば，Ｐ６組合については毎週金曜日に活動してると記載され
ているにもかかわらず，週２回活動しているものとして外出時間が計
算され，その記載にそごがあること，②木曜日についてはＰ４の活動
と在宅障害者の生活を支える運動の活動が重なっている可能性がある
こと，③Ｐ４，Ｐ６組合，Ｐ５委員会，Ｐ３２運動及び介護保障を求
める運動を合わせると，週７回これらの団体の活動に参加しているこ
とになり，余暇活動及び通院等に必要な時間も加えるとこれらの活動
の全部に参加することは事実上困難ではないかと考えられること等に
照らすと，これらの活動に実際に参加しているのは上記よりも相応に
短い時間である可能性があることは否定し難い。
(イ)上記(ア)ａないしｅの調査によると，Ｐ４（Ｐ１３連絡会）のため
の外出は１か月当たり４６時間ないし４８時間でほぼ一貫しており，ま
た，被告区も後援していた行事であることから，処分行政庁においてそ
の団体の活動の実態や原告が事務局長としてこれに参加していることも
把握していたものの，それ以外の活動については，聴き取り時によって
参加の有無及び回数・時間が異なっており，その上，平成１６年４月２
０日付けの原告の要望書には，Ｐ４に週４日，障害者活動に週３日，新
宿在住の障害者に会いに行くため週３日，原告主催の障害者の集まりに
週３日，その他娯楽のために外出している等とし（前記１(1)ア(オ)ｂ），
上記聴き取りの結果に比べてかなり多い回数・時間の外出をしている旨
記載されていた。これらによれば，聴き取り調査の結果によっては，Ｐ
４以外の目的のための外出については，実際にどの活動のためにどの程
度外出しているかは判然としない状態であったといわざるを得ない。
そして，平成１９年３月２０日の勘案事項調査においては，各団体の
資料（乙２３の１の「Ｐ１９氏の外出状況」に添付してつづられている
もの）が提出され，これにより，各団体に活動の実体があること及び原
告がその活動に一定程度参加していることについては，一応の資料が提
出されたことになるが，これらの資料には原告の参加の有無及びその回
数・時間について記載されていないものもある上，介護保障を求める運
動を行っている団体とうかがわれるＰ３０の作成した文書によれば，原
告は１か月６回程度府中市において活動しているとされるが，上記「Ｐ
１９氏の外出状況」には，介護保障を求める運動は週１回の活動とされ，
それ以外に府中市において活動している団体は記載されておらず，両者
に記載のそごがあるという状態であり，これらによっても，原告が実際
にどの活動のためにどの程度外出しているかが判然としていない状態は，
なお解消されておらず，特定の月における原告の具体的な外出状況を確
認しなければ，原告の外出の実態を把握することができない状況であっ
たといわざるを得ない。
(ウ)その後，原告は，平成１９年３月３０日に，処分行政庁に対し，原
告外出記録表を提出したところ（前記１(1)ウ(カ)ｃ），原告外出記録表
は，平成１８年７月及び８月の外出状況について，外出がされた日を特
定しない形で各回の外出の目的（介護保障会議，社会活動，自立支援活
動，組合，研修，集会，交通機関調査等の概要）ごとにその時間数を記
載したものであり，外出の日を特定できないこと及びその多くは参加し
た団体の名称や活動内容が具体的に明示されていないことから，これら
の記載によっても，原告が実際にその記載どおりの時間数の外出をした
かどうかの検証が困難であることは否定し難く，それ自体としては原告
が実際にどの活動のためどの程度外出していたかを確認するための資料
として十全のものとはいい難いものの，１か月中の外出の回数及び各回
の外出ごとの目的の概要・時間を知ることができるものである上，同表
に記載された原告の外出の回数・時間は実行可能なものと一応考えられ
る（同表によれば，原告は，平成１８年７月に４３回，同年８月に４２
回外出し，１日１回を超えて外出していることになるが，例えば，５時
間未満である４．５時間以下の外出を１日の間に２回行ったものと仮定
して，４．５時間以下の外出には０．５日要し，４．５時間を超える外
出には１日要したものとして必要日数を計算すると，平成１８年７月に
おいては，４．５時間以下の外出は２４回，４．５時間を超える外出は
１９回で，必要日数は３１．０日となり，また，同年８月においては，
４．５時間以下の外出は２３回，４．５時間を超える外出は１９回で，
必要日数は３０．５日となるので，同表の内容の外出は，上記仮定に基
づくと実行可能といえる。）ことにもかんがみると，<Ａ>前記(ア)ａな
いしｅの聴き取り調査の結果及びその際の提出資料に<Ｂ>原告外出記録
表を併せてこれらを総合的に精査・勘案すれば，上記<Ａ>における各曜
日又は数回ごとの外出の目的及び回数・時間数の申述内容等と上記<Ｂ>
における各回ごとの外出の目的の概要及び時間数並びに外出の全回数の
記載内容との対応関係に基づく推認も加味することにより，平成１８年
７月及び８月における原告の具体的な外出状況を把握することが辛うじ
て可能であるということができる。
すなわち，上記聴き取り調査の結果及びその際の提出資料に原告外出
記録表を併せてこれらを総合的に精査・勘案すれば，(ａ)原告が，提出
された文書の作成者である団体の活動に参加し，そのための外出として，
①平成１８年７月において，障害者の介護保障を求める活動のため８回
にわたり合計４５時間，Ｐ４，Ｐ６組合の障害者雇用相談，Ｐ５委員会
の交通バリアフリー行動，障害者団体の障害者自立支援活動及びその他
の社会活動のため１８回にわたり合計９２．５時間の合計１３７．５時
間外出していることが認められ，②平成１８年８月においても，障害者
の介護保障を求める活動のため８回にわたり合計４９時間，Ｐ４，Ｐ６
組合の障害者雇用相談，Ｐ５委員会の交通バリアフリー行動，障害者団
体の障害者自立支援活動及びその他の社会活動のため１２回にわたり合
計５８．５時間の合計１０７．５時間外出していることが認められると
いえるから，(ｂ)原告は，上記各活動のため，毎月少なくとも８２時間
の外出をしており（原告が平成１８年７月又は８月に講演のための外出
をしたかどうかは明らかではないものの，仮に，これらの月において，
講演のための１か月当たり６時間（前記１(1)ア(ケ)ｃ及び同イ(ウ)ｂ
(ａ)の平成１７年６月２９日付け及び平成１８年８月３０日・３１日付
けの各日常生活支援聴き取り票の記載による。）の外出が，原告外出記
録表に記載されたその他の社会活動に含まれているものとした上で，そ
の時間を差し引いたとしても，上記８２時間は，他の各活動のための外
出時間の合計として算定可能である。），(ｃ)これに，趣味・娯楽等の
余暇活動に充てられることが想定されて定められた標準時間の３２時間
を加えた少なくとも１１４時間の社会参加のための外出をしており（実
際，原告外出記録表によれば，①平成１８年７月においては，上記１３
７．５時間に，祭り，買い物等のための５回にわたる合計１３．５時間
の外出を加えれば，１１４時間を超え，②平成１８年８月においては，
上記１０７．５時間に，墓参り，買い物，交流等のための９回にわたる
合計３６．５時間の外出を加えれば（仮にこれらの外出が標準時間の３
２時間にとどまるとしても），１１４時間を超える。），(ｄ)通院のた
めの外出として算定された２３時間，通院以外の必要不可欠な外出とし
て算定された１０時間と合わせると毎月少なくとも１４７時間の外出を
していると認めることも辛うじて可能であるということができる。
(エ)そうすると，上記聴き取り調査の結果及びその際の提出資料並びに
原告外出記録表のいずれもそれ自体としては上記認定の基礎として十全
なものではないとはいえ，上記のとおりそれらの全部を総合的に精査・
勘案すれば上記認定が辛うじて可能であるといえる以上，本件処分４，
５及び８において，前記イのような理由でＰ４のための外出以外の移動
中介護加算を認めなかった処分行政庁の判断は，客観的には，上記の事
情に照らし，考慮すべき事項を考慮しないことによりその内容が社会通
念に照らし妥当性を欠くものと認められ，障害者自立支援法が処分行政
庁に与えた裁量権の範囲を超えたものとして，一部を取り消すべき違法
があるといわなければならない。
エ(ア)被告区は，上記原告が活動に参加している団体の作成した文書及び
原告外出記録表が提出されたのは本件処分４及び５の後であり，本件処
分４及び５の判断においてはこれらの資料を用いることができなかった
旨主張するが，取消訴訟においても，民事訴訟の一般原則に従い，口頭
弁論終結時までに現れたすべての資料を認定の基礎とすることができ，
現に処分時に存在した事情が処分後に提出された資料によって認定され，
その認定に係る事情が当該処分の判断において考慮すべき事項であり，
これを考慮しないでされた当該処分が客観的には裁量権の範囲を超える
ものと認められる場合には，当該取消訴訟において当該処分は違法なも
のとして取消しを免れないというべきである。被告区の上記主張に係る
事情は，国家賠償請求における当該公務員の過失の有無ないし国家賠償
法上の違法の有無の判断に影響を及ぼし得ることは格別（後記５（争点
(4)）参照），当該処分自体の取り消すべき違法の有無の判断に影響を及
ぼすものとは解されない。
(イ)被告区は，原告と各団体とのかかわり合い等が不明であったため，
これらの団体の活動への参加の時間を社会参加のための外出時間として
算定できなかった旨主張するが，各団体が実在し活動の実体があること，
その活動内容の概略（趣味・娯楽等の余暇活動以外の一定の目的のある
社会参加活動であることが判明するに足りるもの）及び原告が実際にど
の程度の時間その活動に参加しているかを客観的な資料等によって把握
することができれば，必ずしも団体の構成員名簿や組織図等まで提出さ
れていなくても，それらの団体の活動のための外出に必要な時間数を算
定することができると解するのが相当である。
(ウ)被告区は，学校等外部からの依頼による講演については，講演依頼
ごとに依頼文等を確認して支給量を変更することとしたため，社会参加
のための外出時間に加算しなかった旨主張するが，前記ウ(ウ)のとおり，
原告の申請に係る社会参加のための外出に関する移動中介護の支給量は，
講演のための外出時間の加算の可否を問わず，他の各活動のための外出
時間の合計として算定可能である以上，上記主張は前記ウ(エ)の判断を
左右するものではない。
(エ)なお，原告は，別件訴訟の判決が，平成１６年４月以降も，１か月
当たり１２４時間の移動介護に係る支給量が認められていた平成１５年
度と同程度の移動介護に係る支給量を原告が必要としていたという事実
を認定しており，処分行政庁は，この事実認定に従って移動中介護の支
給量を決定すべきである旨主張するところ，仮に，この主張の趣旨が，
処分行政庁に原告の移動中介護の支給量に関する調査を許さず，当然に
原告が平成１６年３月３１日までと同じ支給量を必要とするものとして
処分をしなければならないという趣旨であるとすれば，以下に説示する
とおり，その主張は理由がない。すなわち，別件訴訟の判決は，上記認
定の説示に続いて，本件移動介護要綱に従うことによって，原告につい
ては，それまで必要として支給されてきた移動介護に係る支給量が約４
分の１又は３分の１に激減することとなるとした上で，別件訴訟に係る
各処分が裁量権の範囲を逸脱した違法な処分とされる理由としてそのよ
うに支給量が激減することを挙げているのであって，そのように激減す
るとまではいえない程度の支給量の減少は裁量権の範囲内に属するとし
ているものと解されるから，別件訴訟の判決の上記説示を平成１６年３
月３１日までと同じ外出介護又は移動介護の支給量を当然に同年４月１
日以降も算定しなければならないという趣旨と解するのは相当ではない。
しかも，前記(1)エ(イ)のとおり，社会参加のための外出の支給量につ
き，別件訴訟において問題とされた本件移動介護要綱においては，月３
２時間を超える加算について「特段の事情」が必要とされていたのと異
なり，同判決後の改正を経た本件重度訪問介護要綱においては，標準時
間としての月３２時間を超える加算についてはその実体がある限り「特
段の事情」がなくても加算が認められ得る仕組みが採られているので，
この仕組みが同要綱の定めのとおり運用される限りにおいては，同判決
の指摘する障害者自立支援法の施行前からの支給量の激減という結果を
招来することにはならないと解される。したがって，前示のとおり，処
分行政庁が，同要綱に基づいて社会参加のための外出に月３２時間の標
準を超える支給量を算定する場合において，当該外出の実体を確認する
ため，一定の範囲で外出の目的及び回数・時間を調査し，これを具体的
に確認した上で裁量権を行使して支給量を算定すべきものと解すること
は，別件訴訟の判決の上記説示と何らそごするものではないというべき
である。また，証人Ｐ３によれば，平成１６年４月以降も，毎月，原告
の介護の実績報告が被告区の担当部署に提出されていることが認められ
るが，これらの報告（甲３１の５ないし７（枝番号を含む。）と同様の
ものであると推認される。）によっては，外出介護が行われた時間しか
把握できず，外出先や目的までは把握できないと考えられるから，平成
１６年４月以降の期間について本件重度訪問介護要綱７条２項による加
算をするための資料として十分なものとはいえない。
(3)以上によれば，本件処分４，５及び８の一部の取消しを求める原告の請
求は，いずれも理由がある。
(4)そして，以上のとおり，本件処分４及び５の一部の取消しを求める原告
の請求は認容すべきものであるところ，本件審査請求４のうち本件処分４及
び５の当該部分の取消しを求める審査請求を棄却した裁決については，本件
処分４及び５の当該部分の取消判決の拘束力（行政事件訴訟法３３条）によ
って，審査請求の目的を達するものといえるので，当該裁決の取消しを求め
る原告の訴えの利益は失われるものと解されるから，原告の被告都に対する
本件各裁決の取消しを求める訴えのうち，当該裁決の取消しを求める訴えは，
これを却下すべきものと解される。
５原告の被告区に対する国家賠償請求の成否（争点(4)）について
(1)本件処分４，５及び８は，前記４のとおり，客観的には裁量権の範囲を
超え，一部を取り消すべき違法のある処分であるといえるから，次に，被告
区の公務員である大田区長が，処分行政庁として介護給付費の支給に係る上
記各処分をするに当たり，原告の社会参加のための外出につき，本件重度訪
問介護要綱において標準とされた月３２時間及びＰ４のための外出として算
定された月４８時間の合計である月８０時間を超える部分について支給量の
加算をしなかった行為又は被告区の公務員のこれに関連する行為について，
公務員として尽くすべき注意義務を怠り，漫然と行ったものとして，過失が
あるといえるかどうかを検討する。
(2)前記１(1)ウ(エ)ｂ及びｃのとおり，本件処分４及び５の際，処分行政庁
は，Ｐ４以外の団体の活動への参加に係る外出については，団体の活動の実
態及び原告の当該団体との関係等が不明であることから支給量の加算をせず，
また，学校等の依頼による講演に係る外出については，個々の講演依頼ごと
に依頼文等を検討することとして，支給量の加算をしなかったものである。
そして，平成１９年１月１２日の本件処分４及び５の後，処分行政庁におい
ては，Ｐ３課長が同年３月９日に原告のスケジュール表の提出を求め（前記
１(1)ウ(オ)），同月２０日の勘案事項調査の後，前記１(1)ウ(カ)ｃのとお
り，同月３０日に原告外出記録表が提出されているが，処分行政庁はこれに
よっても原告の具体的な外出状況を把握するためにはなお不十分であるとし
てカレンダー等の提出を求めたところ，それが提出されなかったことから，
外出の実態を把握できないとして，本件処分８に至るまでＰ４のための外出
以外の外出について支給量の加算をしなかったものである。
(3)前記４(2)のとおり，平成１９年１月１２日の本件処分４及び５以前の原
告からの聴き取り調査の結果及びその際の提出資料によっては，本件重度訪
問介護要綱７条２項による支給量の算定に必要な現実の具体的な外出状況の
把握ができず，原告の社会参加のための外出の必要時間の算定は，同年３月
２０日に提出された資料（原告が活動に参加している団体の実在及び活動の
実体を示すもの並びに原告の当該団体の活動への参加の状況を示すもの等）
に加え，これらと相まって原告の現実の具体的な外出状況を把握し得る資料
の提出がない限り不可能であったと解されるところ，上記各処分から２か月
余を経た同月３０日に至って，これらと併せて総合的な精査・勘案により原
告の現実の具体的な外出状況を辛うじて把握し得る資料としての原告外出記
録表が提出されたものであり，この原告外出記録表が提出される以前の上記
各処分の当時においては，原告の社会参加のための外出の必要時間の算定は
客観的に不可能な状況にあったものといわざるを得ない。
また，原告外出記録表の提出後についてみるに，同表は，原告の外出状況
について，外出がされた日を特定しない形で各回の外出の目的（目的の概
要）ごとにその時間数を記載したものであり，従前の聴き取り調査の結果及
びその際の提出資料と併せて総合的に精査・勘案すれば辛うじて具体的な外
出状況を把握することを可能とする資料であるといい得ると解されるとはい
え，特定の日にどの活動のために外出をしたのか並びにその外出先及び活動
の具体的な内容を明らかにするものではなく，原告が実際にその記載どおり
の時間数の外出をしたかどうかの検証が困難であることは否定し難いことか
ら，それ自体としては原告が実際にどの活動のためどの程度外出していたか
を確認するための資料として十全のものとはいい難いものであったことは前
示のとおりである。
そして，従前の聴き取り調査の結果及びその際の提出資料によっては，実
際にどの活動のためにどの程度外出しているかが判然としない状態にあった
ことから，当該月における原告の具体的な外出状況を確認する必要があった
状況の下で，前示のとおりそれ自体としては原告が実際にどの活動のためど
の程度外出していたかを確認するための資料として十全のものとはいい難い
原告外出記録表の提出ではなお不十分であり，それ以上に特定の日にどのよ
うな内容の活動のためにどの外出先への外出が行われたかを検証し得る資料
が提出されなければ原告の具体的な外出状況を確実に把握し得たとはいえな
いと解することにも相当な根拠があるといえ，原告がＰ３課長からそのよう
な確実な把握を可能とする資料として求められたカレンダー等の提出を拒否
しており（前記１(1)ウ(カ)ｄ），仮にこれが提出されていれば処分行政庁
としても原告の具体的な外出状況を把握し得る状態に至ったことを容易に認
識して支給量の加算に応じていたものと推認されることにもかんがみれば，
処分行政庁が，原告外出記録表の提出の前後を通じて平成２１年２月２７日
の本件処分８の当時に至るまで，カレンダー等の特定の日の外出先及び活動
内容を証する資料が提出されなかったことから，なお原告の具体的な外出状
況を把握し得たとはいえないと判断し，Ｐ４のための外出以外の外出につき
社会参加のための外出としての支給量の加算をしなかったことについて，公
務員として尽くすべき注意義務を怠り漫然とこれを行ったものとして過失が
あるとまでは認められないというべきである（本来，各月の具体的な外出状
況の認定は，その認定作用の性質上，特段の事情のない限り，特定の日にど
のような内容の活動のためにどの外出先への外出が行われたかを検証し得る
資料によってされることが望ましく，本件は，個々の資料自体はいずれもこ
れに該当しないため十全なものとはいえないが，前記１(1)の本件の一連の
経緯を経て，処分の前後を通じた数次にわたる収集又は提出により集積され
た各般の諸資料等の総合的な精査・勘案によって辛うじてその認定が可能と
なったといえる例外的な事案であるということができる。）。
なお，処分行政庁は，別件訴訟の判決により，月３２時間を上限とする本
件移動介護要綱の定めが違法であると判断され，ほぼ同じ文言の前記改定前
の本件重度訪問介護要綱別表１の４の定めも違法とされる可能性が高いこと
を知った後，本件処分４及び５以前には，原告及び原告代理人に対し追加資
料の提出を求めていないが，原告は，本件移動介護要綱６条２号及び本件重
度訪問介護要綱７条２項の適用並びにそれに必要な資料の提出を繰り返し拒
んでおり（平成１７年７月８日に当該資料の提出を拒否し（前記１(1)ア
(コ)），平成１８年７月１１日の資料提出の求め（同イ(イ)ｂ）にも応じな
かった。），別件訴訟の判決後に原告から送付された前記１(1)ウ(イ)の判決
確定通知書と題する文書においても，同要綱の上限に係る定めを直ちに撤廃
することを求める旨の記載がされ，資料の提出に応じることと相容れない意
思が表示されていたことに加え，結果的にも，原告からは原告外出記録表が
提出されたにとどまり，特定の日の外出先等が分かる資料は提出されなかっ
たこと等の一連の事実経過も併せ考慮すれば，処分行政庁が，原告からそれ
以上の資料の提出の協力を得ることが困難であって，処分行政庁が現に有し
ている資料に基づいて支給量の算定をせざるを得ないと判断したことについ
ても，被告区の公務員が，公務員として尽くすべき注意義務を怠り漫然とこ
れを行ったものとして過失があるとまでは認められないというべきである。
原告は，本件処分４，５及び８について，憲法２５条違反及び憲法１３条
違反の違憲も主張するが，前記４のとおり，これらの処分に取り消すべき違
法があるとされるのは，Ｐ４のための外出以外の移動中介護加算を認めなか
った処分行政庁の判断が，客観的には各処分の時点で存在した考慮すべき事
項を考慮しないことにより，障害者自立支援法が処分行政庁に与えた裁量権
の範囲を超えたものと認められることによるものであり，当該各処分にかか
る違法を超えて所論の違憲があるとは認められないから，上記主張は過失の
有無の判断に影響を及ぼすものとは解されない。
(4)以上によれば，大田区長が，処分行政庁として本件処分４，５及び８をす
るに当たり，原告の社会参加のための外出につき，標準の月３２時間及びＰ
４のための外出の月４８時間の合計である月８０時間を超える部分について
支給量の加算をしなかった行為又は被告区の公務員のこれに関連する行為に
過失があるとはいえないから，原告の被告区に対する国家賠償法１条１項に
基づく損害賠償請求は，その余の点について判断するまでもなく，理由がな
い。
６本件各裁決の適法性（争点(5)）について
(1)前記１(2)の認定事実によれば，本件各裁決は，本件処分１ないし７に係
る本件審査請求１ないし４に対し，審査庁である裁決行政庁が，行政不服審
査法の規定に基づく調査及び審査を行った上，障害者自立支援法９８条１項
及び東京都障害者介護給付費等不服審査会条例１条に基づき設けられた東京
都障害者介護給付費等不服審査会（以下「不服審査会｣という｡）に裁決案を
諮問し，不服審査会のこれを妥当とする旨の答申を経て行ったものである。
障害者自立支援法及びその関係法令には，介護給付費の支給決定又はその
変更決定につき，処分の取消しの訴えとその処分についての審査請求を棄却
した裁決の取消しの訴えのいずれか一方しか提起できない旨の規定は見当た
らないから，これらの訴えはいずれを提起することもできると解されるとこ
ろ，このような場合には，行政事件訴訟法１０条２項により，裁決の取消し
の訴えにおいては，処分の違法を理由として取消しを求めることができず，
裁決固有の瑕疵がある場合に限ってこれを理由として裁決の取消しを求める
ことができる。
まず，前記４(4)のとおり，本件各裁決のうち，本件審査請求４のうち本件
処分４及び５の一部の取消しを求める審査請求を棄却した裁決については，
本件処分４及び５の当該部分の取消請求を認容する関係で，その取消しを求
める訴えの利益は失われるので，裁決固有の瑕疵の有無について検討するま
でもなく，その取消しを求める訴えは却下を免れない。
そして，前記２及び３のとおり，本件審査請求１ないし３（本件処分１な
いし３の一部の取消しを求めるもの）並びに本件審査請求４のうち本件処分
６及び７の取消しを求める部分は，いずれも不服申立ての利益がないと解さ
れるから，本件審査請求１ないし３並びに本件審査請求４のうち本件処分６
及び７の取消しを求める部分につき裁決行政庁が審査請求を却下した各裁決
は，いずれも却下の判断において適法である。
そうすると，以下では，本件各裁決のうち，本件審査請求１ないし３並び
に本件審査請求４のうち本件処分６及び７の取消しを求める部分につき裁決
行政庁が審査請求を却下した各裁決（以下「当該各裁決」という。）につき，
却下判断の適否以外の事項に係る裁決固有の瑕疵があるか否か（仮にあると
して，それが裁決を取り消すべき瑕疵に当たるか否か）について検討する。
(2)アまず，原告は，当該各裁決には，事実誤認があり，これは，裁決行政
庁の不公平で行政庁側に偏った調査によりもたらされたものであるから，
裁決固有の瑕疵である旨主張する。しかし，行政事件訴訟法１０条２項が
審査請求を棄却した裁決の取消しを求める訴えにおいて原処分の違法を理
由としてその取消しを求めることができないこととしている趣旨は，原処
分が実体的にみて違法なものであるか否かの点については，これを専らそ
の原処分の取消しを求める訴訟において審理，判断させるものとすること
にあると解されるところ，原告の上記主張は，社会参加のための外出につ
いての介護給付費に係る支給量の増量申請が認められなかった原告以外の
事例の有無についての事実認定に誤りがあったというものであり，本件処
分１ないし７の適法性の判断に影響し得る事実についての実体判断の誤り
を指摘するものであって，結局，当該各裁決によって是認された本件処分
４及び５の実体面における適法性の問題に帰着する性質のものといわざる
を得ない。そうすると，この点の違法を理由に当該各裁決の取消しを求め
ることは，実質的には原処分の違法を理由に裁決の取消しを求めることに
ほかならないから，調査手続に係る裁決固有の瑕疵の有無については後記
イで別途検討するものの，所論の事実誤認の主張は，それ自体としては裁
決固有の瑕疵に係るものとはいえず，裁決の違法事由として主張すること
はできないというべきである（なお，所論の誤認に係る事実は，上記事例
の有無に関する誤りのない事実認定がされたとしても，原処分の適法性を
左右するものではないことは，既に前記４(1)エ(ウ)において説示したと
おりである。）。
イ(ア)次に，原告は，裁決行政庁が，処分行政庁に対し，審査過程での照
会により，①平成１９年１１月ころ，同年１月から同年１０月までの期
間において社会参加のための外出に係る支給量が月３２時間を超えて認
められた事例の有無及び件数等について調査し，②同年１２月ころ，平
成１８年１月から１２月までの期間において社会参加のための外出に係
る支給量が月３２時間を超えて認められた事例の有無及び件数等並びに
平成１８年４月から平成１９年１０月までの期間において社会参加のた
めの外出に係る支給量の増量申請が認められなかった事例の有無につい
て調査したことにつき，原告に知らせずに調査が行われ，調査方法も不
公平で行政庁側に偏ったものであったなどとして，上記①及び②の調査
を行ったことが裁決固有の瑕疵である旨主張する。
しかし，行政不服審査手続は，厳格な対審構造を採る訴訟手続とは異
なり，原処分庁に対する上級行政庁である審査庁が，行政過程の内部に
おいて，簡易迅速な手続による国民の権利利益の救済を図る手続であり
（行政不服審査法１条参照），その審理方式も対審構造をとらず，職権
主義を基調としたものであること（同法２７条ないし３０条等参照）か
らすれば，審査庁は，裁決のために必要な事実について，職権で調査を
することができるというべきであり，また，同法２７条ないし３０条所
定の手続について，公開の原則や相手方当事者の立会権等を定めた条項
が存しないことからすれば，当事者の一方に対して事実に関する調査を
する場合に，調査をすること及び調査の結果等を相手方当事者に知らせ
るかどうかについても，個々の事案及び調査事項ごとの審査庁の裁量に
ゆだねられているものと解するのが相当である。本件における裁決行政
庁の処分行政庁に対する調査の事項は，上記照会の内容のとおり，原処
分の対象期間内における同種の外出に係る支給量の算定に関する他の事
例の有無及び件数等であって，原処分自体の内容等にかかわる事柄では
なく，その回答の結果を得るまでは原処分の適法性又は違法性のいずれ
を基礎付ける方向に作用し得るかは明らかでないものであったといえる
上，原処分の適法性を基礎付ける主な理由となり得るものでもなかった
こと，処分行政庁の主張立証の終了後に行われたもので，調査及びその
結果が処分行政庁の主張立証に影響を及ぼすようなものではなかったこ
と，処分行政庁もその照会に回答をしただけであって，それ以上に裁決
の内容に影響を及ぼすような行為が行われたとは認められないこと（な
お，その回答の内容に誤りがあり，そのために裁決に事実誤認があった
としても，上記アで説示したとおり，この点は裁決の実体判断としての
原処分の適法性にかかわる事柄であり，裁決固有の瑕疵とはいえず，し
かも，それ自体としても原処分の適法性を左右するものではない。）か
らすれば，裁決行政庁の上記の調査は，審査庁としての調査権限に関す
る裁量権の範囲を逸脱し又はこれを濫用してされたものとはいえず，原
告の上記主張は理由がない。
(イ)原告は，上記調査の方法等が，憲法３１条に違反するとも主張する
が，憲法３１条の定める法定手続の保障は，直接には刑事手続に関する
ものであり，行政手続については，それが刑事手続ではないとの理由の
みで，そのすべてが当然に同条による保障の枠外にあると判断すること
は相当ではないものの，同条による保障が及ぶと解すべき場合であって
も，一般に，行政手続は，刑事手続とその性質においておのずから差異
があり，また，行政目的に応じて多種多様であるから，行政処分の相手
方に事前の告知，弁解，防御の機会を与えるかどうかは，行政処分によ
り制限を受ける権利利益の内容，性質，制限の程度，行政処分により達
成しようとする公益の内容，程度，緊急性等を総合較量して決定される
べきものであって，常に必ずそのような機会を与えることを必要とする
ものではないと解するのが相当であるところ（最高裁昭和６１年（行
ツ）第１１号平成４年７月１日大法廷判決・民集４６巻５号４３７頁参
照），上記(ア)で検討したところに加え，行政不服審査法における審査
請求手続が処分に対する不服申立てを審理する上級行政庁による簡易な
手続であり，裁決に不服がある者は更に処分又は裁決の取消訴訟を提起
して厳格な対審構造の争訟手続でこれらを争うことができること等も併
せ考えれば，上記調査の方法等の点は憲法３１条に反するものとはいえ
ない。
また，原告は，行政不服審査法の目的が簡易迅速な手続による国民の
権利利益の救済であることからすれば，原処分の適法性を基礎付ける証
拠を収集するために調査権限を行使することは同法の趣旨に反する旨主
張するが，裁決行政庁の処分行政庁に対する当該調査は，前記(ア)の照
会の内容に照らし，事柄の性質上，その回答の結果を得るまでは原処分
の適法性又は違法性のいずれを基礎付ける方向に作用し得るかは明らか
でないものといえ，結果的に原処分の適法性を基礎付ける方向に作用す
る内容の結果が得られたというにとどまり，当初から原処分の適法性を
基礎付ける目的で調査権限を行使したものとはいえないから，上記主張
は理由がない。
(ウ)なお，原告は，裁決行政庁の職員が，不服審査会への諮問以外の審
理手続が終了した旨の原告代理人の発言を肯定する態度をとり，原告を
欺罔した旨主張するが，原告の主張によっても，裁決行政庁の職員の具
体的にどのような態度がどの程度積極的に原告代理人の発言を肯定する
趣旨と看取し得るものであったかは明らかでないところ，仮に，当該職
員において，上記諮問以外の審理手続が終了した旨の原告代理人の発言
に対し特段の反論をしなかったなどの事実があったとしても，その発言
に係る審理手続の終了が当事者双方の主張立証の手続の終了を意味する
との理解を前提に上記のように対応した上で職権による補充調査の要否
を別途検討することは，審査請求の手続の性質・構造等について上記
(ア)及び(イ)に説示したところにかんがみれば，それによって直ちに審
査庁の審理手続に関する裁量権の範囲の逸脱又はその濫用となるものと
はいえず，所論の欺罔に問擬されるべき事柄でもないから，上記主張も
裁決固有の瑕疵の存在を基礎付けるものとは認められない。
ウさらに，原告は，本件審査請求１について，裁決行政庁が，処分行政庁
に対し，同審査請求がされた事実を伝えず，審査請求書の副本を送付せず，
弁明書の提出も求めなかったという審査手続上の違法があった旨主張する。
しかし，上記イのとおり，審査請求の手続は，簡易迅速な手続であり，審
理方法についても職権主義が採られていること，行政不服審査法は，審査
請求書の副本の送付及び弁明書の提出を求めるかどうかについて個々の事
案ごとの行政庁の裁量にゆだねており（同法２２条），また，審査請求が
申し立てられたことを審査庁から処分庁に通知するかどうかについては規
定を設けていないことによれば，審査庁が，弁明書の提出を求めるまでも
なく審査請求に対する結論を導くことができると判断した場合には，審査
庁は，処分庁に対し，審査請求がされた事実の通知，審査請求書の副本の
送付，弁明書の催告等をしないで審査請求に対する裁決をすることも妨げ
られないと解するのが相当である。そして，本件審査請求１については，
審査請求の対象がみなし支給決定であって審査請求の対象とならないこと
は，本件審査請求１がされた当時，審査庁にとって明らかであったという
べきであるから（丙８（５頁）参照），審査庁である裁決行政庁が処分庁
である処分行政庁に対し上記の通知，送付，催告等をしなかったとしても，
審査手続上の違法事由になるとはいえず，そのことについて裁決固有の瑕
疵があるとはいえない。
エ加えて，原告は，本件各審査請求に係る手続において，平成１９年５月
ころに双方の主張と反論は尽きていたにもかかわらず，平成２０年３月こ
ろ不服審査会が開催されるまで，約１０か月間にわたり手続が放置されて
おり，このことが裁決固有の瑕疵に当たる旨主張する。しかし，障害者自
立支援法１０５条は，介護給付費に係る処分の取消しの訴えは，当該処分
についての審査請求に対する裁決を経た後でなければ提起することができ
ない旨規定しているものの，行政事件訴訟法８条１項ただし書及び同条２
項１号によれば，当該処分についての審査請求があった日から３か月を経
過しても裁決がないときは，裁決を経ないで当該処分の取消しの訴えを提
起することが認められており，このように，現行法上，審査請求に対する
裁決に３か月以上の期間を要した場合について，取消訴訟の提起につき審
査請求前置の原則の例外が認められ，原処分の適法性を速やかに訴訟で争
う方法が確保されていることからすれば，審査請求に対する裁決に相応の
期間を要したとしても，そのことから直ちに当該裁決が違法な裁決として
取り消されるべきものとなるとは解し難く，しかも，本件では，７個の処
分を対象とする４件の審査請求が審理の対象となり，それぞれ複雑困難な
法令上及び事実上の問題の判断を要するものであったことも併せ考えれば，
当該各裁決の審理判断に要した期間をもって裁決固有の瑕疵に当たるとい
うことはできない。
以上によれば，当該各裁決について，裁決固有の瑕疵があるとはいえず，(3)
当該各裁決はいずれも適法であるから，原告の被告都に対する当該各裁決の
取消しを求める請求は，いずれも理由がない（本件各裁決のうちその余の裁
決の取消しを求める訴えが訴えの利益の消失により却下を免れないことは，
既に説示したとおりである。）。
７よって，①(ａ)原告の被告区に対する訴えのうち，本件処分１ないし３の一
部並びに本件処分６及び７の取消しを求める訴え（請求１(1)ないし(3)，(6)及
び(7)に係る訴え）はいずれも不適法であるから却下し，(ｂ)本件処分４，５及
び８の一部の取消しを求める請求（請求１(4)，(5)及び(8)）はいずれも理由が
あるから認容し，②原告の被告区に対するその余の請求（国家賠償請求。請求
２）は理由がないから棄却することとし，③(ａ)原告の被告都に対する訴え
（請求３に係る訴え）のうち，本件審査請求４のうち本件処分４及び５の一部
の取消しを求める審査請求を棄却した裁決の取消しを求める訴えは上記①(ｂ)
により訴えの利益が失われるから却下し，(ｂ)原告の被告都に対するその余の
請求はいずれも理由がないから棄却することとし，訴訟費用の負担について行
政事件訴訟法７条，民訴法６１条，６４条を適用して，主文のとおり判決する。
東京地方裁判所民事第２部
裁判官小海隆則
裁判官須賀康太郎
裁判長裁判官岩井伸晃は，転補につき，署名押印することができない。
裁判官小海隆則
（別紙）
請求目録
（甲事件は次の１(1)ないし(7)，２及び３であり，乙事件は次の１(8)である。）
１(1)障害者自立支援法附則５条１項の規定により平成１８年４月１日付けで原
告が処分行政庁から受けたものとみなされた同日から同年９月３０日までの
原告の介護給付費の支給に係る決定処分のうち外出介護の「外出・身体介護
有」の１か月当たりの支給量４２時間を超える部分につき支給量として算定
しないものとした部分を取り消す。
(2)処分行政庁が平成１８年９月２１日付けで原告に対してした障害者自立支
援法に基づく同月１日から同月３０日までの原告の介護給付費の支給に係る
決定処分のうち外出介護の「外出・身体介護有」の１か月当たりの支給量
４２時間を超える部分につき支給量として算定しないものとした部分を取り
消す。
(3)処分行政庁が平成１８年９月２９日付けで原告に対してした障害者自立支
援法に基づく同年１０月１日から平成２０年２月２９日までの原告の介護給
付費の支給に係る決定処分のうち重度訪問介護の「移動中介護」の１か月当
たりの支給量６５時間を超える部分につき支給量として算定しないものとし
た部分を取り消す。
(4)処分行政庁が平成１９年１月１２日付けで原告に対してした障害者自立支
援法に基づく平成１８年９月１日から同月３０日までの原告の介護給付費の
支給に係る決定処分のうち外出介護の「外出・身体介護有」の１か月当たり
の支給量９０時間を超える部分につき支給量として算定しないものとした部
分を取り消す。
(5)処分行政庁が平成１９年１月１２日付けで原告に対してした障害者自立支
援法に基づく平成１８年１０月１日から平成２０年２月２９日までの原告の
介護給付費の支給に係る決定処分のうち重度訪問介護の「移動中介護」の１
か月当たりの支給量１１３時間を超える部分につき支給量として算定しない
ものとした部分を取り消す。
(6)処分行政庁が平成１９年１月１２日付けで原告に対してした上記(2)の処
分を取り消す旨の処分を取り消す。
(7)処分行政庁が平成１９年１月１２日付けで原告に対してした上記(3)の処
分を取り消す旨の処分を取り消す。
処分行政庁が平成２１年２月２７日付けで原告に対してした障害者自立支(8)
援法に基づく同年３月１日から平成２２年２月２８日までの原告の介護給付
費の支給に係る決定処分のうち重度訪問介護の「移動中介護」の１か月当た
りの支給量１１３時間を超える部分につき支給量として算定しないものとし
た部分を取り消す。
２被告大田区は，原告に対し，金１００万円及びこれに対する平成２０年１２
月３日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
３裁決行政庁が平成２０年４月２２日付けで原告に対してした，原告の平成
１８年５月１２日付け審査請求，同年１１月６日付け審査請求及び同月３０日
付け審査請求並びに平成１９年３月１２日付け審査請求のうち上記１(6)及び
(7)の各処分に係る部分をいずれも却下し，同日付け審査請求のうち上記１(4)
及び(5)の各処分に係る部分を棄却した各裁決をいずれも取り消す。

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