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平成２６年３月２７日判決言渡
平成２５年（行ケ）第１０３１５号審決取消請求事件
口頭弁論終結日平成２６年２月２５日
判決
原告Ｘ
被告特許庁長官
指定代理人橘崇生
同原田雅美
同小林裕和
同堀内仁子
主文
１原告の請求を棄却する。
２訴訟費用は原告の負担とする。
事実及び理由
第１請求
特許庁が不服２０１２－１５７３６号事件について平成２５年１０月１５日にし
た審決を取り消す。
第２事案の概要
１特許庁の手続の経緯
原告は，平成２３年５月１６日，別紙第１本願意匠に記載の意匠（以下「本願意
匠」という。）につき，意匠に係る物品を「シール」とする，物品の部分についての
意匠登録出願（以下「本願」という。）をしたが（乙５），平成２４年６月２６日付
けで拒絶査定を受け，同年７月２６日，拒絶査定不服審判（不服２０１２－１５７
３６号事件。以下「本件審判」という。）を請求した。特許庁は平成２５年１０月１
５日，請求不成立の審決（以下「審決」という。）をし，その謄本は同年１１月２日，
原告に送達された。
２審決の理由
審決の理由は，別紙審決書写しに記載のとおりであり，その要旨は，以下のとお
りである。すなわち，本願意匠に係る模様は，本願前である平成２３年４月２１日
に日本国特許庁が発行した公開商標公報（商願２０１１－２０４７８号。以下「引
用文献」という。）に記載されたことにより日本国内で公然知られた模様とほぼ同一
であり，本願意匠は，上記模様に基づいて，当業者が容易に創作することができた
ものと認められ，意匠法３条２項により，意匠登録を受けることができないという
ものである。
第３取消事由に関する当事者の主張
１原告
(1)引用文献がインターネット回線を通じて発行される公報として発行されて
いたとの認定の誤り（取消事由１）
本願時において，引用文献は特許庁よりインターネット回線を通じて発行されて
いたとの審決の認定には，誤りがある。
特許庁から提供される公報は，インターネット回線を通じて提供され（以下，イ
ンターネットを利用した方法により発行される公報を「インターネット公報」とい
う。），受信者は，ＰＣ機器を用いてその情報を受信するが，特許庁から提供される
情報を受信するためのインターネット回線の環境は次のとおりであった。
ア本願時，受信可能なＰＣ機器は，「Ｗｉｎｄｏｗｓ２０００Ｐｒｏｆｅｓ
ｓｉｏｎａｌＳＰ４」（平成１２年発売開始），「ＷｉｎｄｏｗｓＸＰＰｒｏｆ
ｅｓｓｉｏｎａｌＳＰ４」（平成１３年発売開始）のＯＳを搭載したものに限られ
た。
イ新機種の発売により，本願時，不特定の者は，上記ＯＳを搭載した市販ＰＣ
機器を入手できなかった。
ウ本願時以前の上記ＯＳを搭載した市販ＰＣ機器は，処理能力が極めて低く，
容量が著しく小さいため，市販のウィルス防御ソフトを搭載すると通信が実質的に
不可能な状態であり，目的の情報を得ることができなかった。
エ上記ＯＳを搭載した高性能，大容量のＰＣ機器を自作するには，極めて高度
な知識，技術を要するため，不特定の者において，かかる自作のＰＣ機器を入手す
ることは実質的にできなかった。
以上によると，本願時において，上記ＯＳを搭載した高性能，大容量のＰＣ機器
を入手し得るか，又は，市販ＰＣ機器にウィルス防御ソフトを搭載せずにインター
ネット通信を行うという社会的道義に反する行為を行う，特定の者だけが，インタ
ーネット回線を通じて特許庁から提供される情報を知ることが可能だったのであり，
不特定の者においては，インターネット回線を通じて，特許庁が提供する引用文献
の情報を知ることはできなかった。
公報は広く一般公衆に知らせるために発行するものであるところ，上記のとおり，
インターネット公報は，不特定の者において知ることができない状況にあったので
あるから，「広く一般公衆に知らせる」手段をもって外部に発行されたとはいえず，
公報として発行されていたとはいえない。
よって，本願時に，不特定の者において，インターネット回線を通じて引用文献
の内容を知り得る状態にはなく，引用文献に記載された模様が公然知られた模様で
あるとはいえない。
(2)「公然知られた」ことの判断論拠の認定の誤り（取消事由２）
「公然知られた意匠」とは，その意匠が，一般第三者たる不特定人又は多数者に
とって，単に知り得る状態にあるだけでは足りず，現実に知られている状態にある
ことを要する。
引用文献は，単に特定の者において知り得る状態にあったものであり，審決では，
引用文献が現実に知られている状態にあることについて，何ら証拠を示して判断を
していない。したがって，引用文献に記載された模様は公然知られた模様ではない。
(3)引用文献が発行されたときに，この記載内容は公然知られたとみなすとの認
定の誤り（取消事由３）
審決は，引用文献が掲載されたインターネット公報が発行された時に，引用文献
に記載された模様が公然知られたとみなすのが妥当であると認定した。しかし，審
決のこの認定には，誤りがある。
「公然知られた」とは，一般第三者たる不特定人又は多数者にとって，単に知り
得る状態にあるだけでは足りず，現実に知られている状態にあることを要する。
審決は，引用文献が現実に知られている状態にあることについて何ら論拠を示す
ことなく，引用文献の内容を知り得る状態にあったことのみをもって，引用文献に
記載された模様が公然知られた模様であると認定したものであり，この点で誤って
いる。
(4)特許庁のインターネット通信による情報の入手に特段の事情があるとはい
えないとの認定の誤り（取消事由４）
審決は，「頒布された刊行物に記載された意匠又は電気通信回線を通じて公衆に利
用可能となった意匠は，特段の事情のない限り，その事実自体で公知性を認めるの
が相当であり，・・・インターネット公報の情報を得るための環境を整備するのが困
難であるとしても，例え意見書に主張する様に不便であっても，全く見られない状
況であったとはいえず，だれ一人として見られなかったとは認められないのである
から，上記にいう，特段の事情とはいえず，引用文献に記載された模様は，意匠法
第３条第２項にいう公然知られた模様と認められる。」と認定した。審決のこの認定
には誤りがある。
前記のとおり，インターネット公報は，特定の者のみが知り得たのであり，不特
定の者は知ることができない状況にあった。このようなインターネット回線の環境
は，出願に係る情報を国民が一様に知ることの対価として，出願人に権利を付与す
るという工業所有権法の根幹に係る重大な問題であり，それにもかかわらず，「特段
の事情とはいえず」と認定したのは誤りである。
(5)ＣＤ－ＲＯＭ情報，ＩＰＤＬ情報についての認定の誤り（取消事由５）
「公然知られた」ことを，単に特許庁より提供されたインターネット回線を通じ
て当該情報を得られたことのみで認定することは十分ではなく，不特定多数の者が
通常用いる有力な手段であるＣＤ－ＲＯＭやＩＰＤＬより得られる情報であること，
商標の使用等社会的環境より得られる情報であることを認定することを要する。
したがって，ＣＤ－ＲＯＭやＩＰＤＬを通じた情報提供によっても引用文献記載
の情報を知り得る状態になかったことを，「判断を左右するものではない」とした審
決の認定は誤っている。
(6)偶然的例外的情報を利用して知り得たものであっても公然知られたもので
あるとする認定の誤り（取消事由６）
偶然的な事情を利用した者だけが知っているにすぎない場合には，「公然知られ
た」状態にあるとはいえない。審決が認定した「検索コード等の絞り込みもせず，
発行されている公報をただ漫然と眺めた中の，とある模様をヒントに，」とは，公報
に記載された模様をまさしく偶然的例外的に知り得たものであり，かかる模様が不
特定の者に公然知られた状態にあるとは認められない。
(7)判例との対比内容の除外による認定の誤り（取消事由７）
判例によると，「公然知られていたものとすることはできない」との認定は，「不
特定の者において対比文献に記載された模様の知られ得る状態」，「対比文献が知ら
れ得る期間」及び「対比文献に係る物品と意匠に係る物品との相異」についての認
定事実をもとになされている。上記の観点によると，本願時において，引用文献に
記載された模様は公然知られた状態にあったということはできない。
審決は，「引用文献が知られ得る期間」及び「引用文献に係る物品と意匠に係る物
品との相異」の観点からの認定を除外して引用文献が公然知られていたと認定した
点で誤っている。
(8)本願意匠の創作容易性の認定の誤り（取消事由８）
前記のとおり，審決は，引用文献に記載された模様が公然知られたものであると
認定した点で誤っている。したがって，審決は，公然知られた模様とは認められな
い引用文献に記載された模様に基づいて本願意匠の創作容易性を判断したものであ
り，誤っている。
部分意匠の創作容易性は，部分意匠自体をもって判断されるべきであり，本願意
匠の模様は独創性を有する。
(9)手続違背（取消事由９）
被告が本件訴訟において新しく提出した証拠及びこれに基づく主張は，拒絶理由
には開示されていなかったものである。審決は，これらの証拠に基づいて判断され
たものであり，原告にこれに対する意見を聴く機会を与えずになされたものであっ
て，本件審判には審理が適法に行われなかった瑕疵がある。このように本件審判に
は手続上の瑕疵があり，審決は違法として取り消されるべきである。
２被告の反論
(1)引用文献に記載された模様が公然知られたものであるか（取消事由１ないし
７）に対して
ア特許庁から発行されるインターネット公報を閲覧するために必要な「特許庁
公報電子署名検証プログラム」は，以下の環境で動作する。
(ｱ)ＯＳ
ａＷｉｎｄｏｗｓ２０００ＰｒｏｆｅｓｓｉｏｎａｌＳＰ４
ｂＷｉｎｄｏｗｓＸＰＰｒｏｆｅｓｓｉｏｎａｌＳＰ２
(ｲ)ハードウェア環境
ａＣＰＵ：Ｐｅｎｔｉｕｍ４１．８ＧＨｚ以上を推奨
ｂメモリ：５１２ＭＢ以上を推奨
ｃディスプレー：解像度１０２４×７６８ドット以上の表示が可能であること
ｄハードディスク：署名付きファイルの総容量の３倍以上
以上のとおり，紙公報からインターネット公報に切り替える際には，その当時の
ＰＣ機器（ＯＳを含む）の普及状況や性能，インターネット環境の整備状況を考慮
し，正式な公報として紙公報からインターネット公報に替えたとしても，ユーザー
の公報閲覧環境に支障を来すことはなく，十分な環境が整っているとして，移行が
図られたものである。
インターネットが普及し，インターネットで閲覧できる情報は，ＰＣ機器によっ
て，世界中で瞬時に知ることができる現在の環境下において，引用文献に掲載され
た模様は，本願よりも２５日前に特許庁から発行されたインターネット公報に掲載
されたものであって，不特定多数の者が十分にアクセスできた状況であった。現に，
引用文献は，平成２３年４月２１日から同月末日までの１０日間に４１件ダウンロ
ードされている。
したがって，引用文献に記載された模様は本願前に公然知られたものであると認
められ，この点において審決の判断に誤りはない。
イ上記のとおり，インターネット公報に掲載された引用文献に記載された模様
は，本願前に公然知られたものであると認められる以上，審決において，ＣＤ－Ｒ
ＯＭ及びＩＰＤＬにより得られる情報に関する事実等が「判断を左右するものでは
ない。」と認定した点に誤りはない。
なお，本願時においては，通常，インターネット公報の発行日より５日後には，
一般的なＰＣ機器を用い，ＩＰＤＬを通じて，インターネット公報を閲覧すること
が可能な状態であった。
ウ本願意匠に係る物品は，「シール」であって，この種の物品には，文字や模様
を付すのが普通であり，そのモチーフとする文字や模様に関して，意匠登録公報や
公開商標公報を含めた様々な公知文献に掲載された文字や模様を参考として創作を
行うことは，通常行われていることであり，また，自身の創作した文字や模様が，
公然知られた意匠，商標及び著作物などと同一又は類似するものとならないよう，
十分な注意を払う必要があり，そのために，権利情報である意匠登録公報や公開商
標公報等を幅広く検索，照会する必要がある。このようにして知り得た情報は，偶
然的例外的に知り得たものではない。
(2)本願意匠の創作容易性の認定の誤り（争点８）に対して
引用文献に掲載された模様は，本願前に公開商標公報に掲載されたことにより公
然知られたものとなっていたのであるから，これに基づいて本願意匠は当業者が容
易に創作できたものであるとした審決の判断に誤りはない。
第４当裁判所の判断
当裁判所は，原告主張の取消事由はいずれも理由がないと判断する。その理由は，
以下のとおりである。取消事由１ないし７については，まとめて判断する。
１取消事由１ないし７について
原告主張の取消事由１ないし７は，引用文献に記載された模様は本願前に日本国
内において「公然知られた」模様には該当しないとの主張を基本とするものである
と解される。そこで，この点につきまとめて判断する。
(1)意匠法３条２項所定の「公然知られた」の意義について
意匠法３条２項所定の「公然知られた」とは，一般第三者たる不特定人又は多数
者に，単に知り得る状態になったことでは足りず，現実に知られている状態になっ
たことを要すると解するのが相当である。
すなわち，意匠法３条１項は，意匠登録を受けることができない意匠として，①
出願前に日本国内又は外国において公然知られた意匠(同項１号)，②出願前に日本
国内又は外国において，頒布された刊行物に記載された意匠，電気通信回線を通じ
て公衆に利用可能となった意匠(同項２号)等を別個に列挙している。また，同条２
項は，出願前に当業者が日本国内又は外国において「公然知られた」模様等に基づ
いて容易に創作することができた意匠は，同条１項の規定にかかわらず，意匠登録
を受けることができない旨定める。
仮に同条１項１号の「公然知られた」意匠の意義を，不特定人又は多数の者が知
り得る状態になったことで足りると解した場合には，同項１号を２号と別個に規定
した意味が失われてしまうから，同項１号の「公然知られた」意匠とは，不特定人
又は多数の者が知り得る状態になったことでは足りず，現実に知られている状態に
至ったことを要すると解するのが相当である。そうだとすると，同条２項の「公然
知られた」模様等についても，同様に，不特定人又は多数の者が知り得る状態にな
ったことでは足りず，現実に知られている状態に至ったことを要すると解するのが
相当である。
上記の観点から，本件を検討する。
(2)事実認定及び判断
ア事実認定
証拠及び弁論の全趣旨によると，次の事実が認められる。
(ｱ)原告は，平成２３年３月１０日，別紙第２商標目録の出願商標に記載の商標
（以下「引用商標」という。）につき，指定商品を同目録の指定商品として，商標登
録出願し（商願２０１１－２０４７８号），同年４月２１日，同出願は，インターネ
ット公報により公開された（甲６）。
(ｲ)インターネット上で公開された引用文献は，平成２３年４月２１日から同月
末日までの間に，合計４１回ダウンロードされた（乙２）。
(ｳ)平成２３年４月当時，特許庁が発行するインターネット公報を閲覧するため
には，「Ｗｉｎｄｏｗｓ２０００ＰｒｏｆｅｓｓｉｏｎａｌＳＰ４」又は「Ｗ
ｉｎｄｏｗｓＸＰＰｒｏｆｅｓｓｉｏｎａｌＳＰ２」のＯＳを搭載したＰＣ
機器によることが必要であった。
イ判断
引用文献に記載された引用商標からなる模様が本願前に「公然知られた」模様に
該当するかにつき検討するに，引用文献は，平成２３年４月２１日，インターネッ
ト公報としてインターネット上で発行されたことにより，一般第三者である不特定
人又は多数の者が知り得る状態となったと認められる。
のみならず，引用文献は，同月２１日から同月末日までの間に，現実に合計４１
回ダウンロードされており，本願がなされた同年５月１６日までにはダウンロード
された回数はさらに増えていたと推測されること，インターネット公報は第三者が
自由に閲覧することができるためのものであり，本願は引用文献がインターネット
公報として発行された日の２５日後になされたものであることに照らすならば，引
用文献は，本願時までに，不特定人又は多数の者に現実に知られている状態にあっ
たことに疑いの余地はない。
したがって，引用文献に記載された引用商標からなる模様は，「公然知られた」模
様に該当し，この点において審決の判断に誤りはない。
(3)原告の主張に対して
原告は，本願時，インターネット公報の情報を知ることができたのは，前記ＯＳ
を搭載した高性能，大容量のＰＣ機器を入手し得るか，又は，市販ＰＣ機器にウィ
ルス防御ソフトを搭載せずにインターネット通信を行う，特定の者に限られ，不特
定の者はその情報を知ることはできなかったと主張する。
しかし，以下のとおり，原告の主張は失当である。
本願時には，上記ＯＳよりも新機種のＯＳが搭載されたＰＣ機器が既に発売され
ていたとしても，日本国内において，上記ＯＳが搭載されたＰＣ機器が多数使用さ
れていたと推認される。また，上記ＯＳが搭載された市販ＰＣ機器にウィルス防御
ソフトを搭載すると，通信が実質的に不可能であったと認めるに足りる証拠はない。
現実に，平成２３年４月１日から同月末日までの間に，引用文献は合計４１回ダウ
ンロードされており，これらの利用者は，上記ＯＳ及びウィルス防御ソフトを搭載
した通常の市販ＰＣ機器を利用した者であると推認され，一般第三者である不特定
人又は多数の者はインターネット公報の情報を入手可能な状態であったと認められ
る。
(4)小括
以上のとおりであるから，引用文献に記載された引用商標からなる模様は，「公然
知られた」模様に該当し，原告主張の取消事由１ないし７はいずれも理由がない。
２本願意匠の創作容易性の認定の誤り（取消事由８）について
本願意匠は，略横長長方形のシールの正面左側の略正方形の枠の中に，上下を反
対にした数字の「７」を２つ，欧文字の「Ｚ」と見えるように並べ，そのほぼ真ん
中に「∞」の記号を配置した模様からなる部分意匠である。本願意匠の略正方形の
枠の中の模様は，引用商標からなる模様と実質的に同一であり，当業者が引用商標
からなる模様に基づいて本願意匠を創作することは容易であると認められる。
３手続違背（取消事由９）について
本件審判における拒絶理由は，本願意匠が公然知られた引用文献に記載の模様か
ら容易に創作することができたものであることを理由とするものであり，審決も上
記拒絶理由と同じ理由により判断したものであるから，本件審判の手続に瑕疵はな
い。なお，被告は，本件訴訟において本件審判では示されなかった証拠を提出して
いるところ，いずれも上記拒絶理由における事実に関する証拠であり，上記証拠の
提出に違法な点はない。
４結論
以上のとおりであるから，原告主張の取消事由はいずれも理由がない。その他，
原告は縷々主張するが，いずれも理由がない。よって，原告の請求を棄却すること
として，主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第１部
裁判長裁判官
飯村敏明
裁判官
八木貴美子
裁判官
小田真治
別紙第２商標目録
出願商標
指定商品
第１類「難燃剤，熱劣化防止剤，表面改質剤，樹脂相溶化剤，樹脂状の化学物質吸
着剤，ゴム・プラスチックの変性反応用化学剤，その他の化学品，植物成長調整剤
類，のり及び接着剤（事務用又は家庭用のものを除く。），高級脂肪酸，ポリマーア
ロイ樹脂，化学薬品を反応させて変性した原料プラスチック，その他の原料プラス
チック，パルプ，塗装用パテ」
第１２類「船舶の部品及び附属品，航空機の部品及び附属品，鉄道車両の部品及び
附属品，自動車の部品及び附属品，二輪自動車の部品及び附属品，自転車の部品及
び附属品，乳母車，車いす，荷役用索道」
第１７類「化学薬品を反応させて変性した熱可塑性エラストマー，その他のゴム，
糸ゴム及び被覆ゴム糸（織物用のものを除く。），ゴムひも，ゴム製栓，ゴム製ふた，
ゴム製包装用容器，難燃剤を有するプラスチック基礎製品，熱劣化防止剤を有する
プラスチック基礎製品，表面改質剤を有するプラスチック基礎製品，樹脂相溶化剤
を有するプラスチック基礎製品，化学物質吸着剤を有するプラスチック基礎製品，
ポリマーアロイ樹脂基礎製品，化学薬品を反応させて変性したプラスチック基礎製
品，その他のプラスチック基礎製品，化学繊維（織物用のものを除く。），化学繊維
糸（織物用のものを除く。），石綿網，石綿織物，石綿製フェルト，オイルフェンス，
ガスケット，管継ぎ手（金属製のものを除く。），消防用ホース，農業用プラスチッ
クフィルム，パッキング，防音材（建築用のものを除く。）」

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