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平成八年(ﾜ)第一七四六〇号　特許権侵害差止等請求事件
（口頭弁論終結日　平成一二年三月二一日）
判　　　　　決
　原告　　　　　　テルモ株式会社
　右代表者代表取締役　　　　　　【Ａ】
　　　右訴訟代理人弁護士吉原省三
　同小松　勉
　同松本　操
　同三輪拓也
　被告　　　　　　バイエルメディカル株式会社
　右代表者代表取締役　　　　　　【Ｂ】
　　　右訴訟代理人弁護士大場正成
　同尾崎英男
　　　同嶋末和秀
　　主　　　文
一　被告は、別紙目録記載の血液ガス分析用動脈血採血器を輸入し販売してはな
らない。
二　被告は、その占有する前項の物品を廃棄せよ。
三　被告は、原告に対し、金三億三六八七万二六八九円及び内金一億三七〇〇万
円に対する平成八年九月二〇日から、内金一億九九八七万二六八九円に対する平成
一一年八月三〇日からいずれも支払済みまで年五分の割合による金員を支払え。
四　原告のその余の請求を棄却する。
五　訴訟費用は、これを三分し、その一を原告の負担とし、その余を被告の負担
とする。
　六　この判決は、第一項ないし第三項に限り、仮に執行することができる。
　　事実及び理由
第一　請求
　一　主文第一項と同旨。
　二　主文第二項と同旨。
　三　被告は、原告に対し、金七億五〇七六万二八八五円及び内金一億三七〇〇万
円に対する平成八年九月二〇日から、内金六億一三七六万二八八五円に対する平成
一一年八月三〇日からいずれも支払済みまで年五分の割合による金員を支払え。
第二　事案の概要
一　争いのない事実等
１　原告は、医療用品等の製造販売を業とする株式会社である（弁論の全趣
旨）。
　　被告は、医療用品等の輸入販売を業とする株式会社である。
２　原告は、次の特許権（以下「本件特許権」といい、特許請求の範囲第１項
記載の発明を「本件発明」という。また、本件特許権に係る明細書（甲二）を、
「本件明細書」という。）を有している。
登録番号　　第一三七九四二三号
発明の名称　空気の除去および遮断機構付血液採取器
出願日　　　昭和五六年一月二三日
出願公告日　昭和六一年一〇月三一日
登録日　　　昭和六二年五月二八日　　
特許請求の範囲第１項　
「管体からなる採取容器と、当該管体内に管体後端開口を閉鎖する閉鎖
体とからなり、当該管体先端から血液が導入可能とされた血液採取器において、上
記閉鎖体の少なくとも採取血液接触部に連通気孔を有し、水膨潤性高分子材料を含
有するフィルター部材であって、水膨潤性高分子材料の乾燥時には空気透過性を有
し、水膨潤性高分子材料の膨潤性には気密性を有するフィルター部材を設け、該フ
ィルター部材を介して上記採取容器内部がその外部と連通することを特徴とする空
気の除去および遮断機構付血液採取器。」
３　本件発明の構成要件は、次のとおり分説される。
(一)　管体からなる採取容器と、当該管体内に管体後端開口を閉鎖する閉鎖
体とからなり、当該管体先端から血液が導入可能とされた血液採取器において、
　　　(二)　上記閉鎖体の少なくとも採取血液接触部に連通気孔を有し、
　　　(三)　水膨潤性高分子材料を含有するフィルター部材であって、水膨潤性高
分子材料の乾燥時には空気透過性を有し、水膨潤性高分子材料の膨潤時には気密性
を有するフィルター部材を設け、
(四)　該フィルター部材を介して上記採取容器内部がその外部と連通する
　　　(五)　ことを特徴とする空気の除去および遮断機構付血液採取器。
　　４　本件発明の作用効果は、次のとおりである（甲二）。　　
　　　本件発明によれば、ヘパリンを乾燥状態で内臓させるときでも、採取容器
や採血針内に予め存在する空気の採取血液への混入が防止できる。この場合、例え
ば操作体２を所定位置にセットするだけで、容器内の空気の除去と、採取血液の外
気からの遮断は、確実かつ自動的に行われることになる。このため採血手技は容易
となる。この結果、ヘパリン溶液の血液希釈による弊害が防止され、正確なガス分
析が行える。
　　５　被告は、別紙目録記載の血液ガス分析用動脈血採血器（以下「被告製品」
という。）を輸入し販売している。
６　被告製品は、右構成要件のうち(一)、(二)、(四)及び(五)を充足する。
　二　本件は、本件特許権を有する原告が、被告に対し、被告製品は本件発明の技
術的範囲に属するから、被告製品の輸入及び販売は右特許権の侵害であると主張し
て、右輸入及び販売の差止め、被告製品の廃棄並びに右侵害による損害の賠償を求
める事案である。
第三　争点及びこれに関する当事者の主張
　一　争点
１　被告製品が構成要件(三)を充足するか
２　損害の発生及び額
３　消滅時効の完成及びその中断
　二　争点に関する当事者の主張
　　１　争点１について
　　　（原告の主張）
(一)　被告製品のフィルター部材61（以下「本件フィルター」という。）
は、ポリエチレン粒子の焼結体であり、右粒子間の空洞連通部には、カルボキシメ
チルセルロースナトリウム（以下「ＣＭＣーＮａ」という。）粒子が存在している
（以下、被告製品中のＣＭＣーＮａを「被告ＣＭＣーＮａ」という。）。
　　　　　ＣＭＣーＮａは、水に触れると水分を吸収して膨潤する性質を有する高
分子化合物であるところ、被告製品は、採血時に、本件フィルター中の被告ＣＭＣ
ーＮａが血液に接触して膨潤する。
　　　　　本件フィルター内では、被告ＣＭＣーＮａの粒子が空孔内で概ね個々に
分散して存在しているから、空孔内に浸入してきた血液との接触は効率よく行わ
れ、各粒子は血液を短時間で吸収する。そして、本件フィルター一個に含まれる被
告ＣＭＣーＮａの量（〇・〇〇四二グラム）と本件フィルターの空孔容積（〇・〇
一五八立方センチメートル）から算出すると、本件フィルター内の被告ＣＭＣーＮ
ａの濃度は約二六・六重量パーセント又はそれを超えるものになるが、ＣＭＣーＮ
ａは、このような濃度では、取り込んだ血液とほぼ同体積の、全く流動性のないゲ
ルになる。
また、被告ＣＭＣーＮａは、過剰の溶媒が存在しても、溶解の進行は緩
慢であり、膨潤状態は、長時間継続する。
このように、被告製品は、被告ＣＭＣーＮａの膨潤により、長時間に渡
りフィルター内部の気密性が保たれるから、構成要件(三)を充足する。
なお、被告は、被告製品中の被告ＣＭＣーＮａは、血液に触れても、そ
の全部が溶解するわけではないと主張するが、高分子の理論によると、水溶性高分
子が溶媒に触れて、粒子状のものが残っている状態は、周囲に膨潤層が形成されて
いることに他ならないから、右主張によっても、被告ＣＭＣーＮａはやはり膨潤し
ていることになる。
(二)　被告ＣＭＣーＮａは、置換度が約〇・四以上であるところ、一般に置
換度が〇・四以上のＣＭＣーＮａは、水に溶解するとされている。しかしながら、
究極においては溶解する高分子材料であっても、その過程において水膨潤性を示
し、右膨潤によって気密性を保つものであれば、右構成要件の「水膨潤性高分子材
料」を充足する。
被告は、右構成要件の「水膨潤性高分子材料」は、水溶性高分子材料を
含まないと主張するが、「膨潤」の概念が、一定限度で停止する有限膨潤とそうで
ない無限膨潤（溶解）の双方を含むことには異説がない。
このうち、前者は、高吸水性高分子のように化学的架橋によって三次元
構造を形成する高分子物質における膨潤で、後者は、ＣＭＣーＮａのように究極的
には溶解に至る高分子物質における分子鎖の絡まり合いによる膨潤である。
高分子化学の領域では、水溶性高分子物質は、溶媒に溶解する場合、必
ず、分子鎖の絡まり合いによる膨潤過程を経由するとされており、むしろ、膨潤状
態が一般的で、溶解は、溶質に比べ溶媒が極めて多量に存在する場合、十分な時間
等の条件が整ったときの究極的な状態である。
本件明細書にも、水溶性高分子材料を除外する記載はないし、右明細書
中の「水と接触して、一〇分以内に自重の一〇〇～一〇〇〇倍に膨潤するものであ
ることが好ましい。」との記載も、例示にすぎず、これによって限定解釈されるも
のではない。また、水溶性高分子材料が膨潤することは周知の事実であるから、右
明細書に水溶性高分子材料についての記載がないからといって、これを除外したも
のとはいえない。本件特許の出願過程においても、水溶性高分子材料は除外されて
いない。
なお、原告の関連米国特許は、本件特許を基礎とする対応特許ではない
し、たとえ、対応特許である米国特許に、「水膨潤性高分子材料」について限定的
な記載がされていたとしても、それを優先権主張の基礎にもなっていない日本特許
の解釈に用いることはできない。
　したがって、右構成要件の「水膨潤性高分子材料」には、水溶性高分子
材料が含まれる。
(三)　被告ＣＭＣーＮａは、ＣＭＣーＮａである限り高分子である。被告Ｃ
ＭＣーＮａが高分子材料の中で分子量が相対的に低いものであるとしても、高分子
であることには変わりない。
　　　（被告の主張）
(一)　構成要件(三)にいう「水膨潤性高分子材料」とは、高分子材料の物性
として、水に接触して固体のまま体積を増加して、本件発明の効果を実現するに十
分なレベルに有限膨潤する水不溶性の高吸水性ポリマーを意味し、水と接触して溶
解するような物質は、右の「水膨潤性高分子材料」に含まれない。
　その理由は以下のとおりである。
(1)　「膨潤」とは、ＪＩＳ用語事典やＪＩＳ用語集によると、「固体が液
体を吸収し、その組織構造を変化することなく、容積が増大することをい」い、そ
の意味するところは、固体が液体（の分子）を固体内に吸収するが、その固体とし
ての組織構造には変化が無く、固体のまま容積が増大するということである。
　　(2)　本件明細書には、水溶性高分子材料や無限膨潤についての記載が無
く、水溶性高分子材料によってどのように気密性を実現するかについての教示ない
し示唆も全くない。また、右明細書に記載された実施例は全て有限膨潤をし、しか
も、高い膨潤度を有した水溶解性でない高分子材料を列記している。さらに、右明
細書の発明の詳細な説明には、「水と接触して、一〇分以内に自重の一〇〇～一〇
〇〇倍に膨潤するものであることが好ましい。」と記載されている。
(3)右構成要件が、仮に水溶性高分子材料を含むとすると、溶解に至るプ
ロセスで過渡的な状態で短時間、僅かに体積が増加するにすぎないような高分子材
料をも含むことになり、本件発明を規定する構成要件の明確性が失われる。
(4)　原告の出願した米国特許においても、右の「水膨潤性高分子材料」に
対応して、「水不溶性であるが水膨潤性の高分子材料」という表現が用いられてい
る。
(二)(1)　被告ＣＭＣーＮａは、置換度が〇・八四と高いこと、分子量が小さ
いこと、ガンマ線の照射によりさらに分子量が小さくなっていること、極めて微細
な粒子であること、本件フィルター内部に分散して存在し、塊を形成していないこ
とから、過渡的膨潤すらせず、極めて大きな溶解速度で、水に溶解する。
　　　したがって、被告ＣＭＣーＮａは、「水膨潤性高分子材料」に当たら
ない。
　(2)　被告製品において、採取した血液が本件フィルターの空洞連通部にあ
る被告ＣＭＣーＮａ微粒子に接触すると、右微粒子の一部が表面から血液中に溶解
し、それによって血液の粘性を著しく高め、粘性の高くなった血液が右空洞連通部
の微細な空隙に浸透し、粘性が高められた血液とフィルター部材内部の摩擦抵抗に
よって、フィルター部材内の血液が動脈圧で移動することを妨げる。このようにし
て、血液との接触後二ないし五秒以内に、フィルター部材内部の気密性が実現され
る。
このように、被告製品は、「膨潤」によって気密性が保たれるわけで
はなく、本件発明とは、作用の原理を異にする。
　　　　(3)　原告は、二六・六パーセントのような高濃度のＣＭＣーＮａは、膨潤
するだけで、溶解しないと主張するが、本件フィルター内に血液が浸入してきた
際、被告ＣＭＣーＮａ粒子の一部のみが血液に接触して溶解し、血液の粘度を高
め、右血液がフィルターの気密性を実現しているのであって、被告製品中の被告Ｃ
ＭＣーＮａの全体が短時間に溶解しているわけではない。ＣＭＣーＮａが水と接触
して二六・六パーセントの高濃度溶液になるには、非常に長い時間を要する。
また、血液は、被告ＣＭＣーＮａと共に、本件フィルターの三分の一
ないし三分の二の長さにまで浸入するが、仮に、ＣＭＣーＮａの膨潤によってフィ
ルター内部の気密性が実現されているとすると、血液は本件フィルターの入口で止
まるはずである。
　　さらに、本件フィルターには、体積比にして空洞連通部の一七パーセ
ントの量の被告ＣＭＣーＮａ粒子が分散されているから、右フィルターを被告ＣＭ
ＣーＮａ粒子の膨潤によって完全に塞ぐためには、被告ＣＭＣーＮａ粒子の体積が
約五倍にならなければならず、かつ、膨潤が血液との接触後直ちに起こり、二ない
し五秒以内にフィルターの気密性が実現されなければならないところ、ＣＭＣーＮ
ａ粒子に水を加えても、体積が何倍にも増加するような現象は観察されない上、被
告ＣＭＣーＮａがこのような迅速な膨潤を起こすこともない。
(三)　被告ＣＭＣーＮａは、ＣＭＣーＮａの中でも分子量が低く、「高分子
材料」に当たらない。
　　２　争点２について
（原告の主張）
(一)　被告は、平成五年九月一〇日から平成一一年三月三一日までの間に、
又は、平成五年九月一〇日から平成七年一二月三一日までの間及び平成八年七月二
九日から平成一一年三月三一日までの間に、被告製品を少なくとも五七八万〇八八
〇本販売した。
(二)　原告が被告製品と同種の血液ガス測定用採血キット一個を販売した場
合の売上利益は、少なくとも一四七・七六一円である。したがって、五七八万〇八
八〇本に一四七・七六一円を乗じた八億五四一八万八六〇九円が原告の失った売上
利益になる。
(三)　原告が右製品を販売するための販売費及び一般管理費は、右製品の売
上高の一〇パーセントである。したがって、右製品一本当たりの単価一七八・九一
円に五七八万〇八八〇本を乗じた額の一〇パーセントである一億〇三四二万五七二
四円が販売費及び一般管理費となる。
(四)　よって、右(二)から右(三)を差し引いた金額である七億五〇七六万二
八八五円が原告の被った損害になる。
　(五)　なお、原告のように血液ガス測定用採血キットのみを単品で販売して
いる企業と、被告のようにその分析装置もセットで一括販売している企業とで、採
血器の市場が二分されているわけではなく、被告のセットにも、原告の血液ガス測
定用採血キットが用いられていることは明らかである。
　　　（被告の主張）
　　(一)　被告の被告製品の販売本数は認める。
　　(二)　原告の売上利益については否認する。原告の全商品の粗利益は、売上
の五〇パーセント程度にすぎず、また、アメリカ合衆国の医療機器及び器具製造事
業の売上総利益の基準がほぼ四五パーセントであることからすると、原告の製品の
売上総利益率は五〇パーセントを上回ることはないというべきである。
　　　また、販売費及び一般管理費については、原告の全製品の平均である約三
五パーセント又はそれ以上である。被告は、原告のように血液ガス測定用採血キッ
トのみを単品で販売しているのではなく、その分析装置もセットで一括販売し、追
加的な訓練、教育のサポートを提供している。原告が被告の売上を奪うためには、
販売網の拡大や追加的訓練、教育サポート等の追加的費用が必要であって、これら
が、原告の平均の販売費及び一般管理費を超えることは明らかである。
　　(三)　原被告以外にも被告製品と同種の製品を販売している会社があり、被
告を除く全発売元の販売数に対する原告以外の発売元のシェアは平成九年度に約三
割に達している。また、被告の製品である「マイクロ・ライト」も、被告製品に代
替しうる。
　　　　特に、右会社のうち、ラジオメータートレーディングとＡＶＬは、被告
と同様に分析装置もセットで一括販売し、追加的な訓練、教育のサポートを提供し
ている。
　　　　したがって、仮に被告製品が販売されなかったら、原告製品ではなく、
右各会社の製品が被告製品に代替したはずである。
　　　　そうすると、被告製品と原告製品は、市場において、完全な代替品とし
て競合していないから、特許法一〇二条一項本文は適用されないし、仮に適用され
たとしても、右の事情は、同項ただし書に該当するから、少なくとも、五〇パーセ
ント以上控除されるべきである。
　　３　争点３について
　　（被告の主張）
　　　(一)　原告の本訴損害賠償請求権のうち、被告の平成八年一月一日から同年
七月二八日までの被告製品の販売に対するものについては、本件訴状において請求
されておらず、本訴における請求の拡張日前に三年が経過したから、消滅時効が完
成している。
(二)　原告は、本件訴状において、「被告は少なくとも売上の二〇％以上の
利益を得ていることはたしかであるので、原告はこれと同額の損害を蒙ったものと
推定される。」と主張しており、平成五年九月一〇日から平成七年一二月三一日ま
での間の被告製品及び「マイクロ・ライト」の販売による損害のうち、その売上の
二〇パーセントに相当する部分に明示的に限定して損害賠償を請求した。
　また、右二〇パーセントに相当する部分のうち、「マイクロ・ライト」
の損害として請求されていた部分は、後に取り下げられた。
　したがって、本件訴状で請求されていた右二〇パーセントに相当する部
分のうち、「マイクロ・ライト」の損害として請求されていた部分を除く部分につ
いてのみ、時効が中断しており、その余の部分は、本訴における請求の拡張日前に
三年が経過したから、消滅時効が完成している。
　　　(三)　被告は、平成一一年八月三〇日の本件弁論準備期日において、右時効
を援用した。
　　（原告の主張）
(一)　原告は、本件訴状において、「被告は平成五年一月以降、本件特許発
明を侵害することを知り少なくとも過失によりこれを知らないで、被告製品を次の
通り販売した。」と主張し、本件訴状提出までの全損害を請求した。したがって、
原告の本訴損害賠償請求権のうち、被告の平成八年一月一日から同年七月二八日ま
での被告製品の販売に対するものについても、本件訴状の提出により時効が中断し
ている。
(二)　原告が一部請求の明示をしたと被告が右(二)で主張する部分は、損害
額の算定に当たって、推定の根拠となる被告の利益が少なくとも売上額の二〇パー
セント以上あるとの主張をしたものであって、損害額の一部を請求したものではな
いし、少なくとも、一部請求であることを明示したものではない。したがって、被
告が右(二)で主張する部分についても、本件訴状の提出により時効が中断してい
る。
第四　当裁判所の判断
　一　争点１について
１　被告製品中の被告ＣＭＣーＮａが、構成要件(三)の「水膨潤性高分子材
料」を充足するか判断する。
　　　(一)　「膨潤」の意義について
　証拠（甲二〇、乙一〇の一ないし三、乙一一の一ないし三、乙一二の一
ないし三）によると、「膨潤」は、「固体が液体を吸収し、その構造組織を変化す
ることなく、容積が増大すること」を意味するものと認められるが、証拠（甲一〇
ないし一三、二〇、二一）によると、文献において、水溶性の高分子が溶媒に接触
して溶解に至るまでに溶媒を吸収して膨らんだ状態を「膨潤」と表現しているもの
が多く存することからすると、「膨潤」には、水溶性高分子材料が溶解に至る過程
でその体積を増加させる現象が含まれるものと認められる。
(二)　構成要件(三)の「水膨潤性高分子材料」に水溶性の物質が含まれるか
どうかについて
　右(一)で認定したとおり、水溶性高分子材料が溶解する過程で膨潤する
ことがあるから、水溶性高分子材料であるからといって、膨潤しないということは
できない。
　本件特許請求の範囲には、水溶性の物質を除外する旨の限定はなく、ま
た、証拠（甲二）によると、本件明細書にも水溶性の物質を除外する旨の記載はな
い。なお、証拠（甲二）によると、右明細書に、「水膨潤性高分子材料の膨潤度と
しては、常温～体温程度にて、水と接触して、一〇分以内に自重の一〇〇～一〇〇
〇倍に膨潤するものであることが好ましい。」（１２欄八ないし一一行）との記載
があることが認められるが、右記載は、本件発明を実施するのに好ましい材料を例
示したもので、それ以外の物質を除外するものとは認められない。
本件発明の作用効果は、前記第二の一４のとおりであるところ、水溶性
高分子材料であっても、右材料の膨潤によりフィルターの気密性が実現されれば、
本件発明の作用効果を奏するから、このような物質を除外する理由はない。
　以上によると、「水膨潤性高分子材料」は、水に溶解するものであって
も、溶解する過程で膨潤し、膨潤によってフィルターの気密性が実現され得る高分
子材料を含むものと解される。
　なお、被告は、「水膨潤性高分子材料」を右のように解すると、構成要
件の明確性が失われると主張するが、右のように解したとしても、本件発明に属す
るものと属さないものとが不明確になるとはいえないから、構成要件の明確性が失
われるということはできない。
　また、証拠（乙一三の一及び二）と弁論の全趣旨によると、原告は、本
件特許の出願後に、血液採取器に関する別個の特許を出願したこと、右特許に基づ
く優先権主張をした米国特許において、「水膨潤性高分子材料」に対応して「The
waterinsolublebutwater-swellablepolymericmaterial」（水不溶性であるが
水膨潤性の高分子材料）という表現を用いたことが認められるが、右事実は、本件
特許とは別個の原告が出願した特許に関する事実であって、何ら右認定を左右する
ものではない。
(三)　被告ＣＭＣーＮａの「水膨潤性高分子材料」充足性について
(1)　「水膨潤性」を充足するかどうかについて
ア　被告ＣＭＣーＮａの置換度が〇・四以上であることは当事者間に争
いがないところ、証拠（甲四の一ないし三、甲九）によると、置換度が約〇・四以
上のＣＭＣーＮａは、水溶性を示すことが認められる。
　しかし、証拠（甲四の一ないし三、甲九ないし一四）によると、一
般にＣＭＣーＮａは水に触れて膨潤すること、水溶性のＣＭＣーＮａが溶解する場
合、溶解する前に膨潤状態を経ることが認められる。
イ　被告は、被告ＣＭＣーＮａは、置換度が〇・八四と高く、分子量が
低く、塊を形成しない極めて微細な粒子であることから、右のようなＣＭＣーＮａ
の一般的な物性が当てはまらず、膨潤過程を経ずに溶解すると主張する。
証拠（乙一四の一及び二）によると、被告ＣＭＣーＮａの置換度が
〇・八四であることが認められるが、証拠（乙一六の一ないし三）によると、最も
広く用いられているＣＭＣーＮａは、置換度が〇・七から一・二の範囲のものであ
ることが認められる。また、証拠（乙一の三）によると、ＣＭＣーＮａについて、
〇・八四を含んだ幅の置換度について記載している文献において、置換度が〇・八
四のＣＭＣーＮａが特殊なものである旨の記載はないものと認められる。そして、
他に、置換度が〇・八四のＣＭＣーＮａについて、一般的な物性が当てはまらない
特殊なＣＭＣーＮａであると認めるに足りる証拠はない。
証拠（乙一六の一ないし三）によると、水溶液の粘度は分子量によ
って左右され、分子量が大きいと粘度が高くなり、小さいと低くなることが認めら
れるところ、証拠（乙一五）によると、被告ＣＭＣーＮａは、一パーセント水溶液
の粘度が一四センチポアズ、四パーセント水溶液の粘度が一四三センチポアズであ
ると認められる。しかるところ、証拠によると、一パーセント水溶液において、粘
度が一四センチポアズ以下のＣＭＣーＮａに触れている文献（乙一の三、乙一の
四）や、二パーセント水溶液において一〇〇センチポアズ以下のＣＭＣーＮａに触
れている文献（甲四の一ないし三）があるが、右文献において、右粘度のＣＭＣー
Ｎａが特殊なものである旨の記載はないことが認められる。また、証拠（乙一六の
一ないし三）によると、分子量の小さいＣＭＣーＮａにおいては、四パーセント水
溶液の粘度の最大値が五〇センチポアズである旨の文献があるが、被告ＣＭＣーＮ
ａの粘度は、右文献に記載されたものよりも高い。そうすると、被告ＣＭＣーＮａ
の分子量が、一般に用いられているＣＭＣーＮａとは異なる小さいものとは認めら
れない。
塊を有しない微細なＣＭＣーＮａについては、ＣＭＣーＮａの一般
的な物性が当てはまらないことを認めるに足りる証拠はない。
　以上によると、被告ＣＭＣーＮａが、通常のＣＭＣーＮａが有する
一般的物性を有しない特殊なＣＭＣーＮａであるとは認められないから、水に触れ
て膨潤するものと認められる。
ウ　証拠（甲二一、三七、乙二五、二七）によると、ゲルとは、ゾル
（コロイド溶液）がジェリー状に固化したもので、「膨潤」に当たることが認めら
れるところ、証拠（甲三九、乙二八、検乙三）と弁論の全趣旨によると、濃度一六
重量パーセントの被告ＣＭＣーＮａと水の混合物の入ったバイアル瓶を横転させる
と、十数秒間流動しないことが認められるから、これは、ゲル又はゲルに近い状態
であると認められる。なお、乙二八には、網目構造があるものがゲルであり、網目
構造があるかどうかは、ゲル弾性があるかどうかで判断することができる旨の記載
があるが、証拠（甲二一、三七、検甲二）によると、ゲルであるからといってゲル
弾性があるとは限らないと認められるから、右記載はその前提において採用できな
いばかりでなく、右の濃度一六重量パーセントの被告ＣＭＣーＮａと水の混合物に
ゲル弾性が見られないことを認めるに足りる証拠もない。また、証拠（乙二八、検
乙三）によると、濃度一六重量パーセントの被告ＣＭＣーＮａと水の混合物の入っ
たバイアル瓶を横転させると、十数秒間流動しなかった後に流動することが認めら
れるが、証拠（乙一の三、乙二五）によると、ＣＭＣーＮａのゲルは、チキソトロ
ピー（ゲルがゾルになる現象）の性質を示すことが認められるから、右のように流
動するからといって、右ＣＭＣーＮａと水の混合物の状態がゲルではないとはいう
ことはできない。
　　証拠（甲二三、乙二四、検甲一）によると、原告が、置換度が〇・
七二であるガンマ線照射をした粉末状のＣＭＣーＮａを用いて、乳酸リンゲル液に
右ＣＭＣーＮａを溶解する実験をしたこと、右実験において、右ＣＭＣーＮａは、
濃度が一五重量パーセント以上になると、乳酸リンゲル液を吸収して、吸収した乳
酸リンゲル液とほぼ同体積のゲル状態になり、少なくとも約一時間右状態を持続し
たことが認められる。以上の事実は、被告ＣＭＣーＮａと同様にガンマ線が照射さ
れ、被告ＣＭＣーＮａと置換度が近似するＣＭＣーＮａがゲル状態になることを示
しているから、被告ＣＭＣーＮａが一定の濃度に達するとゲル状態となる旨の右認
定を裏付けるものということができる。
エ　証拠（乙六ないし八、一八、一九、二一、二二、三二、検乙一、検
乙四）によると、米国のマーケスト・メディカル・プロダクツ・インク、ハウザ
ー・ケミカル・リサーチ・インク及びハウザー・ラボラトリー・インク並びに株式
会社関西新技術研究所が、ＣＭＣーＮａの溶解実験を行ったことが認められるが、
これらの実験は、いずれの実験も、ＣＭＣーＮａに対する水の量が明らかでない
か、又は、ＣＭＣーＮａに対して相対的に多い量の水を使用しており、ＣＭＣーＮ
ａの濃度は、後記(四)認定の被告製品中の濃度よりもはるかに低いから、膨潤した
ＣＭＣーＮａが多量の水によって短時間のうちに溶解し、膨潤状態を観察できなか
った可能性が否定できない。また、これらの実験結果には、被告ＣＭＣーＮａが溶
媒に接触し透明になったことをもって、被告ＣＭＣーＮａが膨潤することなく溶媒
に溶解したとするものがあるが、証拠（甲二三、検甲一、二）によると、ゲル状態
のＣＭＣーＮａは肉眼でほぼ透明であることが認められるから、肉眼で透明に見え
るからといって、溶解したということはできないというべきであって、これに反す
る乙三〇の記載は採用できない。以上によると、これらの実験によっては、被告Ｃ
ＭＣーＮａが膨潤しないと認めることはできない。
オ　以上によると、被告ＣＭＣーＮａは、水を吸収して膨潤するものと
認められ、膨潤によってフィルターの気密性が実現され得るものと認められるか
ら、「水膨潤性」の要件を充足する。
(2)　「高分子材料」を充足するかどうかについて
右(1)イのとおり、被告ＣＭＣーＮａの分子量が、一般に用いられてい
るＣＭＣーＮａとは異なる少ないものとは認められないところ、証拠（乙一六の一
ないし三）によると、ＣＭＣーＮａの分子量は、九〇〇〇〇から七〇〇〇〇〇の範
囲内にあることが認められるから、被告ＣＭＣーＮａの分子量は、その下限である
九〇〇〇〇を上回っているものと認められる。そうすると、このような高い分子量
をもつ被告ＣＭＣーＮａが、「高分子材料」に当たることは明らかである。
(3)　以上によると、被告ＣＭＣーＮａは、構成要件(三)の「水膨潤性高分
子材料」を充足する。
(四)　被告製品が「膨潤時に気密性を有する」を充足するどうかについて
(1)　前記(三)認定のとおり、被告ＣＭＣーＮａは、水膨潤性高分子材料で
あるところ、前記(三)(1)ウのとおり、濃度約一六重量パーセントの被告ＣＭＣーＮ
ａと水の混合物は、膨潤又はそれに近い状態となっており、また、被告ＣＭＣーＮ
ａと同様にガンマ線が照射され、被告ＣＭＣーＮａと置換度が近似するＣＭＣーＮ
ａを乳酸リンゲル液に溶解した場合には、濃度が一五重量パーセント以上では、膨
潤状態が少なくとも約一時間持続するものと認められる。また、証拠（甲二一）に
よると、文献に、線状高分子は、濃度が約一〇パーセント以上からさらに増加した
状態では、ゲルと呼ばれる膨潤状態になるとの記載があることが認められる。
証拠によると、膨潤したＣＭＣーＮａが均一に溶けるには相当の時間
を要すること（甲四の一ないし三、甲二九）、ＣＭＣーＮａは、溶解に先立って膨
潤現象があるため、最初、水で濡らされると塊状になりやすいこと（甲一一）、Ｃ
ＭＣーＮａを均一に溶解させるには、ＣＭＣーＮａを徐々に水に加え、強力に撹拌
することが必要であること（甲一〇、一一）、溶媒が少ない場合、ＣＭＣーＮａの
溶解は膨潤過程で止まり、糸状高分子のゲル相と、ほとんど溶媒のみからなる液相
が平衡を保つこと（甲一一）が認められる。以上のとおり、一般にＣＭＣーＮａは
膨潤状態が継続することが知られている。
　　以上によると、被告ＣＭＣーＮａは、水に接した場合、その濃度が一
六重量パーセントを大幅に上回る場合には、相当な時間（少なくとも約一時間以
上）膨潤状態を維持するものと認められる。
(2)ア　証拠（乙一四の一）によると、本件フィルターの孔の容積は、約
〇・〇一五八立方センチメートルであること、本件フィルターを脱イオン水中で煮
沸して、右フィルターから被告ＣＭＣーＮａを溶出し、被告ＣＭＣーＮａの重量を
測定したところ、右重量が約〇・〇〇四二グラムであったことが認められる。ま
た、証拠（甲一九）によると、原告が、沸騰水で本件フィルターから被告ＣＭＣー
Ｎａを抽出し、右フィルターに被告ＣＭＣーＮａが残存していないことを確認した
上、被告ＣＭＣーＮａの重量を測定したところ、右の重量の平均は約〇・〇〇三七
グラムであったことが認められる。
　以上によると、本件フィルター内の被告ＣＭＣーＮａの全重量は、
少なくとも約〇・〇〇三七グラムはあるものと認められる。
　そうすると、被告製品中の被告ＣＭＣーＮａの重量濃度の平均は、
右の約〇・〇〇三七グラムを、フィルターの体積である約〇・〇一五八立方センチ
メートルで除した約二三・四重量パーセントであると認められる。
　証拠（乙八、乙一四の一、二）によると、被告製品には、孔が閉じ
ていて血液と接触しない被告ＣＭＣーＮａが存することが認められるが、右の約二
三・四重量パーセントという重量濃度は、被告ＣＭＣーＮａの全重量を本件フィル
ターの孔の容積全体で除したものであって、血液と接する部分も接しない部分も含
んだ平均値であるから、反対の事情が認められない限り、血液と接する部分の被告
ＣＭＣーＮａの重量濃度と一致するものと推認される。
　乙八及び乙一四の二においては、本件フィルターを水洗いして、洗
い出された被告ＣＭＣーＮａの重量に基づいて、血液と接触する被告ＣＭＣーＮａ
の重量を求めているところ、その重量は、それぞれ、平均約〇・〇〇一三グラム
（乙八の表１の下から五番目の欄の平均値）、〇・〇〇一二二グラム（乙一四の
二）であったことが認められる。しかし、証拠（乙一四の二）によると、血液と接
触するが、本件フィルター内に付着して、水によって洗い流されない被告ＣＭＣー
Ｎａが存することが認められるから、被告ＣＭＣーＮａを水で洗い流しただけで、
血液と接触する被告ＣＭＣーＮａをすべて抽出できるということはない（乙一四の
二においては、この洗い流されない被告ＣＭＣーＮａの重量を補正して、右の数値
を求めているが、その過程は不明である。）。したがって、右の数値を採用するこ
とはできない。
　証拠（乙二九）によると、リンゲル液及び血液を本件フィルターに
浸入させる実験を行い、右実験結果から、本件フィルター内の被告ＣＭＣーＮａの
うち平均約一二パーセントが血液に溶解し、血液中の被告ＣＭＣーＮａの濃度の平
均値が二パーセント、最大値が四ないし六パーセントであると算出されたことが認
められる。そして、右実験結果では、四パーセントＣＭＣーＮａがＣＭＣーＮａを
含まないフィルターを通過する時間とリンゲル液及び血液が本件フィルターに浸入
する時間の対比から血液が本件フィルターに浸入した場合の粘度を求め、この粘度
から右一二パーセントという数値を求めているが、四パーセントＣＭＣーＮａがＣ
ＭＣーＮａを含まないフィルターを通過する場合とリンゲル液や血液がＣＭＣーＮ
ａを含む本件フィルターに浸入する場合では、フィルターや浸入する液体の状態が
大きく異なるから、単純に時間を対比することによって粘度を求めることができる
とは解されない。したがって、右数値を採用することはできない。
　また、証拠（乙三三）によると、株式会社関西新技術研究所が、被
告製品中の被告ＣＭＣーＮａの濃度を測定したところ、右濃度が〇・七ないし一・
一重量パーセントであったことが認められるが、右測定は、単に本件フィルターを
通過した乳酸リンゲル液に溶解した被告ＣＭＣーＮａの濃度を測定するにとどま
り、フィルター内に付着している被告ＣＭＣーＮａについては何ら考慮していない
から、右測定結果が本件フィルター内の被告ＣＭＣーＮａ濃度を示しているとは認
められず、右数値を採用することはできない。
　その他、右反対の事情を認めるに足りる証拠はない。
イ　証拠（甲七、八、二三、乙二九、三一、三四）によると、被告製品
は、採血後、フィルターの内部まで血液が浸入するが、途中で浸入が止まること、
血液の浸入後、被告製品中の被告ＣＭＣーＮａは、血液と共に本件フィルターの途
中まで移動すること、そのため、本件フィルターの入口からフィルターの長さの二
〇パーセントの幅における被告ＣＭＣーＮａの量に比して、次の二〇パーセントの
幅における被告ＣＭＣーＮａの量は約二倍になっていること、本件フィルター内部
の被告ＣＭＣーＮａ濃度の最大値は、フィルターの入口付近のＣＭＣーＮａ濃度の
約二倍であること、以上の事実が認められる。そして、以上の事実に加え、血液中
には水以外の物質も含まれていることを考慮すると、本件フィルターの気密地点
（血液が止まる地点）における被告ＣＭＣーＮａの水に対する濃度は、フィルター
の重量濃度の平均である約二三・四重量パーセントをはるかに上回る濃度になって
いると認められる。
　　　　ウ　以上によると、採血後、本件フィルターの気密地点における被告Ｃ
ＭＣーＮａの濃度は、一六重量パーセントを大きく超えているから、右地点におい
て被告ＣＭＣーＮａは、相当な時間（少なくとも約一時間以上）膨潤状態を維持す
るものと認められる。
(3)　以上述べたところからすると、本件フィルターの気密性は、被告ＣＭ
ＣーＮａの膨潤によって実現されているものと認められる。
なお、被告は、膨潤により気密性が実現されているのであれば、血液
はフィルターの入口で止まるはずであると主張するが、前記(三)(1)ウ認定の事実に
弁論の全趣旨を総合すると、膨潤した被告ＣＭＣーＮａは、吸収した溶媒と同程度
にしか体積が増加しないため、フィルターの入口付近の被告ＣＭＣーＮａが膨潤し
ただけでは、フィルターの孔が閉塞されるとは限らないと認められる。そして、こ
の場合、フィルターの入口付近の被告ＣＭＣーＮａは、血液によって本件フィルタ
ーの内部に移動し、フィルター内部の被告ＣＭＣーＮａと相俟って、フィルター内
部で気密性を実現すると認められるから、フィルターの入口付近で血液が止まらな
いからといって、被告ＣＭＣーＮａが膨潤していないとはいえない。
(4)　被告は、本件フィルターの気密性は、被告ＣＭＣーＮａが溶解した溶
液の粘性で実現していると主張する。
しかしながら、証拠（乙二八）によると、フィルターの気密性が溶液
の粘度で実現されている場合には、フィルターの入口から気密地点まで徐々に濃度
を増したＣＭＣーＮａ溶液が連続的に存在すると認められるが、証拠（甲二三、検
甲一）によると、ＣＭＣーＮａは、気密地点においてポリエチレン粒子間に帯状に
付着しており、連続的に存するとは認められない。
また、膨潤する物質であるＣＭＣーＮａを多量に用いながら、これを
溶解状態にして気密性を保つというのは、膨潤によって気密性が容易かつ確実に実
現できることからすると、極めて不自然である。
　以上に加え、右(1)ないし(3)で認定した事実によると、被告の右主張
はこれを採用することができない。
(5)　被告は、本件フィルターを被告ＣＭＣーＮａ粒子の膨潤によって完全
に塞ぐためには、被告ＣＭＣーＮａ粒子の体積が約五倍にならなければならず、か
つ、膨潤が血液との接触後直ちに起こってフィルターの気密性が実現されなければ
ならないところ、ＣＭＣーＮａ粒子に水を加えても、体積が何倍にも増加するよう
な現象は観察されない上、被告ＣＭＣーＮａがこのような迅速な膨潤を起こすこと
もないと主張する。しかし、右(3)認定のとおり、被告ＣＭＣーＮａは、膨潤によっ
て吸収した溶媒と同程度に体積が増加し、右(3)認定のようにしてフィルターの気密
性を実現するものと認められるから、被告の右主張は採用できない。
(6)　以上によると、被告製品は、構成要件(三)の「膨潤時に気密性を有す
る」を充足する。
　　　(五)　したがって、被告製品は、構成要件(三)を充足するから、被告製品
は、本件発明の構成要件を全て充足し、その技術的範囲に属するものと認められ
る。
　よって、被告による被告製品の輸入及び販売は本件特許権を侵害するも
のである。また、被告には、右侵害につき過失があったものと推定されるから、被
告には、右侵害によって生じた損害を賠償すべき責任がある。
２　争点３について
(一)弁論の全趣旨によると、本訴損害賠償請求権のうち、被告の平成八年
一月一日から同年七月二八日までの被告製品の販売に対するものについては、原告
が本件特許権の侵害による損害を知った日から三年が経過したものと認められる。
原告は、本件訴状に、「被告は平成五年一月以降、本件特許発明を侵害
することを知り少なくとも過失によりこれを知らないで、被告製品を次の通り販売
した。」との記載があるから、本件訴状によって本件訴状提出日までの損害を請求
したと主張するが、本件訴状には、右記載に続けて、被告の平成五年ないし平成七
年の被告製品の販売額が記載され、右期間の販売額の二〇パーセントに相当する額
が、平成一〇年法律第五一号による改正前の特許法一〇二条二項による損害額又は
同条一項により推定される損害額とされていること、原告の平成八年以降の損害の
発生については本件訴状に何ら記載がないことは当裁判所に顕著であるから、原告
は、本件訴状において、被告の平成五年一月一日から平成七年一二月三一日までの
被告製品の販売による損害のみを請求していることは明らかであって、全損害額の
うち明示的にその一部である右の期間の損害を請求しているものと認められる。し
たがって、本件訴状の提出によっても、平成八年一月一日から同年七月二八日まで
の期間の損害賠償請求権については消滅時効が中断しない。
よって、右期間の損害賠償請求権については、消滅時効が完成したもの
と認められる。
　　　　　被告が、原告に対し、平成一一年八月三〇日の本件弁論準備期日におい
て、右時効を援用したことは当裁判所に顕著である。
以上の次第で、本訴損害賠償請求権のうち、被告の右期間の被告製品の
販売に対するものについては、時効により消滅したものと認められる。
(二)　本件訴状に、「被告は少なくとも売上の二〇％以上の利益を得ている
ことはたしかであるので、原告はこれと同額の損害を蒙ったものと推定される。」
との記載があることは当裁判所に顕著であるところ、本件訴状によると、右記載
は、損害額の算定根拠についての原告の主張であると解することができ、全損害額
のうち、その一部である売上の二〇パーセントのみを請求することを明示した記載
とは認められない。
　したがって、被告が平成五年九月一〇日から平成七年一二月三一日まで
の間に被告製品を販売したことによる本件特許権侵害を理由とする損害賠償請求権
は、全体として本訴の提起によって時効が中断したものと認められる。
　　３　争点２について
(一)　被告が平成五年九月一〇日から平成七年一二月三一日までの間及び平
成八年七月二九日から平成一一年三月三一日までの間に、被告製品を合計で五七八
万〇八八〇本販売したことは、当事者間に争いがない。
(二)　証拠（甲二七）及び弁論の全趣旨によると、原告が販売している本件
発明の実施品である「プレザパック」（以下「原告製品」という。）の一本当たり
の単価は、平均で一七八・九一円であることが認められる。
　証拠（甲三一ないし三六（いずれも枝番を含む））により認められる原
告会社の規模や後記(五)で認定した原告の市場占有率からすると、原告は、右(一)
の本数の原告製品を製造販売する能力を有していたものと認められる。
(三)　証拠（甲三一ないし三六（いずれも枝番を含む））によると、原告の
第七九期（平成五年四月一日から平成六年三月三一日まで）ないし第八四期（平成
一〇年四月一日から平成一一年三月三一日まで）の売上原価の平均は、売上高の四
七・七パーセントであることが認められる。右事実及び弁論の全趣旨によると、原
告製品一本当たりの売上原価は、原告製品の単価の平均である一七八・九一円の四
七・七パーセントである八五・三四円であると認められる。
　　なお、原告従業員作成の「計算書」と題する書面（甲二八）は、原告製
品の製造販売による粗利益を、卸売価格の八二・五パーセントとするものである
が、右認定の原告全体の売上原価の平均と比してあまりにも高率である上、原告
は、それを裏付ける商業帳簿等の証拠を何ら提出していないから、右書面の記載を
直ちに信用することはできない。
(四)　証拠（甲三一ないし三六（いずれも枝番を含む））によると、原告の
第七九期ないし第八四期の販売費及び一般管理費の平均は、売上高の三六・二パー
セントであることが認められ、この事実と弁論の全趣旨によると、原告製品一本当
たりの変動経費は、原告製品の単価の平均である一七八・九一円の一〇パーセント
に当たる一七・九円と認められる。
　なお、被告は、原告のように血液ガス測定用採血キットのみを単品で販
売しているのではなく、その分析装置もセットで一括販売し、追加的な訓練、教育
のサポートを提供していると主張する。仮にそうであるとしても、証拠（乙三六）
と弁論の全趣旨によると、採血キットの単体の商品と、分析セットと一括で販売さ
れている採血キットとは、採血器としては違いがなく、代替性があるものと認めら
れるから、原告が被告の売上を奪うために、被告と同様の販売方法を採らなければ
ならないとまで認めることはできず、他に右認定を覆すに足りる証拠はない。
(五)　証拠（甲二七）によると、原告製品は、被告以外の第三者の製品とも
競合していたこと、平成八年度における血液ガス測定用採血キットの市場占有率
は、原告が六三・二パーセント、被告が一一・六パーセント、その他の会社が二
五・二パーセントであったことが認められ、右事実によると、被告の販売数量のう
ち、その二八・五パーセント（被告を除く全発売元の販売数に対する原告以外の発
売元の市場占有率）に相当する数量については、被告の本件侵害行為がなくとも、
他の企業が販売し、原告が原告製品を販売することができないという事情があった
ものと認められる。
なお、被告は、「マイクロ・ライト」についても、被告製品に代替した
と主張するが、「マイクロ・ライト」の販売額を認めるに足りる証拠はないから、
「マイクロ・ライト」が存したことを理由に、被告の本件侵害行為がなくとも原告
が原告製品を販売することができなかった事情が存すると認めることはできない。
　　また、被告は、原告のように血液ガス測定用採血キットを単体で販売し
ている製品と、被告のようにその分析装置をもセットで一括販売している製品は、
市場において完全な代替品として競合していないと主張するが、前記(四)のとお
り、採血キットの単体の商品と、分析セットと一括で販売されている採血キット
は、採血器としては違いがなく、代替性があるものと認められるから、市場で競合
しないと認めることはできない。
　さらに、弁論の全趣旨によると、被告製品のうちイ号製品は低濃度ヘパ
リン製品であるところ、原告は、平成五年には、低濃度ヘパリン製品を販売してい
なかったものと認められるが、低濃度ヘパリン製品とそうでない製品とは代替性が
ないとまで認めるに足りる証拠はない。
他に、被告の本件侵害行為がなくとも原告が原告製品を販売することが
できなかった事情を認めるに足りる証拠はない。
(六)　以上によると、原告は、特許法一〇二条一項により、次の式による三
億一二七六万九〇二一円を、原告が受けた損害の額として、その賠償を請求するこ
とができる。
(178.91-85.34-17.9)*5,780,880*0.715=312,769,021
(七)　右認定に係る原告が原告製品を販売することができないという事情が
あったものと認められる部分（二八・五パーセントの部分）については、実施料相
当額の賠償が認められるところ、弁論の全趣旨によると、被告による被告製品の販
売価格は、二〇七円ないし二一一円（平均二〇九円）であることが認められる。ま
た、証拠（乙三五）と弁論の全趣旨によると、実施料率は七パーセントが相当であ
ると認められる。
　以上によると、原告は、特許法一〇二条三項により、次の式による二四
一〇万三六六八円を、原告が受けた損害の額として、その賠償を請求することがで
きる。
209*5,780,880*0.285*0.07=24,103,668
(八)　右(六)と(七)の合計額は、三億三六八七万二六八九円となる。　
二　以上の次第で、原告の本訴請求は、主文掲記の限度で理由がある。
　　　東京地方裁判所民事第四七部
　　　　　　　裁判長裁判官　　　　森　　　　義　　之　　
裁判官　　岡　　口　　基　　一
裁判官榎戸道也は、転補のため署名押印することができない。
　　　　　　　裁判長裁判官　　　森　　　　　義　　之
目録　　　第１図　　　第２図

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