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平成１９年（行ケ）第１００７９号審決取消請求事件
平成１９年９月１３日判決言渡，平成１９年７月１９日口頭弁論終結
判決
原告X
訴訟代理人弁理士森治
被告株式会社海の恵み
訴訟代理人弁理士前田弘，竹内宏，嶋田高久，竹内祐二，今江克実
主文
原告の請求を棄却する。
訴訟費用は原告の負担とする。
事実及び理由
第１原告の求めた裁判
「特許庁が無効２００６−８９０４６号事件について，平成１９年１月１８日に
した審決を取り消す」との判決。
第２事案の概要
本件は，原告及びＡの共有に係る後記１(1)記載の商標（以下「本件商標」とい
う）の登録について，被告が同１(2)記載のとおり無効審判請求をしたところ，特。
許庁は本件商標の登録を無効とする旨の審決をしたため，原告が，その取消しを求
める事案である。
１特許庁における手続の経緯
(1)本件商標の登録
出願人：原告及びＡ
指定商品：第３０類「鯖寿司」
出願日：平成１６年９月２４日（商願２００４−８７４７０号）
登録査定日：平成１７年８月２４日
登録日：平成１７年１１月１１日
商標登録番号：第４９０６９８６号
(2)無効審判手続
無効審判請求日：平成１８年４月１１日（無効２００６−８９０４６号）
審決日：平成１９年１月１８日
審決の結論：登録第４９０６９８６号の登録を無効とする」「。
審決謄本送達日：平成１９年１月３０日
２前提となる事実（当事者間に争いがない）。
(1)本件商標の構成は次のとおりである。
「
」
，「」，「」(2)引用商標は被告が焼き鯖寿司の製造販売を行うに際しその巻き紙
及び「しおり」に表示して使用しているものであり，その構成は本件商標と同一で
ある。
(3)本件商標登録出願における指定商品（第３０類「鯖寿司）は被告の製造販」
売する「焼き鯖寿司」と同一又は類似の商品である。
３審決の理由の要旨
審決の理由は以下のとおりであるが，その内容は，要するに，引用商標は，無効
審判請求人（被告）の業務に係る商品を表示するものとして，本件商標の登録出願
前から需用者の間において広く認識されているところ，本件商標は上記のとおり引
用商標と同一の商標であり，両商標に係る指定商品は同一又は類似するものである
から，本件商標の登録は商標法４条１項１０号に違反してされたものであり，同法
４６条１項１号により無効とすべきであるというものである。なお，審決における
甲号証の証拠番号は，本訴における証拠番号と共通である。また，章の番号及び記
号について，本判決で指定するものに改めた部分がある。
「・・当審の判断
請求人は，本件商標は商標法第４条第１項第１０号に該当する旨主張しているので，この点
について判断する。
(1)引用商標の周知性について
ア甲各号証によれば，以下の事実が認められる。
(ｱ)請求人は，平成１４年９月２０日に設立され「焼き鯖寿司」を主力商品として製造販，
売している会社であるところ（甲第１号証：履歴事項全部証明書，請求人商品は，平成１４）
年１２月に発売が開始されたものである。
また，請求人商品の開発の経緯は，甲第１０号証（日経ＷＯＭＡＮ，２００５年１月号）か
ら請求人会社の取締役であったＡが日本航空ＪＡＬグループの商社ＪＡＬＵＸジャ，「」（）（
ルックス）へ商談を持ち込んだことに始まり，ＪＡＬＵＸ（ジャルックス）の担当者と共同し
て企画・開発を行い，鯖寿司のレシピについては「Ａ」手製のものを踏襲し，ネーミングに，
ついてはブランドを意識して，製作者である「Ａ」の名前を前面に出して命名されたものであ
ること等を推認することができる。
(ｲ)請求人は，本件商標の登録出願日前に，株式会社ＪＡＬＵＸの羽田空港支店，羽田食品
企画販売，成田空港支店，関西空港支店，大阪空港支店，名古屋空港支店，大分空港支店，ジ
ェイアール西日本商事株式会社金沢支店，株式会社明治屋（東京都，株式会社ジャパンフー）
ズシステム（東京都，国分株式会社（東京都，国分フードクリエイト株式会社（東京，株）））
式会社みくら東京営業本部，西野商事株式会社（東京都，株式会社三越多摩センター店（千）
葉県，株式会社沼津西部（判決注：西武」の誤記であると認められる）百貨店（静岡県，）「。）
株式会社西武百貨店岡崎店（愛知県，株式会社ヤスサキ（福井県，福井県漁業協同組合連合））
会，福井ワシントンホテル，財団法人福井県産業支援センター，福井中央魚市株式会社，株式
会社しゃりー（福井県）及びだるまや西武（福井県）で「巻き紙」及び「しおり」に引用商，
標を付した請求人商品を販売している（甲第７号証の１ないし２４。）
「」「」（）(ｳ)株式会社大鹿印刷所から請求人に納められた浜焼き鯖寿司ケース甲第８号証
及び「株式会社多田商店」から請求人に納められた「巻き紙」及び「しおり」の出荷履歴（甲
第９号証）からみれば，請求人商品は，その販売開始から本件商標の登録出願日までに，少な
く見積もっても７０万食（平成１５年及び平成１６年１月から８月２７日までのしおり枚数が
約７０万枚）は販売されていたものと推測され，また，平成１６年度のケース出荷数が大小合
わせて約１３０万ケースであり，平成１７年度のケース出荷数が大小合わせて約１５５万ケー
スであることからみれば，本件商標の登録出願日以降も請求人商品の販売数量は引き続き伸張
していたものということができる。
，，「『（）』そしてこのことを裏付けるようにみち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司さばずし
・・・三年前の登場以来，羽田空港など国内主要空港で売られ『空弁』という言葉さえ生ん，
だ全国区のヒット商品だ・・・空弁を考案したのは『海の恵み』のＡ社長『福井のサバ』を。。
一気に全国に知らしめた・・・甲第１１号証：日刊県民福井２００６年１月６日号み。」（，），「『
（）』（，），ち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司さばずし大九百円小六百円を販売したところ
『あっさりしてておいしい』と人気爆発。今年十月の月間売り上げは一万二百三十一個を数え
た（甲第１２号証の２：日本経済新聞，２００３年１２月６日朝刊「羽田空港の売店に並。」），
ぶ空弁の売れ筋を販売額でランキングした・・・１位の『みち子がお届けする若狭の浜焼き。
鯖寿司』は２００２年１２月に発売され，空弁ブームの火付け役になった（甲第１２号証の。」
４：日経流通新聞ＭＪ（日経テレコン２１，２００４年１月１７日「羽田空港のターミナ）），
。，。ルビル２階搭乗口近くの売店は昼時になると人気の弁当を目当てに訪れる客でごった返す
その弁当は，空弁ブームの火付け役『みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司・・・・１日』
５０個売れればヒットの弁当市場で，４００個が午後７時には売り切れる（甲第１２号証の。」
５：朝日新聞，２００４年１月２１日朝刊「驚異的な売り上げの『みち子がお届けする若狭）
の浜焼き鯖寿司（甲第１２号証の７：夕刊フジ，平成１６年１月３０日）等々のように，請』」
求人商品の好調振りが各種新聞，雑誌において紹介されている（なお，甲号証の中には，本件
商標の登録出願日以降に発行された新聞・雑誌も含まれているが，それらにも本件商標の登録
出願日以前における引用商標に係る「浜焼き鯖寿司」についての事情が記載されており，その
内容は，引用商標の周知性を把握するに十分役立つものである。。）
イまとめ
以上の事実を総合してみれば，引用商標は，請求人商品を表す商標として，本件商標の登録
（），（，，出願時平成１６年９月２４日においては既に我が国におけるこの種商品弁当中でも
「空弁」と呼ばれている主に空港で販売される弁当）の取引者・需要者の間において広く知ら
れていたものということができる。
そして，その周知性は，その後，本件商標の登録査定時（平成１７年８月２４日）まで継続
していたものと認められる。
(2)本件商標と引用商標の類否について
，，「」，「」，「」，「」本件商標と引用商標とは・・・いずれもみち子がお届けする若狭の浜焼き
及び「鯖寿司」の文字を筆書き風の文字をもって縦書きしてなるものであって，同一の構成か
らなるものである。
そして，本件商標の指定商品は「鯖寿司」であり，引用商標の使用に係る商品は「浜焼き鯖
寿司」であるから，両者は，同一又は類似の商品について使用するものである。
(3)被請求人の主な主張について
ア本件商標は，本件商標権者のXが独自に創作したものである旨の主張について
請求人商品が開発された当時Xが請求人の以前の名称である有限会社ボース・クリエー，，「
ション」の代表取締役であったことは認められる。
しかしながら，甲第１０号証には「みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司」は，平成１，
４年（２００２年）１０月に，食品加工業社「海の恵み」を経営する「Ａ」が日本航空（ＪＡ
Ｌ）グループの商社ＪＡＬＵＸ（ジャルックス）へ商談を持ち込んだことに始まり，ＪＡＬＵ
Ｘ（ジャルックス）の担当者と共同して企画・開発を行い，ネーミングについては，ブランド
「」。を意識して製作者であるＡの名前を前面に出して命名されたものである旨記載されている
当該記事からみれば，該商品の企画・開発を直接担当したのは，取締役の「Ａ」であったと
いうことができるが，それは「有限会社ボース・クリエーション」としての行為とみるべき，
であり，その成果は個人としてのＡに帰属するものでもなければ，代表取締役であったXに帰
属するものでもなく「有限会社ボース・クリエーション」帰属するというべきである。，
そして，甲号証及び乙号証のいずれをみても，Xが本件商標を創作したものとすべき証拠は
見当たらない。
したがって，この点についての被請求人の主張は採用できない。
イ被請求人であるXが創作した商標「みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司」中の「浜
焼き鯖寿司」の文字部分について，Xは平成１４年１０月２２日に商標登録出願（商願２００
２−８９２５４）をしており，本件商標は，実質的には，上記出願の出願時に商標登録出願さ
れていたものとみなすことができるものであるから，引用商標の周知性は，平成１４年１０月
２２日の時点において判断されるべきである旨の主張について
Xが平成１４年１０月２２日に出願したのは「浜焼き鯖寿司」の文字からなる商標であるか，
ら，本件商標の登録要件の判断時点を「浜焼き鯖寿司」の文字からなる商標の登録出願日に遡
及させる理由は存しない。
したがって，この点についての被請求人の主張は採用できない。
ウ引用商標の周知性についての判断時期を本件商標の現実の出願日である平成１６年９月
２４日においたとしても，請求人の業務に係る「浜焼き鯖寿司」は，空港の売店等極めて限ら
れた場所でしか販売されておらず，販売数量も決して多くはなく，商品の性格上，その場で消
費されることが多く，需要者の間に商標が浸透しにくいことから，引用商標が請求人の業務に
係る商品を表示するものとして需要者の間に広く認識されていたとはいえない旨の主張につい
て
上記したとおり，請求人商品は，その販売開始から本件商標の出願日（平成１６年９月２４
），。，日までに少なく見積もっても７０万食が販売されたものと推測されるものであるそして
請求人商品は，日本全国の空港と結ばれている株式会社ＪＡＬＵＸ羽田空港支店を始めとする
多くの空港支店において販売されているばかりでなく，全国各地で全国駅弁大会，全国物産展
等を開催している株式会社ジャパンフーズシステム（東京都，全国各地の食料品店に請求人）
商品を卸している西野商事株式会社（東京都）や秋田県，新潟県，東京都，長野県，石川県，
愛知県，京都府，大阪府，広島県，島根県，高知県等々のサティ店に請求人商品を卸している
福井県漁業協同組合連合会等々にも販売されており，請求人商品の需要者は，全国に及んでい
るものということができる。そして，例えば，前出の甲第１２号証の７（夕刊フジ２００４年
１月３０日）には「・・・これよ，これこれ。羽田空港のゲート内にあるＪＡＬグループ，『』
のＪＡＬＵＸが展開するショップ『ＢＬＵＥＳＫＹ』を訪れる人から，しばしばこんな声が
聞かれている。お目当ての商品は『みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司・・・職場や』。『
家族のお土産に，出張前に１０個ぐらいまとめてとりおきを頼んで，戻ってきてから買ってい
くお客さんも多い』というから，その人気ぶりもうなずける・・・」旨記載されており，ま。
た，甲第１３号証の１０（女性自身２００４年４月２７日号）には「みち子がお届けする若，『
狭の浜焼き鯖寿司』一昨年の発売開始以来，空前の大ヒット。現在，１日千個を売り上げる。
なかには飛行機に乗る用もないのにわざわざタクシーで買いに来る人も（羽田空港」と記載）
されている。
これらの事実からみれば，引用商標が本件商標の出願日において，請求人の業務に係る商品
を表示するものとして，需要者の間に広く認識されていたとはいえない旨の被請求人の主張は
採用できない。
エ請求人が引用している「みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司」なる商標は，本件商
標権者のXによって創作された本件商標そのものであって，他人の未登録商標には該当しない
から，商標法第４条第１項第１０号違反を理由とする本件審判請求は，その前提において失当
である旨の主張について
前記のとおり「みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司」の商標をXが創作したものであ，
ることを認めるに足る証拠はないから，この点についての被請求人の主張は採用できない。
(4)むすび
以上を総合勘案してみれば，本件商標は，他人の業務に係る商品を表示するものとして需要
者の間において広く認識されている商標と同一の商標であって，その商品又はこれに類似する
商品について使用をするものといわなければならない。
したがって，本件商標の登録は，商標法第４条第１項第１０号に違反してされたものである
から，同法第４６条第１項の規定により，無効とすべきである」。
第３審決取消事由の要点
１取消事由１
引用商標は原告が創作した商標であるから，商標法４条１項１０号にいう「他『
人の』業務に係る・・・商標」とはいえない。
原告は，平成１４年９月に「焼き鯖寿司」の商品化を企画するに際し，当該商品
に付する商標として本件商標を創作したのであるが，本件商標を創作するに当たっ
て，飲食店の店名として料理人の名前が多用され，特に，男性の名前が多い傾向が
あることに鑑みて，新たに商品化する「焼き鯖寿司」を，既存の「焼き鯖寿司」と
差別化するため，商標に「浜焼き鯖寿司」という文字とともに，この種の商品で，
使用されていない女性の名前を冠すること，具体的には「みち子」の名前を含め，
ることとした。
このようにして創作されたのが，本件商標であり，原告は，本件商標を創作して
間もない平成１４年１０月２２日に，原告が創作した商標「みち子がお届けする若
狭の浜焼き鯖寿司」中の「浜焼き鯖寿司」の文字部分について商標登録出願（商願
２００２−８９２５４号）を行ったが，商標法３条１項３号及び４条１項１６号に
該当するとして，平成１５年１２月１０日付で拒絶された。
そのため，原告は，平成１６年９月２４日に本件商標の商標登録出願（商願２０
０４−８７４７０号）を行ったが，その際，出願人にＡを加えた。Ａに本件商標に
ついて商標登録を受ける明確な意志があったことは，商願２００４−８７４７０号
の平成１７年５月１８日付意見書の内容からも明らかである。
以上のとおり，本件商標は，被告によって「焼き鯖寿司」の販売が開始される平
成１４年１２月より前に，原告による商品の企画・開発・拡販戦略に基づいて創作
された原告の商標であり，被告は本件商標の単なる使用者（通常使用権者）に過ぎ
ない。
，，「，『』，この点に関し審決は鯖寿司のレシピについてはＡ手製のものを踏襲し
ネーミングについてはブランドを意識して，製作者である『Ａ』の名前を前面に出
して命名されたものであること等を推認することができる」とし，また「請求人。，
商品の企画・開発を直接担当したのは，取締役の『Ａ』であったということができ
るが，それは『有限会社ボース・クリエーション』としての行為とみるべきであ，
りその成果は個人としてのＡに帰属するものでもなければ代表取締役であったX，，
に帰属するものでもなく『有限会社ボース・クリエーション』に帰属するという，
べきである。そして，甲号証及び乙号証のいずれをみても，Xが本件商標を創作し
たものとすべき証拠は見当たらない」としているが，被告の「焼き鯖寿司」の企。
画・開発・拡販は，まだ会社としての体裁が全く整っていない中で，実質上，原告
が一人で行い，商品の差別化のために，商標に「浜焼き鯖寿司」という文字ととも
に女性の名前を冠するに当たり「みち子」の名前を含めることとしたため，Ａが，
広告塔的な意味合いで前面に出たにすぎない。また，平成１４年１２月より販売を
開始した被告の「焼き鯖寿司」は，有限会社西川水産から供給を受けたものである
が，この商品は，当該会社のＢ氏（当時専務取締役）のアイデアに基づいて創出さ
れたもので，審決が推認した内容は，明らかに誤っている。なお，本件商標が，原
告の創作に係るものであることについては，被告も争っていない。
被告は，本件商標の使用者として「焼き鯖寿司」の販売を開始したものである，
ことから，仮に，引用商標が，被告の「焼き鯖寿司」を表す商標として，本件商標
の登録出願時（平成１６年９月２４日）において，周知になっていたとしても，こ
れは，本件商標の使用者（通常使用権者）としての被告の行為によるものであるこ
とから，被告の引用商標は，商標法４条１項１０号の規定による保護を受けること
はできない。
２取消事由２
引用商標は，本件商標登録出願時において，商標法４条１項１０号にいう「需用
者の間に広く認識されている商標」ではなかった。
上記１のとおり，本件商標は，被告の「焼き鯖寿司」の販売が開始される平成１
４年１２月より前に原告によって創作され，商願２００２−８９２５４号の出願日
である平成１４年１０月２２日に実質的に商標登録出願されていたものとみなすこ
とができるものである。
この点に関し，審決は「Xが平成１４年１０月２２日に出願したのは『浜焼き，，
鯖寿司』の文字からなる商標であるから，本件商標の登録要件の判断時点を『浜焼
き鯖寿司』の文字からなる商標の登録出願日に遡及させる理由は存しない」とし。
ているが，上記のとおり，この商標登録出願は，原告が創作した本件商標中の「浜
焼き鯖寿司」の文字部分について使用する権利を占有することを目的とし，本件商
標から当該文字部分を抽出して出願したものであること（このことは，被告の「焼
き鯖寿司」の販売開始時期が平成１４年１２月であることとも符合する）から，。
少なくとも被告との関係においては，本件商標は，商願２００２−８９２５４号の
出願日である平成１４年１０月２２日に商標登録出願されていたということができ
る。
そうすると，引用商標は，商願２００２−８９２５４号の商標登録出願時におい
て，被告の「焼き鯖寿司」を表示するものとして需要者の間に広く認識されていた
とはいえず，本件商標の登録出願時においても同様に考えるべきである。
仮に，引用商標の周知性についての基準時を，本件商標の登録出願日である平成
１６年９月２４日においたとしても，①当該時点において，被告の「焼き鯖寿司」
は，空港の売店等極めて限られた場所でしか販売されておらず，②販売数量自体こ
の種の商品（弁当）としては決して多い量とはいえないこと，さらに，③商品の性
格上，その場で消費されることが多く，需要者の間に商標が浸透しにくいこと等の
点を勘案すると，引用商標が需要者の間に被告の「焼き鯖寿司」を表示するものと
して広く認識されていたとは到底いえない。
３以上のとおり，引用商標が被告の業務に係る商品を表示するものとして需用者
の間に広く認識されている商標であるとして，本件商標登録を無効と判断した審決
は，商標法４条１項１０号及び４６条１項１号に違反したものであり，取り消され
るべきである。
第４被告の反論
１取消事由１に対し
原告は，本件商標は原告が独自に創作したものであると主張するが，その立証は
されていない。
原告は，被告の「焼き鯖寿司」の企画・開発・拡販は被告会社の体裁が全く整っ
ていない中で原告一人が行なった，被告商品は有限会社西川水産のＢのアイデアに
基いて創出された，と主張する。
しかし，被告の「焼き鯖寿司」及び引用商標に関し，甲第１０号証（日経ＷＯＭ
ＡＮ，２００５年１月号）には，ＪＡＬＵＸ（ジャルックス）空港業務部業務チー
ム課長補佐のＣ氏の紹介記事「…引きつけられたのはむしろＡさんが「お土産に」
と持参した手作りの「鯖寿司」であった「販売店で２０代の女性スタッフと一緒。
に食べてみたら，みんな鯖と気づかずパクパク食べて。本当においしかったので，
ぜひ商品化したいと思いました」上司の許可も得て開発がスタート。鯖寿司のレ。
シピについては，Ａさん手製のものを踏襲。パッケージにも気を配った。筆文字と
墨絵風の鯖のイラストを採用し，鯖が苦手な人にも配慮して青色は使わないように
したという。ネーミングではブランドを意識して，製作者であるＡさんの名前を前
面に出した」が掲載されている。。
これによれば，被告の「焼き鯖寿司」は，ＡとＪＡＬＵＸ（ジャルックス）の担
当者との共同で企画・開発が行なわれ，その過程で，ネーミングもブランドを意識
して製作者であるＡの名前を前面に出して行なわれたことがわかる。
「」，仮に被告の焼き鯖寿司のネーミングに原告が何らかの形で関与したとしても
原告は，被告会社が「有限会社ボース・クリエーション」として設立された時から
本件商標の商標登録出願後の平成１７年９月２７日まで，被告会社の役員として，
当該商品の販売を含む会社業務の遂行に携わっていたのであるから，被告には，原
告との関係において，引用商標の使用に悪意がないことは明らかである。
そして，引用商標を付した被告の「焼き鯖寿司」は，被告会社の業務に係る商品
であって原告の業務に係る商品ではないからその販売によって得られた成果引，，（
用商標に化体した業務上の信用）は被告に帰属しなければならない。
したがって，引用商標が商標法４条１項１０号の規定により，被告の周知商標と
して保護されることには何の問題もない。
２取消事由２に対し
原告は，商願２００２−８９２５４号の商標登録出願は本件商標中の「浜焼き鯖
寿司」の文字部分について使用する権利を占有することを目的とし，当該文字部分
を抽出して出願したものであるから，本件商標は商願２００２−８９２５４号の出
願日である平成１４年１０月２２日に実質的に商標登録出願されていたものとみな
すことができると主張する。
しかし，本件商標と商願２００２−８９２５４号の商標登録出願に係る「浜焼き
鯖寿司」とは相異なる商標であり，原告の主張には法的根拠がない。
したがって，本件商標の出願日を商願２００２−８９２５４号の出願日である平
成１４年１０月２２日として，当該出願時における引用商標の周知性を否定する原
告の主張は失当である。
原告は，甲第１９号証に基づき，引用商標の周知性についての基準時を本件商標
の出願日である平成１６年９月２４日においたとしても，その周知性は否定される
と主張し，その根拠の一つとして，被告の「焼き鯖寿司」の販売場所が限定されて
いることを挙げている。
，「」，，，，しかし被告の焼き鯖寿司の販売場所には羽田空港成田空港関西空港
大阪空港，名古屋空港，大分空港といった日本全国の空港と結ばれている空港売店
が含まれている。それら空港売店は全国各地から訪れる旅行者等が利用することか
ら，被告の当該商品の需要者は全国に及ぶということができ，販売場所が限定され
ていること自体は引用商標の周知性を否定する根拠にはならない。
しかも，被告の「焼き鯖寿司」は，全国各地で全国駅弁大会，全国物産展等を開
催している株式会社ジャパンフーズシステム（東京都，全国各地の食料品店に被）
告商品を卸している西野商事株式会社（東京都）や秋田県，新潟県，東京都，長野
県，石川県，愛知県，京都府，大阪府，広島県，島根県，高知県等々のサティ店に
被告商品を卸している福井県漁業協同組合連合会等々にも販売されており，被告の
「焼き鯖寿司」の需要者は，全国に及んでいるものということができる。
また，原告は周知性否定の根拠の一つして，被告の「焼き鯖寿司」の販売数量が
多くないことを挙げている。
しかし「焼き鯖寿司」自体は平成１４年頃に生まれた新しい商品であり，しか，
も，鯖という嗜好性の強い食材を使用する商品であるにもかかわらず，被告の「焼
き鯖寿司」の販売数は，その販売開始（平成１４年１２月）から本件商標登録の出
願日（平成１６年９月２４日）までの僅か２０か月程度の期間で１００万食弱，少
なく見積もっても７０万食に達しているのであり，引用商標が被告の業務に係る商
品を表示するものとしての周知性を獲得する販売数量として，販売数量が少ないと
いうことはできない。
さらに，原告は周知性否定の根拠の一つとして，この種の商品はその場で消費さ
れることが多く，需要者間に商標が浸透しにくいことを挙げている。
しかし，国民一般の食品に対する嗜好性が強くなっている今日においては，仮に
その場で消費されることがあるとしても，その商品「焼き鯖寿司」に付されている
商標が需要者に浸透しにくいとはいえない。甲第１２号証の７（夕刊フジ２００４
年１月３０日）には「・・・これよ，これこれ。羽田空港のゲート内にあるＪ，『』
ＡＬグループのＪＡＬＵＸが展開するショップ『ＢＬＵＥＳＫＹ』を訪れる人か
ら，しばしばこんな声が聞かれている。お目当ての商品は『みち子がお届けする若
狭の浜焼き鯖寿司・・・職場や家族のお土産に，出張前に１０個ぐらいまとめ』。『
てとりおきを頼んで，戻ってきてから買っていくお客さんも多い』というから，そ
の人気ぶりもうなずける・・・」旨記載されており，また，甲第１３号証の１０。
（女性自身２００４年４月２７日号）には「みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖，『
寿司』一昨年の発売開始以来，空前の大ヒット。現在，１日千個を売り上げる。な
（）」かには飛行機に乗る用もないのにわざわざタクシーで買いに来る人も羽田空港
と記載されている。
これらの事実からみれば，引用商標は，本件商標の出願日において，被告の業務
に係る商品を表示するものとして，需要者の間に広く認識されていたというべきで
あり，原告の主張には理由がない。
３以上のとおり，原告の主張はいずれも理由がなく，原告の請求は棄却されるべ
きである。
第５当裁判所の判断
１取消事由１について
原告は，引用商標は，原告が独自に創作したものであり，被告は単なる通常使用
権者にすぎないから，同商標は，商標法４条１項１０号の「他人の業務に係る商品
・・・を表示するものとして需用者の間に広く認識されている商標」に該当しない
と主張するので，以下において検討する。
商標法４条１項１０号は「他人の業務に係る商品若しくは役務を表示するもの，
として需用者の間に広く認識されている商標又はこれに類似する商標であって，そ
の商品若しくは役務又はこれらに類似する商品若しくは役務について使用をするも
の」については商標登録を受けることができないと定めている。
上記規定の趣旨は，特定人の業務等に係る商品等を表示するものとして需要者の
間に広く認識されている商標（以下「周知商標」という）について，同一又は類。
似の商品等につき，同一又は類似の商標の登録を上記特定人以外の者に認めたので
は商品等の出所を識別することが困難となり，商品流通秩序が損なわれるため，後
者の商標登録を許さないとする点にある。そうすると，上記規定の「他人」とは出
願者以外の者を広く指称するものと解するのが相当であるところ，引用商標が被告
の商品に使用されていることは原告も認めるところであるから，これが上記規定に
いう「他人の商標」に当たることは明らかである。
以上の説示から明らかなように，上記規定の適用においては，周知商標の創作者
が誰であるかは何ら関係を有するものではないから，仮に，引用商標が原告の創作
に係るものであり，原告の許諾を得て被告が使用するものであるとしても，上記の
他人性を肯定することに何ら影響するものでないことは明らかであって，引用商標
が「被告の商品である焼き鯖寿司」を表すものとして需要者の間に広く認識されて
いるとするならば（この点は次項において認定判断する，引用商標は被告の商品。）
の出所を示すものとして，商標法４条１項１０号にいう「他人の業務に係る商品・
・・を表示するものとして需用者の間に広く認識されている商標」というべきであ
る。
したがって，この点に関する原告の主張は，失当であり，採用することができな
い。
２取消事由２について
(1)原告は，上記第３の２のとおり「本件商標は，被告の『焼き鯖寿司』の販，
売が開始される平成１４年１２月より前に原告によって創作され，商願２００２−
８９２５４号の出願日である平成１４年１０月２２日に実質的に商標登録出願され
ていたものとみなすことができるものである」とし，引用商標の周知性の具備の有
無について，被告の「焼き鯖寿司」の販売開始よりも前である商願２００２−８９
２５４号の出願日を基準として判断すべきである旨主張する。
しかしながら，原告の出願に係る商願２００２−８９２５４号に係る商標の構成
は「浜焼き鯖寿司」であるところ，これが本件商標と構成を異にすることは明ら，
，，，かであるし上記出願は原告も自認するとおり拒絶査定を受けたものであるから
上記出願を本件商標の出願と同視する余地はない。
したがって，商願２００２−８９２５４号に係る出願時を基準として引用商標の
周知性の具備の有無を論ずる意味はないから，この点に関する原告の主張は失当で
あり，採用することができない。
(2)原告は，引用商標の周知性についての判断の基準時を本件商標の登録出願時
である平成１６年９月２４日としたとしても，引用商標は「需用者の間に広く認識
されている」ものとはいえないと主張するので，この点について以下検討する。
ア甲第１，第１８，第２０号証によると，被告は，平成１４年９月２０日，鮮
魚及び水産加工品販売業，飲食店業，寿司の製造販売業などを目的として「有限，
会社ボーズ・クリエーション」との商号で設立され，同１５年８月２９日「有限，
会社海の恵み」へと商号変更した後，株式会社へと組織変更して現在に至っている
ことが認められる。
イ甲第１０，第１１，第１２号証の１∼２２，甲第１３号証の１∼１８による
と，被告が，平成１４年１２月，羽田空港ターミナルビル内の売店で，引用商標を
表示した巻き紙及びしおりを使用した「焼き鯖寿司（以下「被告商品」という）」。
の販売を開始したこと，被告商品は徐々にその売上げを伸ばし，本件商標登録出願
前の平成１６年９月までには，羽田空港で１日平均１０００食以上，全国の主要空
港売店で１日３０００食以上を売り上げるまでになったこと，被告商品が「空弁，
（そらべん（空港で販売される弁当）ブームの火付け役となったと評価されてい）」
ることがそれぞれ認められる。
被告商品についての新聞や雑誌の記事を一部挙げると次のとおりである。
「みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司（さばずし・・・三年前の登場以『）』
来，羽田空港など国内主要空港で売られ『空弁』という言葉さえ生んだ全国区の，
ヒット商品だ・・・空弁を考案したのは『海の恵み』のＡ社長『福井のサバ』を。。
一気に全国に知らしめた・・・（甲第１１号証：日刊県民福井，２００６年１月。」
６日号）
「『（）』（，）みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司さばずし大九百円小六百円
を販売したところ『あっさりしてておいしい』と人気爆発。今年十月の月間売り上
げは一万二百三十一個を数えた（甲第１２号証の２：日本経済新聞，２００３年。」
１２月６日朝刊）
「羽田空港の売店に並ぶ空弁の売れ筋を販売額でランキングした・・・１位の。
『みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司』は２００２年１２月に発売され，空弁
ブームの火付け役になった（甲第１２号証の４：日経流通新聞ＭＪ（日経テレコ。」
ン２１，２００４年１月１７日朝刊））
「羽田空港のターミナルビル２階。搭乗口近くの売店は昼時になると，人気の弁
当を目当てに訪れる客でごった返す。その弁当は，空弁ブームの火付け役『みち子
がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司・・・・１日５０個売れればヒットの弁当市場』
で，４００個が午後７時には売り切れる（甲第１２号証の５：朝日新聞，２００。」
４年１月２１日朝刊）
「驚異的な売り上げの『みち子がお届けする若狭の浜焼き鯖寿司（甲第１２号』」
証の７：夕刊フジ，平成１６年１月３０日）
ウ甲第７号証の１∼２４によると，被告商品は，本件商標の登録出願日前であ
る平成１６年５月から８月には，株式会社ＪＡＬＵＸの羽田空港支店，羽田食品企
画販売，成田空港支店，関西空港支店，大阪空港支店，名古屋空港支店，大分空港
支店，ジェイアール西日本商事株式会社金沢支店，株式会社明治屋（東京都，株）
式会社ジャパンフーズシステム（東京都，国分株式会社（東京都，国分フードク））
リエイト株式会社東京都株式会社みくら東京営業本部西野商事株式会社東（），，（
京都，株式会社三越多摩センター店（東京都，財団法人福井県産業支援センター））
（東京都，株式会社沼津西武百貨店（静岡県，株式会社西武百貨店岡崎店（愛知））
県，株式会社ヤスサキ（福井県，福井県漁業協同組合連合会，福井ワシントンホ））
テル，福井中央魚市株式会社，株式会社しゃりー（福井県）及びだるまや西武（福
井県）などで販売されていたことが認められる。
エ甲第８号証によると，平成１４年１１月から同１６年８月までの２２か月間
に株式会社大鹿印刷所から被告に向けて出荷された被告商品のケース（浜焼き鯖「
寿司ケース）の数量は合計９８万０６１０個（大が７０万０２７０個，小が２８」
万０４４０個）であること，同年９月から平成１７年７月まで１１か月間の同数量
は合計１５３万３２８４個（大が１１７万９１６４個，小が３５万４１２０個）で
あることが認められ，甲第９号証によると，平成１５年１０月から同１６年８月ま
での１１か月間に株式会社多田商店から被告に向けて出荷された被告商品の「巻き
紙」の数量は７４万７０００枚であること，同年９月から平成１７年７月までの１
１か月間の同数量は１５５万４０００枚であることが認められる。
これらの事実からすると，被告商品は，本件商標登録出願日前の１年以上の期間
において，１日平均１４００食以上販売されていたと認められ，同出願日前後から
同査定日前後までの間の１年足らずの期間において，１日平均４５００食以上販売
されていたと認められる。
(3)上記(2)で認定した各事実によると，平成１４年１２月の被告による被告商
品の販売開始以来，被告商品は徐々に売上げを伸ばしていたが，主要空港や百貨店
など全国で販売されるようになってから一気に販売数量を伸ばし，その後「空弁」
ブームの火付け役として被告商品が取り上げられて知名度を高めたという経過が認
められ，このような経過を経て，本件商標の登録出願時（平成１６年９月２４日）
及び同査定時（平成１７年８月２４日）の各時点において，引用商標は，被告の業
務に係る商品を表示するものとして，需用者の間に広く認識されている商標となっ
ていたものと認められる。
(4)上記(3)で認定したところに加え，上記第２の２(2)，(3)のとおり，本件商
標は，引用商標と構成が同一であり，本件商標登録出願における指定商品（第３０
類「鯖寿司）が被告商品（焼き鯖寿司）と同一又は類似の商品であることにつ」「」
いて当事者間に争いがないことからすると，本件商標は，周知商標である引用商標
と同一のものであり，被告商品と同一又は類似する商品について使用するものであ
るというべきである。
(5)したがって，本件商標登録は商標法４条１項１０号に違反してされたもので
あるというべきであるから，同法４６条１項１号により無効とすべきである。
３結論
以上のとおりであるから，本件商標登録を無効とした審決に誤りはなく，原告の
請求は理由がない。
よって，主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第４部
裁判長裁判官
田中信義
裁判官
石原直樹
裁判官
杜下弘記

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