戻る

１
主文
１被告は，原告に対し，次の各金員を支払え。
(1)２７６億４７５０万３５４８円
(2)(1)のうち２２３億２００１万５９３７円に対する平成１８年８月１日か
ら同年９月２９日まで年０．６％の割合による金員及び翌３０日から支払済
みまで年６％の割合による金員
(3)(1)のうち２億円に対する平成１８年９月２３日から同年１０月３１日ま
で年０．６％の割合による金員及び翌１１月１日から支払済みまで年６％の
割合による金員
(4)(1)のうち５０億円に対する平成１８年１１月１４日から同年１１月３０
日まで年０．６％の割合による金員及び翌１２月１日から支払済みまで年
６％の割合による金員
(5)(1)のうち４２９８万２３９６円に対する平成１９年３月１日から，３１
７５万３５９１円に対する平成１９年５月２日から，２１００万円に対する
平成１９年９月１日から，３１７５万１６２４円に対する平成２０年３月１
日から，各支払済みまで年６％の割合による金員
２第２事件に係る被告の請求を棄却する。
３訴訟費用は，第１事件・第２事件を通じて，被告の負担とする。
４この判決の第１項は，この判決が被告に送達された日から１４日が経過した
ときは，仮に執行することができる。ただし，被告が２５０億円の担保を供す
るときは，その仮執行を免れることができる。
事実及び理由
第１請求
１第１事件（原告の被告に対する請求）
主文第１項と同旨
２第２事件（被告の原告に対する請求）
２
原告は，被告に対し，３６億１９３９万２０００円及びこれに対する平成１９年
３月２０日から支払済みまで年６％の割合による金員を支払え。
第２事案の概要
１本件は，普通地方公共団体である被告を委託者兼受益者，信託銀行である原
告を受託者，被告が所有していた大阪市住之江区≪略≫所在の土地（旧大阪市交通
局住之江車庫用地の一部。以下「本件信託土地」という。）を当初信託財産として，
当事者間で締結された土地信託契約に基づく公有地信託事業における費用の補償及
び事業配当（信託配当）をめぐる紛争である。
２第１事件は，原告が，信託勘定によるべき借入金債務等合計２７６億４７５
０万３５４８円を固有財産（銀行勘定）をもって弁済したと主張して，被告に対し，
信託法の施行に伴う関係法律の整備等に関する法律（平成１８年法律第１０９号）
による改正前の信託法（大正１１年法律第６２号。以下「旧信託法」という。）３６
条２項本文による受託者の受益者に対する補償請求権に基づき，負担した費用の補
償及びこれらに対するそれぞれ履行の請求をした日の翌日から支払済みまで商事法
定利率年６％の割合による遅延損害金（ただし，上記弁済費用相当額のうち２２３
億２００１万５９３７円に係る部分については平成１８年９月２９日まで，２億円
に係る部分については同年１０月３１日まで，５０億円に係る部分については同年
１１月３０日まで，それぞれ年０．６％の割合による限度での一部請求である。）の
支払を求める事案である。
３第２事件は，被告が，上記土地信託契約には，事業の収支実績を問わず，事
業計画において定められたとおりの事業配当を被告が受けられる旨の合意が含まれ
ると主張して，原告に対し，当該合意に基づき，事業計画において定められた平成
６年度ないし平成１７年度までの事業配当金合計３６億１９３９万２０００円及び
これに対する各年度の事業配当金支払日より後の日である平成１９年３月２０日
（本件訴訟に先立って被告が申し立てた事業配当金請求調停事件に係る調停申立書
が原告に郵送された日の翌日）から支払済みまで商事法定利率年６％の割合による
３
遅延損害金の支払を求める事案である。
第３前提事実（証拠等を掲げていない事実は，いずれも当事者間に争いがないか
当事者が争うことを明らかにしない事実である。）
１当事者
(1)原告は，銀行法及び金融機関の信託業務の兼営等に関する法律（以下「兼営
法」という。）に基づいて信託銀行業務等を営む株式会社である（平成１５年３月１
１日以前の旧商号≪略≫，平成１４年３月３１日以前の旧々商号≪略≫）。
(2)被告は，政令指定都市である普通地方公共団体であり，大阪市交通局（以下，
単に「交通局」という。）は，地方公営企業法に基づいて被告が設置・経営する交通
事業を行う地方公営企業である。大阪市交通局長は，交通局の業務を執行するとと
もに，当該業務に関し被告を代表する権限を有する交通局の管理者である。
２旧車庫用地と本件信託土地
旧大阪市交通局住之江車庫用地（大阪市住之江区≪略≫所在。後記３の有効利用
提案競技当時の面積１万６４４２．７５㎡。以下「旧車庫用地」という。）は，被告
が昭和３１年に取得し，後記５の土地信託契約に基づいて本件信託土地部分が原告
に信託譲渡されるまでの間，交通局がバス車庫用地として使用・管理していた土地
である。本件信託土地（約８５９８．８３㎡）は，その一部を構成していた。
３旧車庫用地の有効利用提案競技の開催
(1)被告（交通局）は，平成元年１１月，信託を利用した旧車庫用地における附
帯事業を行うことを決定し，そのために，日本国内における土地信託事業の受託実
績を有する信託銀行及びその連合体（以下「信託銀行等」という。）を対象とした旧
車庫用地の有効利用提案競技（以下「本件提案競技」という。）を主催することを決
定した。
(2)被告（交通局）は，平成元年１２月１日，本件提案競技に応募された旧車庫
用地の有効利用提案（事業計画）の中から最優秀提案を選定することを目的とする
有効利用提案競技審査委員会（以下「審査委員会」という。）を設置し，同月１５日
４
ないし１８日，交通局が作成した有効利用提案競技募集要項（以下「本件募集要項」
という。）を信託銀行等に配布して，旧車庫用地の有効利用提案（事業計画）を募集
した。本件募集要項の内容は，大要，別紙１記載のとおりであった。
(3)原告は，被告（交通局）から交付された本件募集要項を受けて，平成２年３
月２０日までに，事業計画概要説明書（乙５の１），施設計画書（乙５の２），資金
計画書・収支計画書・管理運営計画書（乙５の３）等から構成される旧車庫用地に
おける事業計画（応募登録第１号提案。以下「本件提案計画」という。）を策定し，
同日，これを被告（交通局）に提出した。
本件提案計画の内容は多岐にわたるものであるが，そのうち本件訴訟に直接関係
する民間施設用地（信託区域内）における事業に関係する部分は，大要，次のとお
りであった。
ア事業の中核として，民間施設用地（信託区域内）上に，ランドマーク性があ
りバスターミナルを備えた「オスカードリーム」という名称の地下１階地上２０階
建ての複合型商業施設ビル（以下，本件提案計画におけるもの，その後に構造・設
計等が変更されたもの及び実際に建設された地下２階地上１９階塔屋２階建てのも
のを区別せず，「本件信託施設」といい，本件信託土地と併せて「本件信託不動産」
という。）を建設・開業する。
イ事業期間を平成２年１０月から平成３２年９月までの３０年間とし，平成２
年１０月に土地信託契約を締結した後，平成５年１１月までに本件信託施設を竣工
し，翌１２月中にこれを開業させ，以後事業終了時まで２６年１０か月間にわたっ
て管理・運用する。
ウホテル事業者をキーテナントとして誘致し，本件信託施設の高層階部分（８
階ないし２０階）において，中長期滞在者を主な集客層とするビジネスホテルを営
業させる。また，他のキーテナントとして卸売業者を誘致し，本件信託施設の中層
階部分（３階ないし５階）において，大規模小売店舗立地法（平成１０年法律第９
１号）による廃止前の大規模小売店舗における小売業の事業活動の調整に関する法
５
律（昭和４８年法律第１０９号）に基づく商業活動調整協議会による出店調整手続
（以下，「商業調整」という。）を要しない会員制卸売店舗（ニュー卸メンバーショッ
プ「ワールドショーケース」）を営業させる。本件信託施設の他の賃貸部分には，ス
ポーツ施設，飲食店舗等をテナントとして誘致して営業させる。
エ資金計画につき，資金の使途，資金調達方法及び本件信託施設の建設期間中
の資金繰りを，それぞれ別紙２（資金計画書・抜粋）記載のとおりと設定する。
オ収支計画につき，収入の前提条件及び支出の前提条件並びに本件信託施設開
業時から事業終了時までの期間における年度別収支見積を，それぞれ別紙３（収支
計画書・抜粋）記載のとおりと設定する（同期間中の賃貸料総収入総額約６１２億
万円，累積配当額合計約２９５億４６８８万円。なお，本件提案競技中にバスター
ミナル部分の賃料収入に係る条件設定の誤りが修正されるなどした結果，累積配当
額は合計約２６３億４５８６万円に修正された。）。
(4)原告以外の３つの信託銀行等も，そのころ，旧車庫用地における事業計画を
それぞれ策定・提出した（応募登録第２号ないし第４号提案）。
(5)審査委員会は，応募提案者（旧車庫用地における事業計画を策定して本件提
案競技に応募した信託銀行等をいう。以下同じ。）が提案した各応募提案（事業計画）
の審査（以下「本件審査」という。）を行い，平成２年６月１６日，原告が提案した
本件提案計画を最優秀提案として選定した（以下「本件決定」という。）。
４基本協定の締結
原告と被告は，平成２年９月１３日，別紙４記載の内容による旧車庫用地の信託
に関する基本協定（以下「本件基本協定」という。）を締結した。同協定３条には，
「この土地信託に関して，議会の予算承認を経たときは，被告及び原告は，この基
本協定をもとに，速やかに土地信託契約を締結する。」と定められていた。
５土地信託契約の締結等
原告は，平成３年３月２０日までに，本件提案計画の一部を変更・修正した旧車
庫用地における事業計画（乙８。以下「本件事業計画」という。）を被告（交通局）
６
に提出し，被告議会の予算承認を経た上で，同日，本件基本協定３条に基づき，別
紙５記載の内容による土地信託契約（以下「本件信託契約」という。）が当事者間で
締結された（甲１・乙９。以下，本件信託契約に基づく信託を「本件信託」，これに
基づいて原告が行う土地信託事業を「本件信託事業」，本件信託に属する信託財産の
総体を「本件信託財産」という。）。本件事業計画の別添資料である詳細収支見積表
に記載された被告が年度ごとに受ける予定の事業配当金の額は，別紙６「詳細収支
見積表」中「信託配当」欄に各記載のとおりである。
６本件信託施設の建設・開業
原告は，平成４年２月１４日，本件信託契約８条に基づき，Ａ社及びＢ社により
構成されるＣ建設共同企業体（以下「本件ＪＶ」という。）との間で，本件信託施設
の建設請負契約を締結した（乙４８）。本件信託施設は，同年５月１８日に着工され，
平成７年２月末ころに竣工し，同年３月２３日に開業した。
７本件信託事業の推移
原告は，現在に至るまで，本件信託契約に基づく信託事務の処理として本件信託
事業の管理・運営を行っている（なお，本件信託施設開業以降平成１５年３月まで
は，原告の関連会社であるＤ社が，原告からの委託に基づいて本件信託施設の管理
業務を行っていた。）。
本件信託施設開業後である平成６年度から平成１９年度までの各事業年度におけ
る本件信託事業の実績は，大要，別紙７の１ないし１４（各年度の受託財産管理報
告書〔乙３９の２ないし１５〕抜粋）に各記載のとおりである。被告は，現在に至
るまで，本件信託事業に関し，原告から一度も事業配当を受けていない。
８特定金銭信託契約の締結等
原告と被告は，平成１４年１２月２４日，被告を委託者兼受益者，原告を受託者，
信託財産を被告の大阪市交通事業基金５０億円，信託期間を翌２５日から平成１５
年１２月２４日までの１年間，運用方法を原告が運用する本件信託事業の事業資金
として同期間本件信託の受託者たる原告に証書貸付けする方法とする特定金銭信託
７
契約（以下「本件特定金銭信託契約」といい，これに基づく信託を「本件特定金銭
信託」という。）を締結するとともに，別紙８記載の文言が記載された同日付け「特
定金銭信託に関する覚書」（以下「本件特定金銭信託覚書」という。）及び別紙９記
載の文言が記載された同日付け「土地信託に関する覚書」（以下「本件覚書」という。）
を作成した。
９原告が本件信託契約の受託者として本件信託に関して負担した借入金債務等
(1)借入金債務１（弁済期が平成１８年７月３１日のもの）
ア原告は，平成１８年６月２２日，本件信託に関し，本件信託施設の設備投資
費用及び本件信託事業の運転資金として他の金融機関ないし原告が別に受託する信
託の信託財産から借り入れていた借入金の借換えを行うため，原告が別に受託する
合同運用指定金銭信託財産から，弁済期同年７月３１日，利率年０．６％の約定に
より，合計２１８億７３７８万９６１０円を手形貸付けの方法により借り入れた。
イ原告は，平成１８年６月２９日，本件信託に関し，本件信託事業の運転資金
として原告が別に受託する特定金銭信託の信託財産から借り入れていた借入金の一
部を返済するため，原告が別に受託する合同運用指定金銭信託の信託財産から，弁
済期同年７月３１日，利率年０．６％の約定により，２億円を手形貸付けの方法に
より借り入れた。
ウ原告は，平成１８年７月１３日，本件信託に関し，本件信託事業の運転資金
として原告が別に受託する特定金銭信託の信託財産から借り入れていた借入金の一
部を返済するため，原告が別に受託する合同運用指定金銭信託の信託財産から，弁
済期同月３１日，利率年０．６％の約定により，２億円を手形貸付けの方法により
借り入れた。
(2)借入金債務２（弁済期が平成１８年９月２２日のもの）
原告は，平成１８年６月２２日，本件信託に関し，本件信託事業の運転資金の借
入れを継続するため，原告が別に受託する特定金銭信託の信託財産から，弁済期同
年９月２２日，利率年０．２５％の約定により，合計２億円を手形貸付けの方法に
８
より借り入れた。
(3)本件特定金銭信託の信託財産からの借入金債務
原告は，平成１７年１２月２２日，本件信託に関し，本件特定金銭信託の信託財
産から，弁済期平成１８年１２月２２日（後に同年１１月１３日に変更），利率年０．
２５％の約定により，５０億円を証書貸付けの方法により借り入れた。
(4)損害保険料
原告は，平成１９年２月２１日，本件信託に関し，損害保険会社であるＥ社との
間で，本件信託施設を保険の対象とする火災保険契約を締結し，同月２８日までに，
同社に対し，上記契約に基づく損害保険料として１０９５万６３０円の支払義務を
負担した。
(5)修繕費
原告は，平成１９年７月９日，本件信託に関し，Ｆ社との間で，本件信託施設の
修繕請負契約を締結し，同年８月３１日までに，同社に対し，上記契約に基づく修
繕費として２１００万円の支払義務を負担した。
(6)固定資産税
原告は，被告に対し，次のとおり，本件信託不動産に係る固定資産税の納付義務
を負担した。
ア平成１７年度分３２０３万１７６６円
イ平成１８年度分３２０３万１７６６円
ウ平成１９年度分１３１７５万３５９１円
エ平成１９年度分２３１７５万１６２４円
１０原告の固有財産（銀行勘定）による弁済
原告は，上記９(1)ないし(6)の借入金債務等（以下，総称して「本件借入金債務
等」という。）につき，次のとおり，固有財産（銀行勘定）をもって弁済した（以下，
総称して「本件弁済」といい，これに要した費用を総称して「本件弁済費用」とい
う。）。
９
(1)借入金債務１（弁済期が平成１８年７月３１日のもの）
平成１８年７月３１日弁済元本２２２億７３７８万９６１０円利息１４１９
万４５６１円合計２２２億８７９８万４１７１円
(2)借入金債務２（弁済期が平成１８年９月２２日のもの）
平成１８年９月２２日弁済元金２億円（利息を除く。）
(3)本件特定金銭信託の信託財産からの借入金債務
平成１８年１１月１３日弁済元金５０億円（利息を除く。）
(4)損害保険料
平成１９年２月２８日弁済１０９５万６３０円
(5)修繕費
平成１９年８月３１日弁済２１００万円
(6)固定資産税
ア平成１７年度分平成１８年７月３１日納付３２０３万１７６６円
イ平成１８年度分平成１９年２月２８日納付３２０３万１７６６円
ウ平成１９年度分１平成１９年５月１日納付３１７５万３５９１円
エ平成１９年度分２平成２０年２月２９日納付３１７５万１６２４円
１１費用補償の催告
原告は，本件弁済の各実施同日，被告に対し，同日の弁済に係る費用相当額の補
償を書面により請求した（乙８８の１ないし７）。
１２調停事件
本件訴訟に先立ち，原告が平成１８年１２月２１日ころに，被告が平成１９年３
月１６日に，それぞれ他方を相手方とする調停を大阪地方裁判所に申し立てた（平
成１８年（メ）第１０４号費用補償請求調停事件，同１９年（メ）第１７号事業配
当金請求調停事件）。両事件は，手続を併合して進められたが，平成２０年５月９日，
いずれも調停不成立により終了した。
第４争点（争点３(2)は，第２事件の請求に関するものであり，その余の争点は，
１０
いずれも第１事件の請求に関するものである。）
１旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権は信託財産の価額に限定される
か。
２本件弁済費用は旧信託法３６条２項本文にいう「費用」に当たるか。
３基本契約の成否
(1)旧車庫用地における事業の結果として被告に借入金債務等の負担を及ぼさ
ない旨の合意を含む基本契約の成否
(2)被告が本件提案計画に基づいた一定の経済的利益を与えられる旨の合意を
含む基本契約の成否
４旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権を排除する旨の合意の成否
５相殺の抗弁
(1)安全性・安定性に配慮した事業計画を提案する義務の違反（責任原因１）
(2)事業計画の内容等を正確に説明する義務の違反（責任原因２）
(3)事業を遂行するための準備行為を速やかに行う義務の違反（責任原因３）
(4)事業の遂行状況を正確かつ具体的に報告・説明する義務及び事業計画の修
正・変更あるいは中止を提案する義務の違反（責任原因４）
(5)事業計画どおりの収入を確保するとともに経費を削減するために努力する
義務の違反（責任原因５）
(6)被告の損害及びその額
第５争点に関する当事者の主張
１争点１（旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権は信託財産の価額に限
定されるか）について
【被告の主張】
信託においては，自益信託であるか他益信託であるかを問わず，信託財産が委託
者から受託者に信託譲渡され，委託者の一般財産とも受託者の固有財産とも切り分
けられた状況下で，その所有者かつ専門家である受託者の信用力による取引が，信
１１
託目的に従い，委託者から独立した受託者自身の判断で行われ，第三者に対する責
任も，原則として受託者の固有財産が引当てとなる。このように，委託者が受託者
に財産を信託譲渡して財産管理を全て任せる信託制度において，委託者兼受益者に
信託財産の価額を超える無限責任を負担させることは，信託財産の提供者にすぎな
い委託者に予想外の損失を被らせることに他ならず，信託制度そのものの根底を覆
す結果となるから，委託者の同意がないにもかかわらず，信託財産の価額を超える
負担を委託者に当然に負わせることはできない。この趣旨は，平成１８年１２月に
成立した信託法（平成１８年法律第１０８号。以下「現行信託法」という。）４８条
でも明らかにされているところ，同法のように受益者の権利保護に関する諸規定（同
法２７，３６，３８，４０，４１，４４，４６，６３条等）が設けられていない旧
信託法においては，この趣旨がより貫徹されるべきである。したがって，同法３６
条２項本文に基づく補償請求権は，信託当事者間に別段の合意がない限り，信託財
産の価額に限定されるものと解すべきである。当事者間に上記別段の合意が存在し
ない本件において，原告が被告に対し，同条項による補償請求権に基づき，本件信
託財産の価額を超える費用の補償を請求することはできない。
【原告の主張】
旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権は，信託財産の価額に限定されるも
のではない。したがって，信託財産の価額を超える損失が生じる場合であっても，
その損失は受益者である被告が負担しなければならない。
２争点２（本件弁済費用は旧信託法３６条２項本文にいう「費用」に当たるか）
について
【原告の主張】
旧信託法３６条１項及び２項本文は，「費用」の範囲について条文上何ら限定を加
えていない。また，同法３８条の規定は，仮に受託者に信託財産の管理失当（過失）
がある場合であっても，補償請求が認められる「費用」を減額するのではなく，費
用補償請求に先立って損失補償をすべきものと規定している。これらに照らせば，
１２
同法３６条２項本文にいう「費用」は，受託者が信託事務を処理するに当たり当該
信託に関して負担した債務等のために要した費用一般をいうものと解すべきである。
本件弁済費用は，原告が本件信託に関して負担した本件借入金債務等を固有財産
（銀行勘定）により立替支弁するために要した費用であるから，いずれも同条項に
いう「費用」に当たる。なお，後記６(3)ないし(5)の各【原告の主張】とおり，原
告に本件信託財産の管理失当はない。
【被告の主張】
旧信託法３６条２項本文にいう「費用」とは，受託者が委託された信託の本旨に
従い，受託者としての義務を履行するために必要と客観的に認められる支出に限ら
れ，同義務に違反した結果生じた債務等のために要した支出はこれに当たらないと
解すべきである。
本件借入金債務等は，後記６(3)ないし(5)の各【被告の主張】のとおり，いずれ
も原告が善管注意義務（旧信託法２０条）・忠実義務（同法２２条）に違反した結果
生じたものである。したがって，本件弁済費用は，いずれも同条項にいう「費用」
に当たらない。
３争点３（基本契約の成否）・(1)（旧車庫用地における事業の結果として被告
に借入金債務等の負担を及ぼさない旨の合意を含む基本契約の成否）について
【被告の主張】
本件提案競技において，原告が本件提案計画を策定して被告（交通局）に提出し，
被告（交通局）が設置した審査委員会が本件決定をしたことにより，本件決定の時
点で，旧車庫用地における事業に関し，①原告は，本件提案計画に基づく事業を行
う限りにおいて，その運営主体となること，②被告は，同計画に基づく事業を行う
場合，原告をその運営主体としなければならないこと，③原告が同計画に基づく事
業を行うこととなった場合，その計画内容に従い，事業の結果として被告に借入金
債務等の負担を及ぼさないこと及び④原告が同計画に基づく事業を行うこととなっ
た場合，同計画に基づいた一定の経済的利益が被告に与えられ，他方で原告は一定
１３
の報酬を受け取ることを内容とする法的拘束力のある基本契約（以下「本件基本契
約」という。）が当事者間で成立し，その後，本件基本契約を確認するとともに，事
業計画に関する細目的事項が合意され，本件基本契約を取り込んだ本件信託契約（信
託契約とは異なる無名契約であり，旧信託法は直接適用されない。）が成立するに
至った。
このように，本件基本契約において，③原告が本件提案計画に基づく事業を行う
こととなった場合，事業の結果として被告に借入金債務等の負担を及ぼさないこと
が合意されているから，原告は被告に対し，旧信託法３６条２項本文に基づいて費
用補償を求めることはできない。
本件決定時に上記内容の法的拘束力のある本件基本契約が成立したことは，次の
(1)ないし(6)より明らかである。
(1)本件提案競技の趣旨・目的
本件提案競技は，交通局が交通事業の経営改善方策として独自に主催した初めて
の有効利用提案競技であったが，同局が厳しい経営状況に置かれていたことから，
被告が既に主催していた他の３件の市有地有効利用提案競技では事業を通じた地域
振興に重点が置かれていたのに対し，本件提案競技では事業の収益性が重視されて
いた一方で，市有地を活用した附帯事業であったことから，安全性・安定性が高く，
かつ，実現性の高い事業計画であることも同時に求められていた。そのことは，本
件募集要項中「Ⅰ提案競技の趣旨」において明記されており，また，同要項中「Ｖ
提案競技の条件」の「５信託期間等」でも，事業の結果として借入金債務等が残
るような事業計画はそもそも許されないことが明記されていた。
(2)本件提案競技の方式
本件提案競技は，上記(1)の趣旨・目的を達成するために最適の事業計画を選定す
ることを目的とするものであり，誰に事業を行わせるかではなく，どのような事業
を行って収益を上げるかが特に重要であったことから，不動産運用の専門家である
信託銀行等（日本国内における土地信託事業の受託実績を有する信託銀行及びその
１４
連合体）に応募資格者が限定されていた一方で，応募提案者の資質に着目して事業
主体を選定するプロポーサル方式ではなく，提案された事業計画の内容を審査対象
として最も優れたものを選定するコンペ方式により行われた。最優秀提案として選
定された場合には，当該事業計画に基づいた事業を実施することを前提とし，事業
計画そのものを審査対象とすることは，本件募集要項中「Ⅱ提案競技の概要」の
「４審査方法」や「５事業の実施方法」においても明記されていた。
そして，審査委員会は，各応募提案者から事業計画の裏付けとなる資料の提供を
受け，その中身を精査するとともに，各応募提案者に対するヒアリング調査を個別
に実施し，事業計画の内容で疑問な点について補充説明を求める等の方法により，
各応募提案者から提供される根拠資料に基づいて事業計画の安全性・安定性を確認
した。
(3)公有地信託の特殊性
そもそも，地方公共団体が現金や財産についてリスクを冒してまで利益追求をす
ることは地方自治法上容認されていない（同法２３５条の４第１項，同法施行令１
６８条の６）。そして，公有地信託制度は，昭和６１年５月の同法の改正により導入
されたが，同改正に当たっては，地方公共団体の住民全員の財産であるとの公有地
の特殊性に鑑み，財政運営として行われる公有地信託が適正に運用され，地方公共
団体が予想外の損失を被るような事態を断じて避けるために安全性・健全性が強く
求められることから，信託の対象が普通財産である土地とその定着物に限定される
とともに，自らを受益者とする場合に限り，議会の議決によって信託を設定できる
ものと定められた（同法９６条１項７号，２３７条３項，２３８条の５第２項）。旧
自治省事務次官から都道府県知事及び指定都市市長に宛てて発出された「地方自治
法の一部を改正する法律等の施行について」と題する自治事務次官通知等において
も，公有地信託が適切に運用され，地方公共団体が予想外の損失を被らないよう様々
な注意点が指摘されるなど，民間における土地信託とは異なる様々な規制・配慮が
課せられていた。このような側面からしても，事業の結果として借入金債務等が残
１５
るような事業計画はそもそも許されなかった。
(4)応募提案者の認識等
原告を含む応募提案者は，被告（交通局）から本件募集要項の交付を受け，本件
提案競技の趣旨・目的及びその方式（前記(1)・(2)）を十分に理解するとともに，
不動産運用の専門家として，公有地信託の特殊性（前記(3)）についても十分に理解
した上で，事業計画を策定し，これを「当社が事業主体として決定いたしましたと
きは，貴局募集要項に基づき，誠意をもって事業を遂行してまいりますことを，誓
約いたします。」との誓約文言が記載された応募申込書（乙４）と併せて被告（交通
局）に提出し，本件提案競技に応募した。
また，原告は，本件提案計画において，同計画が確実に利益を上げられるもので
あることを自ら表明するとともに（事業計画概要説明書「収支計画の概要」〔５４
頁〕），審査委員会によるヒアリング調査においても，テナント候補者名義の出店要
望書・出店申込書や原告が既に折衝しているという関係会社・団体の役員等の名刺
が複数添付されたヒアリング回答書（乙６）を提出するなどし，安全性を重視して
他の応募提案と比べて高額に設定された賃料水準・敷金水準等による賃貸条件でも
出店を強く希望するテナント候補者が多数おり，テナント入居の確度が高いと説明
していた。
(5)本件提案競技後の拘束力
本件提案競技の前記趣旨・目的及び方式（前記(1)・(2)）を前提として，各応募
提案者が事業計画を策定・提出し，審査委員会が各事業計画を審査した上で，最優
秀提案が選定された後，被告は，最優秀提案に選定された事業計画に基づく事業が
行われる限りは同計画の応募提案者を事業主体としなければならない一方で，当該
応募提案者が事業計画を任意に変更することは許されない。このことは，本件募集
要項でも明記されていた（「Ⅱ提案競技の概要」の「５事業の実施方法」）。
なお，原告が本件決定後に被告（交通局）に提示した本件提案計画の前提条件を
変えた場合の事業配当シミュレーションは，そもそも事業計画の変更提案ではなく，
１６
また，事実上撤回されたことからすれば，これが提示された事実は本件基本契約が
成立していなかったことの根拠となり得ない。
(6)土地信託契約書の条項及びその確定経過
本件信託契約に係る土地信託契約書（甲１・乙９。以下「本件契約書」という。）
の条項やその確定経過（後記５【被告の主張】(4)）に照らしても，本件決定時にお
いて本件基本契約が成立していたことは明らかである。
(7)小括
以上を踏まえると，本件提案競技において，被告（交通局）が原告を含む信託銀
行等に本件募集要項を交付し，旧車庫用地の有効利用提案を募集した行為は，本件
基本契約と同旨の契約の申込みの誘引に，原告が本件提案計画を前記応募申込書と
併せて被告（交通局）に提出した行為は，本件基本契約の申込みに当たり，被告（審
査委員会）が本件決定により同計画を最優秀提案として選定したことは，その承諾
に当たるから，本件決定時に本件基本契約が成立したというべきである。
【原告の主張】
被告主張の本件基本契約が成立したことは否認する。
かかる契約が成立したことを基礎付ける事情はおよそ存在せず，かえって，同契
約が成立していないことは，次の(1)ないし(5)より明らかである。
(1)本件提案競技の位置づけ
アそもそも事業計画というものは，策定当時の具体的な経済情勢や市場動向等
に照らした合理的予測に基づいて策定されるものであるが，事業は刻々と変化する
外的要因の影響を当然に受けるものであることからすれば，事業の遂行状況を踏ま
え，その時々の経済情勢・市場動向等に迅速かつ柔軟に対応すべく，各時点での合
理的な将来予測に基づいて不断に見直されるべきものであり，また，事業計画を達
成することまで義務づける性質のものではなく，その達成に向けた努力義務を課す
ものにとどまる。
イ本件募集要項中「信託期間中に事業に伴う借入金を返済すること」との記載
１７
（「Ｖ提案競技の条件」の「５信託期間等」）は，提案すべき事業計画の条件を
定めたものにすぎず，この記載をもって，応募提案者に借入金債務等を固有財産で
最終的に負担することの保証を求めるものとみることはできない。
ウ本件提案競技において最優秀提案が選定された時点では，同提案の応募提案
者が受託予定者となり，被告（交通局）と仮契約の締結に向けた協議をする段階に
すぎず，本契約（信託契約）が別途締結されるまでは，当該応募提案者に受託者と
しての権利義務が生じないことはもちろん，信託に関する基本事項すらも定められ
ていない段階である。このことは，本件募集要項中「Ⅱ提案競技の概要」の「５
事業の実施方法」並びに「Ⅷ信託契約」の「１仮契約の締結」及び「２信託
契約の締結」で明記されていた。応募提案者が「事業主体」に決定するのは，上記
のとおり本契約（信託契約）締結時であるから，「当社が事業主体として決定いたし
ましたときは…」との誓約文言が記載された応募申込書（乙４）を提出したからと
いって，最優秀提案が選定された時点で同計画の応募提案者が受託者としての義務
を負担することにはならない。
エ審査委員会は，被告の幹部職員６人（財政局管財部長，旧計画局副理事及び
交通局の４人の部長）のほか，経済，都市計画，不動産運用等に関する専門的知見
を有する外部の学識経験者５人の合計１１人の審査委員によりバランスよく構成さ
れていた。審査委員会は，本件審査において，事業計画の安全性・安定性を判断要
素の１つとしていたものの，必ずしもそれだけを特に重視していたわけでなく，収
益性等も相当程度重視していた。そして，収益性の高い事業計画であればあるほど，
内在するリスクも大きいことは当然であり，審査委員会は，そのことを十分認識し
た上で，本件募集要項で定められた審査の視点及び審査方法（「Ⅳ審査の方法」）
に基づき，必要に応じて各応募提案者に個別にヒアリング調査を行うなどしながら，
厳正かつ慎重に本件審査を行った結果として，本件提案計画を最優秀提案に選定し
たのであるから，被告（交通局）が事業の結果として残存する借入金債務等を負担
しないものと認識していたはずはない。
１８
(2)公有地信託における前提
公有地信託制度の導入を検討するため旧自治省に設置された公有財産の有効活用
等に関する調査研究会では，委託者兼受益者である地方公共団体が信託終了時に残
存債務を承継・負担するリスクがあることを前提とした議論・検討が行われた結果，
地方公共団体のリスク管理と財務の健全性確保の観点から，信託の設定に議会の議
決を要求するとともに，そのようなリスクを回避するべく信託財産・信託目的・受
益者等を限定すべきであるとの提言がされたのであり，同提言を踏まえて導入され
た公有地信託制度に関する地方自治法上の様々な規制や自治事務次官通知等も，上
記リスクを前提としたものである。また，昭和６２年２月１９日に発出された旧大
蔵省理財局長通達（蔵理第５５３号）でも，公有地信託一般に関する基本的理解と
して，信託終了時点における残存債務の処理に関し，予算措置を講じて残存債務を
返済する必要があることが明示されていた。このように，公有地信託では，委託者
兼受益者である地方公共団体が信託終了時に残存債務を承継・負担することが前提
とされていたのである。
(3)本件基本協定の位置づけ
本件基本協定３条及び６条によれば，本件募集要項にいう仮契約として同基本協
定が締結された時点でも，被告議会の予算承認を停止条件として，同基本協定に基
づいて速やかに本契約（信託契約）を締結すべき段階にとどまり，未だ本契約（信
託契約）が成立しておらず，原告に受託者（事業主体）としての権利義務が生じて
いないことはもちろん，厳密には，信託契約を締結する義務すら負っていなかった
ことは明らかである。したがって，それ以前に被告主張の本件基本契約が成立して
いるはずはない。
(4)旧信託法，地方自治法の定め
旧信託法下においては，信託契約の成立時期をめぐって学説の対立があったもの
の，信託契約の効力発生時期は，信託財産に係る財産権の移転又は名義変更があっ
た時点と解されていた。本件において，原告が当初信託財産である本件信託土地を
１９
取得し登記名義が移転されたのは，本件信託契約締結日である平成３年３月２０日
であるから，それ以前に被告が主張する内容を含む本件基本契約が成立しているは
ずがない。
また，地方公営企業に適用される地方自治法２３４条５項が定める普通地方公共
団体が締結する契約の方式及び成立時期によれば，契約締結権者が契約書に記名押
印しなければ，当該契約は確定せず成立もしないものとされているところ，本件決
定時に契約締結権者たる交通局長が記名押印した契約書類は存在しない。したがっ
て，その時点では法的拘束力を有するいかなる契約も成立しているはずがない。
さらに，地方公営企業法は，地方公営企業による一定規模以上の土地信託の設定
につき，議会の予算承認を停止条件とし，その予算執行に民主的コントロールを及
ぼすことで，議会制民主主義の趣旨を実現しようとしており（同法３３条２項，４
０条１項，同法施行令２６条の３），被告議会の予算承認以前に本件信託土地に係る
信託事業を受託予定者に執行させることをも含む本件基本契約なるものを交通局の
独断で締結することは，その観点からも許されない。
(5)本件契約書の条項及びその確定経過
本件契約書の条項やその確定経過（後記５【原告の主張】(2)）からも，本件決定
時において本件基本契約なるものが成立していなかったことは明らかである。
４争点３（基本契約の成否）・(2)（被告が本件提案計画に基づいた一定の経済
的利益を与えられる旨の合意を含む基本契約の成否）について
【被告の主張】
前記３【被告の主張】のとおり，本件提案競技において，原告が本件提案計画を
策定して被告（交通局）に提出し，被告（交通局）が設置した審査委員会が本件決
定をしたことにより，本件決定時点で，「原告が本件提案計画に基づく事業を行うこ
ととなった場合は，同計画に基づいた一定の経済的利益が被告に与えられ，他方で
原告は一定の報酬を受け取ること」を一内容とする本件基本契約が当事者間で成立
し，その後，本件基本契約の内容が確認されるとともに，事業計画に関する細目的
２０
事項が合意されて，本件信託契約が成立するに至った。
なお，現行信託業法（平成１６年法律第１５４号）による廃止前の信託業法（大
正１１年法律第６５号。以下「旧信託業法」という。）９条は，信託会社による不
当勧誘行為を禁止して委託者を保護する趣旨の規定であることからすれば，委
託者となる被告から，一定の利益が確実に与えられることを契約条件として事
業者（受託者）の募集を行い，これに応募し受託者となった原告が，事業の収
支実績を問わず，事業計画で定められた一定の経済的利益を被告に与えると約
束すること（利益保証）は，本件提案競技ないし本件信託契約締結当時の兼営
法に抵触しない。
したがって，被告は，原告に対し，本件基本契約が取り込まれた本件信託契
約に基づき，被告の承認の下で本件提案計画を修正した本件事業計画に従った
経済的利益として，同計画に定められた事業配当金合計２６１億２６９８万円
の支払を求めることができる。
【原告の主張】
被告主張の本件基本契約が成立したことは否認する。
かかる契約が成立したことを基礎付ける事情はおよそ存在せず，かえって，同契
約が成立していないことは，前記３【原告の主張】であげた理由のほか，次の２点
からも明らかである。
すなわち，まず，本件事業計画の性質（前記３【原告の主張】(1)ア）に照らせば，
信託事業の実績に基づいて行われるべき事業配当も，経済情勢等の外的要因の変化
に伴って，事業計画上の予想配当額から変更されることが当然に予定されているも
のであり，同計画上の予想配当額の配当が保証されることはおよそ考えられない。
現に，本件提案計画に原告が同計画上の予想配当額を保証する旨の記載はなく，本
件提案競技において，原告がそのような説明をした事実もない。また，本件基本協
定及び本件信託契約の内容を精査しても，原告が被告に対し事業計画で定められた
予想配当額を保証する旨を明示した定めはなく，かえって，本件契約書では，事業
２１
配当を信託事業の実績に基づいて実施することが明記されている（３５条，３３条
５号）。
次に，信託においては，実質的利益及び損失は受益者に帰属し（法人税法１２条，
所得税法１３条参照），受益者は，信託財産の運用実績に基づいて配当・利益を得る
のが信託の基本原理・原則であり（旧信託法１９条，現行信託法２１条２項１号参
照），受託者が利益（事業計画上の予想配当額）を保証することは，信託の原理・原
則に反する。また，本件提案競技当時ないし本件信託契約締結当時，運用方法を特
定しない金銭信託以外の信託における受託者が利益保証をすることは禁止されてお
り（現行信託業法による改正前の兼営法４条が準用していた旧信託業法９条の反対
解釈），これに違反した金融機関の役員等は過料の制裁を受けるものとされて規定さ
れていた（同兼営法１０条２号）。そうであるにもかかわらず，行政当局による厳し
い監督下にある信託銀行である原告が，あえて公然と利益保証をすることはあり得
ない。
５争点４（旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権を排除する旨の合意の
成否）について
【被告の主張】
本件信託契約においては，旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権を排除す
る旨の合意（以下「本件排除合意」という。）が成立していたから，原告は被告に対
し，同規定に基づいて費用の補償を求めることができない。
本件信託契約において本件排除合意が成立していたことは，次の(1)ないし(7)か
ら明らかである。
(1)本件排除合意の解釈・認定指針
信託制度は，前記１【被告の主張】のとおり，信託財産が委託者から受託者に信
託譲渡され，委託者の一般財産とも受託者の固有財産とも切り分けられた状況下で，
その所有者かつ専門家である受託者が自らの判断と信用力に基づき独立して財産管
理を行うものであって，信託財産の価額を超えた予想外の損失を受益者に負担させ
２２
ることは，そもそも信託制度が全く予定しないところであり，信託制度の趣旨や信
託当事者の公平を著しく害するものである。このことからすれば，自益信託か他益
信託かという形式的区分によるのではなく，被告が委託者たる地位及び受益者たる
地位に基づきそれぞれいかなる負担を引き受けたのかにつき，本件契約書の最終的
な条項のみならず，契約の趣旨・目的，契約締結に至る交渉過程その他契約を取り
巻く諸般の事情を考慮しつつ，個別具体的な契約解釈を通じて確定されるべきであ
る。
(2)本件提案競技との連関
本件提案競技の趣旨・目的及びその方式等は，いずれも前記３【被告の主張】(1)・
(2)のとおりであるところ，本件信託契約は，そのような本件提案競技において原告
が提案した本件提案計画が最優秀提案に選定された結果を踏まえて締結されたもの
である（本件基本協定２条，本件信託契約４条参照）。それゆえ，本件信託事業は，
被告の了承の下で本件提案計画を一部修正した本件事業計画どおりに遂行されなけ
ればならず，事業の結果として，被告が事業配当を受けることはあっても，予想外
の債務負担を余儀なくされるような事態は断じてあってはならないことが，当事者
間における当然の共通認識となっていた。
(3)地方自治法の趣旨，公有地信託の特殊性
地方公共団体では，財政運営の安全性・健全性の確保の要請から，債務負担行為
一般につき，予算に計上して議会の議決を得る必要があるが（地方自治法９６条１
項２号，２１４条），公有地信託に関しては，前記３【被告の主張】(3)のとおり，
財政運営の安全性・健全性が強く求められ，民間の土地信託とは異なる種々の規制・
配慮が設けられていた。原告に旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求を認める
ことは，受託者として事業資金の調達を含む本件信託事業の遂行に関する一切の権
限を被告の事前抑制を受けることなく行使できる原告がその時期や金額を任意に決
めることができる無条件・無制限の一方的な債務負担を被告に強いることを意味し，
地方公共団体の財政運営の安全性・健全性を確保するための法令の趣旨を完全に没
２３
却するものである。したがって，被告がそのような債務負担行為を容認することな
ど到底ありえず，また，そのような債務負担行為を予め議会が承認することは地方
自治法上も許容されない。
(4)本件契約書の条項及びその確定経過
本件契約書（本件信託契約に係る土地信託契約書）の作成に当たっては，当事者
間で具体的条項について検討・協議するための「土地信託契約書検討会」と称する
検討会（以下「契約書検討会」という。）が少なくとも６回にわたって開催され，原
告担当者と交通局担当者との間で本件契約書に盛り込む個々の条項の具体的内容に
ついて交渉・協議が行われた。
同検討会に臨むに当たり，交通局内部では，本件提案競技において原告から提示
された事業配当の確保及び本件信託事業におけるリスクの回避という２つの重点項
目を本件契約書にどのように反映させるかを中心に議論が重ねられていた。そして，
被告（交通局）の上記意向が原告にも明確に伝えられていたことから，契約書検討
会では，本件信託事業の結果として信託財産の価額を上回るような負債が残存する
ような場面はおよそ想定されておらず，被告が借入金債務の返済金その他信託事務
の処理に要する諸費用（以下「信託事務処理費用」という。）の負担を求められるこ
とはないことを当然の前提として，本件提案計画で定められた事業配当をいかに確
保するかという観点から，信託財産や事業配当の減少を引き起こすおそれのある原
告の行為に一定の制約を課す方向での議論が重ねられた。
その結果，本件契約書では，①必要資金の借入れは信託財産の負担で行う（２８
条１項），②信託事務処理費用は，信託財産からのみ支弁し，受益者の負担としない
（２３条，４２条２項３号），③原告は信託財産から信託報酬を受領する（２５条），
④信託財産に属する金銭が信託事務処理費用の支払に不足する場合の処理方法や信
託終了時に残存した債務に処理方法については被告と事前に協議する（２４条，４
２条２項３号）とされるとともに，⑤旧信託法３６条１項に基づく補償請求権につ
いては，原告がこれを行使しようとする場合は被告と事前に協議するものとされた
２４
が（４５条），⑥同条２項本文に基づく補償請求権については，これを明確に排除す
る趣旨で，何らの条項を設けないものとされたのである。
原告は，契約書検討会において，上記④は特に争わず，上記⑤については，行使
すること自体に被告の承認を要するとしていた交通局の原案に難色を示し，時期・
方法等について被告の承認を要するとする対案を提示するなどしながら強い姿勢で
交渉していた。これに対し，上記⑥については，あえて条項を設けていなかった交
通局案や検討会資料（交通局案と対比させるため，旧信託法３６条の条文全文が掲
げられていた。）に対し何ら異論を述べず，同条２項本文に基づく補償請求権の存否
や行使方法等をについて協議の俎上に上げることもなかった。また，原告は，自社
の土地信託研究会が編集した「〔図解〕土地信託ハンドブック」に参考資料として掲
げられた土地信託契約書のひな型（別紙１０）では明記されていた受益者に対する
補償請求権（１７条２項）や受益者の負担を明示する旨の文言（６条１項，１７条
１項，２５条３項，同条５項等）を原告の原案にすら当初から一度も記載しないな
ど，旧信託法３６条２項の適用を前提とする言動を一切採らなかった。さらに，同
条１項に基づく補償請求権ですら原告が当然に行使できるものではなかった以上，
信託財産の価額を上回る費用であっても原告が受益者たる被告に補償を求めること
など許されないことは自明である。
なお，本件信託施設の竣工後は本件信託事業の成果に応じた信託報酬を原告が受
領できるとされていること（本件契約書２５条２項）こそ，原告が通常の報酬と併
せて引き受けたリスクに応じた「特別の報酬」をも得ることを定めるものである。
(5)被告議会における幹部職員等の発言・答弁
本件信託契約の締結（合意形成）過程に直接関与していない者がした議会の発言
や答弁は，そもそも同契約の解釈に影響を与えるものではない。
また，議会における発言等は，その断片の表現や言葉尻にことさら着目するので
はなく，これをした者の法的習熟度，その文脈や経過，趣旨・目的等を総合的に勘
案して真意を探るべきものである。原告が指摘する被告議会における幹部職員等の
２５
発言・答弁は，いずれも，信託終了時に残存した借入金債務等を被告が最終的に承
継・負担するとの認識を表明したものではない。
(6)本件覚書の位置づけ等
本件覚書（平成１４年１２月２４日付け「土地信託に関する覚書」）は，そもそも
本件信託契約の締結時から１０年以上経過した後に取り交わされたものであり，本
件信託契約において本件排除合意が成立したかどうかの判断に影響を与えるもので
はない。
また，本件覚書は，本件特定金銭信託契約の締結時に，本件特定金銭信託覚書と
併せて取り交わされたものであるが，原告からの要請により，本件特定金銭信託終
了時の返還資金を調達する際，原告がいったん立替金処理をする場合があることを
予め認める趣旨で作成されたものにすぎず，同信託以外の本件信託事業全体の借入
金債務を原告が弁済した場合にその立替金に関する債務を被告が負担することを確
認したものではない。すなわち，本件特定金銭信託契約は，本件信託事業の収支が
改善され単年度黒字を達成することができるとの原告の説明があり，Ｓ’銀行（旧
Ｓ銀行）が本件信託事業における長期借入金の期限前一括弁済を認めることを正式
決定したことを受けて締結されたところ，信託財産である５０億円もの大阪市交通
事業基金が信託終了時に必ず返還されるようにするため，被告（交通局）が本件特
定金銭信託覚書１条と同旨の相殺禁止条項を本件特定信託契約に盛り込むよう求め
たところ，原告がこれに応じなかったために同覚書が代わりに取り交わされるに
至ったが，その交換条件として原告が取り交わすよう求めたのが本件覚書である。
本件特定金銭信託契約締結当時，本件信託事業に関し，既存の借入金債務の借換え
ができなくなる事態や新たな資金調達が必要となる事態は想定されておらず，また，
原告は，本件覚書１条にいう「資金調達が困難となった場合」の具体的な意味内容
について本件特定金銭信託終了時に返還資金の調達が必要となった場合としか説明
しなかった。さらに，本件覚書２条にある「原告の管理失当分を除き」という文言
は，原告が本件特定金銭信託終了時にいったん立替金処理をした場合，当該立替金
２６
は本件信託事業で生じる利益から賄われることが当然であるが，被告（交通局）が
５０億円もの交通事業資金を拠出して本件信託事業の資金調達に協力するにもかか
わらず，万が一本件信託事業終了時においても立替金債務等が残存することがある
とすれば，それは「原告の管理失当」の結果に他ならないことから，被告が当然に
負担するものではないことを明らかにするため，被告（交通局）が追記することを
求め，原告がこれに応じたものである。
なお，原告が指摘するＧ課長（当時）の発言は，仮に同発言があったとしても，
その時期，協議事項・目的，同課長の当時の認識，被告議会との関係等に照らせば，
被告が本件信託事業における借入金債務全体について立替金債務を負担する旨の認
識を有していたことの根拠とはなり得ない。
(7)甲土地開発プロジェクトとの関係
被告は，甲土地開発プロジェクトに関し，地域の振興，発展，活性化といった目
的との兼ね合いや今後の事業見通し等に関する総合的な判断に基づいて受託銀行が
申し立てた民事調停に応じたにすぎず，本件信託契約において旧信託法３６条２項
本文に基づく補償請求権が排除されているかどうかとはおよそ無関係である。また，
成立した民事調停は，被告が一方的に費用を負担するのではなく，受託銀行が被告
に対し１８０億円の解決金を支払うとともに信託契約を終了させて信託不動産を現
状のまま引き渡すこと等が内容に含まれており，商業ビル経営の継続・再生が前提
とされた解決が図られている。
【原告の主張】
本件信託契約において本件排除合意が成立していたことは否認する。
本件排除合意が成立していたことを根拠づける事情はなく，かえって，同合意が
存在せず，原告が旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権を有することが当事
者間の共通認識であったことは，前記３【原告の主張】(1)ないし(4)のほか，次の
(1)ないし(5)から明らかである。
(1)本件排除合意の解釈・認定指針
２７
旧信託法が適用される本件信託において，受託者の受益者に対する補償請求権は
同法３６条２項本文により当然に認められる権利であるから，これをあえて排除す
る旨の明示又は黙示の合意（本件排除合意）は，積極的に認定できる明確なもので
なければならない。この点は，公有地信託であっても民間の土地信託と何ら変わる
ところはない。また，営利追求型の自益信託である本件信託では，旧信託法３６条
２項本文に基づく補償請求権を広く認める方がむしろ合理的であり，同権利を制限
すべきとの観点に立って本件排除合意の成否を検討・判断すべき理由はない。
(2)本件契約書の条項及びその確定経過
契約実務に精通した当事者間において継続的な交渉を経て締結される契約では，
最終的に合意された重要な事項であれば，契約書又は関連する文書に漏れなく明示
されているはずであるが，本件契約書はもちろん，本件募集要項や本件基本協定を
精査しても，本件排除合意を明示的に定めた規定はおよそ見当たらない。このこと
自体が，本件排除合意が成立していないことを端的に示している。
また，本件契約書の具体的条項をめぐる交渉・協議の過程において，旧信託法３
６条２項本文に基づく補償請求権に関しては，当事者間で具体的なやり取りが一切
行われなかったことは，被告も認めるところである。被告（交通局）から交通局の
原案を提示されたことや，旧信託法３６条の条文全文が掲げられた検討会資料が用
いられたことをもって，原告が被告に信託事務処理費用の負担を求められないとの
認識を有しこれを了承していたことにはならず，当事者間でそのような前提・共通
認識が存在したという事実はない。かえって，旧信託法３６条１項及び２項に基づ
く補償請求権の存在を前提としていたからこそ，当事者間での交渉・協議の結果，
信託財産に属する金銭が信託事務処理費用等の支払に不足する場合の処理，信託終
了時に残存した債務の処理及び同条１項に基づく補償請求権の行使方法につき，当
事者間で事前に協議するとの定め（本件契約書２４条，４２条２項３号，４５条）
が置かれるに至ったのである。なお，原告が旧信託法３６条２項本文に基づく補償
請求権を行使できる旨の直接的な条項を本件契約書に明示するよう求めなかったの
２８
は，導入されたばかりの公有地信託において，地方公共団体である被告に対する補
償請求権をいかなる手続により行使できるのかが必ずしも明確でなかったことや，
原告が費用補償を求め得る場合であっても，委託者兼受益者である被告には，端的
に費用補償義務を履行する以外にも様々な選択肢の中から必要資金を調達する方法
を選択し得ることに鑑み，上記手続や必要資金の調達方法について被告との協議に
委ねることとしたためである。上記経緯により確定された本件契約書４５条は，旧
信託法３６条１項に基づく信託財産に対する補償請求権の行使方法について定めた
条項にすぎず，同条２項に基づく受益者に対する補償請求権については何ら定めて
いないものとしか解釈しようがない。
本件契約書には，本件信託財産が信託事務処理費用等の支払に不足する場合，受
託者である原告が本件信託を一方的に終了させることができる旨の条項は存在せず，
そもそもそのような条項を本件契約書に盛り込むことを原告は被告（交通局）に求
めてすらいない。仮に信託事務処理用等の負担・支弁を被告に求めることができな
いとの認識を原告が有していたとすれば，そのような条項を本件契約書に盛り込む
よう原告は被告（交通局）に当然求めていたはずであるから（現行信託法５２条参
照），このことからも，原告がそのような認識を有していなかったことは明らかであ
る。また，本件信託契約では，受託者である原告が，通常の信託報酬に加えて，信
託事務処理費用等を固有財産（銀行勘定）において最終的に負担・支弁することと
なるリスクの引受けに対する「特別の報酬」を受領する旨の定めもない。
なお，原告土地信託研究会編集の「〔図解〕土地信託ハンドブック」は，公有地信
託制度導入以前に編集・発行されたものであり，専ら民間の土地信託を念頭に置い
たものであることに加えて，そもそも原告は，同書に参考資料として掲げられた土
地信託契約書のひな型に依拠して被告（交通局）との本件契約書の条項をめぐる交
渉・協議に臨んだわけでもないから，同ひな型に掲げられた条項案と，本件契約書
の条項や原告が提示した契約条項案を対比することにはおよそ意味がない。
(3)被告議会における幹部職員等の発言・答弁
２９
昭和６１年１０月８日開催の決算特別委員会における交通局総務部経理課長の答
弁，平成３年３月１日開催の交通水道委員会における交通局長の答弁，平成５年１
０月１日開催の決算特別委員会における各委員の発言や交通局副理事の答弁，平成
１０年１１月１８日開催の決算特別委員会における財政局管財部長の答弁，平成１
１年３月４日開催の交通水道委員会における交通局総務部企画主幹の答弁，同年１
０月５日開催の決算特別委員会における委員の質問と交通局担当者の答弁及び平成
１２年１０月５日開催の決算特別委員会における交通局総務部企画主幹や同局管財
担当部長の答弁のように，本件信託契約の締結前後に開催された被告議会において，
多くの被告幹部職員等が，本件信託や市有地信託一般に関し，受託者である信託銀
行が委託者兼受益者である被告に費用補償を求めることができ，信託終了時に残存
した借入金債務等を被告が承継・負担する可能性があることを前提とし，あるいは
そのことを明言した発言・答弁を繰り返し行っている。
これらによれば，本件信託契約締結時において，被告が信託終了時に残存した借
入金債務等を負担しないとの認識を有していたとは到底いえない。
(4)本件覚書の位置づけ等
原告が被告に対し旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権を有することは，
当事者間で締結された本件覚書（平成１４年１２月２４日付け「土地信託に関する
覚書」）において確認されている。すなわち，本件覚書は，原告が固有財産（銀行勘
定）により弁済した借入金債務（本件特定金銭信託からの借入れ分を含む。）につい
て被告に補償請求できることを当然の前提として，本件特定金銭信託に係る信託財
産である大阪市交通事業基金５０億円が同信託終了時に同請求権と相殺処理される
ことなく現実に返還されることを確保するために本件特定金銭信託覚書が取り交わ
されるのと併せて，原告の要請に基づき，本件信託全体の処理についても書面で確
認する趣旨の下，適用範囲を何ら限定していなかった被告（交通局）作成の原案ど
おりに作成・取交しがされたものであり，被告が主張するように本件特定金銭信託
の処理に適用範囲が限定されるものではない。このことは，原告と被告（交通局）
３０
との間で平成１４年８月５日に行われた協議の席上において，原告担当者による「…
当社から２５０億円の請求書を出し，貴局で予算措置を取っていただいた後，当社
が２５０億円を受け取り，同日付けで基金に特定金銭信託の元本を支払うことにな
る。…」との発言に対し，Ｇ課長（当時）がした「その通り。特定金銭信託の元本
も乗せた額を請求して欲しい」との発言に端的に表れている。仮に本件排除合意が
成立していたのであれば，原告が本件覚書の取交しを被告（交通局）に求め，被告
（交通局）がこれに応じることはあり得ないばかりか，そもそも被告（交通局）が
本件特定金銭信託を設定する必要すらない。
(5)甲土地開発プロジェクトとの関係
被告は，本件と同種の市有地信託事業である甲土地開発プロジェクトにおいて，
費用補償義務を全面的に認め，受託者（信託銀行）に信託財産に属する債務に相当
する金額３８０億円を支払うことを内容とする民事調停に応じている。
６争点５（相殺の抗弁）について
【被告の主張】
原告は，応募提案者としての信義則上の義務，基本契約関係ないし本件信託事業
の実施に向けた協働関係に基づく信義則上の義務及び本件信託契約に基づく善管注
意義務（旧信託法２０条）・忠実義務（同法２２条）に違反した（後記(1)ないし(5)）。
被告は，原告の上記各義務違反により本件弁済費用相当額の損害を被ったのであり
（後記(6)），原告に対し，上記損害相当額の損害賠償請求権を有している。被告は
同権利を自働債権，原告の第１事件の請求債権（旧信託法３６条２項本文に基づく
補償請求権）を受働債権として，対当額により相殺する。
【原告の主張】
本件提案競技ないしその後の各段階において，原告が被告主張の各義務に違反し
たことは否認し争う。
被告による義務違反の主張は，そもそも各行為当時の具体的状況及び一般に予見
可能な事情を勘案して原告が果たすべきであった行為義務の内容及びその違反行為
３１
を具体的に特定したものではなく失当であり，また，原告はいずれの義務にも違反
していない（後記(1)ないし(5)）。さらに，当該義務違反がなければ生じていた事態
を特定して損害及び因果関係を具体的に主張するものでもなく（後記(6)），本件弁
済費用相当額の損害賠償請求権の主張は，本件信託事業の結果について原告に結果
責任を負担させる意図に出た便法にすぎない。
したがって，被告は原告に対しいかなる損害賠償請求権も有しておらず，同権利
を自働債権とする相殺の主張は失当である。
(1)安全性・安定性に配慮した事業計画を提案する義務の違反（責任原因１）
【被告の主張】
ア義務内容及びその発生根拠
本件提案競技の趣旨・目的及びその方式，拘束力並びに公有地信託の特殊性等は，
前記３【被告の主張】(1)ないし(3)・(5)のとおりであり，応募提案者が提案した事
業計画が最優秀提案に選定された場合には，当該事業計画に基づく公有地信託事業
が，事業計画に大幅な変更・修正が加えられることなく，最長３０年もの長期にわ
たって計画どおり運用されることが予定されていたことから，本件提案競技の応募
資格者がそのような運用に耐え得る事業計画を策定することが能力上可能である不
動産運用の専門家である信託銀行等（日本国内における土地信託事業の受託実績を
有する信託銀行及びその連合体）に限定されていた。また，本件提案競技では，提
案すべき事業計画の具体的内容について特段の制約は設けられておらず，かつ，審
査委員会は，各応募提案者が提出する裏付け資料や審査委員会の求めに応じて行う
補足説明等の各応募提案者が提出した資料を基に各事業計画の具体的内容を確認す
るだけで，独自に収集した資料に基づいて各事業計画の合理性を判断することまで
は予定されていなかった。そのため，本件提案競技に応募しようとする信託銀行等
としては，長期に及ぶ事業期間内において通常想定し得る様々な経済変動や不動産
状況の悪化をも当然予測した上で，安全性・安定性に配慮した実現可能な事業計画
を提案することが求められていたのであり，そのことは本件募集要項の記載等から
３２
明らかであった。とりわけ原告は，本件提案競技以前に，全国で開催された１５件
もの公有地有効利用提案競技（被告が主催した３件を含む。）への参加経験を通じて，
公有地信託事業についての知識，経験及びノウハウを蓄積していた上，昭和６３年
６月ころから約１年４か月間にわたって，旧車庫用地上における事業を内部で検討
し，本件提案事業と基本コンセプトを同じくする事業計画（「オスカー・ヴィンレッ
ト」）を既に策定しており，本件提案競技において求められる事業計画を策定できる
だけの十分な人的・物的資源と準備期間を有していた。
以上の事情によれば，原告は，応募提案者として本件提案競技に誠実に参加すべ
き信義則上の義務の一内容として，本件提案競技において，自ら設定する事業期間
内において通常想定し得る様々な経済変動や不動産状況の悪化をも当然予測した上
で，安全性・安定性に配慮した実現性のある事業計画を提案すべき義務を負ってい
た。
イ義務違反
(ｱ)原告は，本件提案競技において，最優秀提案に選定されるため，事業の収益
性が特に重視されていたことに乗じ，ことさらに高収益・高配当を強調した結果，
通常予測される景気変動すら無視した，安全性・安定性への配慮を欠き，実現性の
乏しい本件提案計画を提案し，もって上記アの義務に違反した。
本件提案計画が，安全性・安定性への配慮を欠き，実現性の乏しいものであった
ことは，次の各事情に照らして明らかである。
すなわち，本件提案計画は，収益性を前面に押し出したものであったが，その収
支計画は，極めて高く設定された賃貸条件（賃料額，敷金額及び賃料上昇率等）・稼
働率等によるテナント収入を前提条件としていたから，計画どおりにテナント収入
を確保できなければ，本件信託施設の建設工事費に投下された多額の借入金債務の
返済原資が不足する結果，事業配当が計画を下回り，場合によってはゼロとなり，
あるいは負債すら残りかねない危険性をはらむものであった。それにもかかわらず，
事業計画の核ともいうべきテナントへの賃貸条件は，原告が収集した様々な条件の
３３
商業施設テナント物件のデータの中から，立地条件や来客動線等を含めた十分な検
討をすることなく，数少ない高額事例だけを殊更抽出し，それを根拠として設定さ
れたものであった。例えば，旧車庫用地のような立地条件等においてホテル事業者
への賃貸により収益を上げることは困難であったにもかかわらず，本件提案計画で
は，本件信託施設のホテル部分につき，月額固定賃料額１万０９００円／坪（本件
事業計画では１万２０００円／坪），敷金額約１１億円，賃料上昇率３年ごとに１
２％という高額の条件設定でキーテナントとなるホテル事業者に賃貸できることが
前提とされていた。また，物販施設部分についても，商業調整を回避して早期に本
件信託施設の建設に着工するため，卸売業者を誘致して会員制卸売店舗（ニュー卸
メンバーショップ）を開業させることを前提に，月額４６００円／㎡，敷金４６億
円という賃貸条件を設定しておきながら，本件信託施設は，１階から５階までが吹
抜けという，幅広い顧客（特約小売店会員登録者）を対象とするため，より多くの
商品を陳列展示することが重要な業態には不向きな構造で設計されていた。しかも，
原告が入居確度の高いと説明していたテナント候補者（Ｉ社，Ｊ社，Ｋ社，Ｌ社等）
は，いずれも，具体的な賃貸条件（賃料額，敷金額及び賃料上昇率等）まで提示さ
れた上で出店要望書等を提出したわけでなく，さほど強い出店意欲を有していたわ
けでもなかったため，入居確度は必ずしも高いとはいえなかった。
(ｲ)本件提案計画が，安全性・安定性への配慮を欠き，実現性に乏しいものであっ
たことは，本件提案競技後に顕在化した様々な問題に照らしても明らかである。
すなわち，本件信託施設の高層階部分については，本件提案競技時に原告が挙げ
ていたテナント候補者（出店申込書や出店要望書を提出していた者を含む。）のホテ
ルをいずれも誘致することができず，当初予定していなかったＭ社のみが本件信託
施設の高層階部分に入居する可能性のある唯一のテナント候補者となったため，同
社との交渉において，様々な譲歩を余儀なくされた結果，月額固定賃料額４０３０
円／坪，敷金額１億円という極めて不利な賃貸条件で同社と賃貸借契約を締結せざ
るを得なくなった。また，物販施設部分についても，本件提案競技時に有力なテナ
３４
ント候補者とされていたＫ社は，平成４年初めころには既に入居させることが極め
て困難となり，テナントを小売業者に変更せざるを得なくなった結果，実際に入居
したＮ社との間で，月額賃料２４２０円／㎡，敷金４億円という契約条件での賃貸
借契約を締結せざるを得なくなり，また，上記変更に伴う内装工事のために合計２
２億円余りの追加費用が生じることとなった。
本件提案計画が安全性・安定性への配慮を欠いた実現性に乏しいものであったこ
とは，本件提案競技における他の応募提案者の分析・評価でも明らかとなっており，
また，本件提案競技と近接する時期に提案競技が開催された他の３つの市有地信託
事業（乙土地信託事業，丙土地開発プロジェクト，丁土地信託事業）が，不動産を
売却することにより最終的に負債を残すことなく終了していることも，本件提案計
画がいかに安全性・安定性への配慮を欠いた実現性に乏しいものであったかを如実
に物語っている。
(ｳ)原告がこのような本件提案計画を提案したのは，本件提案競技以前に被告が
主催した市有地有効利用提案競技に３度にわたって参加したが，提案した事業計画
が最優秀提案に選定されることは一度もなかった上，今後期待される旧車庫用地周
辺の開発を通じた総合的な利益を得るため，旧車庫用地における信託事業の受託者
になりたいとの強い意欲を有していたからである。原告自身，バブル経済が崩壊す
る兆しがなかった本件提案競技時点においても，本件提案計画において設定されて
いる賃貸条件が確実に確保することはできない高水準のものであることを十分認識
していた。
【原告の主張】
ア義務内容及びその発生根拠
被告が主張する義務内容は，本件提案競技当時の具体的状況及び一般に予見可能
な事情を勘案して原告が果たすべきであった行為義務の内容を具体的に特定したも
のではなく，抽象的かつ不明確なものであり，主張自体失当である。
そもそも，事業計画が策定時点における合理的予測に基づくものであって，刻々
３５
と変化する外的要因の影響を当然に受ける青写真たる性質のものであることは，前
記３【原告の主張】(1)アのとおりである。しかも，本件提案競技当時，日本はバブ
ル経済の絶頂期で不動産市場も極めて活況であったが，当時は，そのような経済環
境は日本経済のファンダメンタルズの強さに由来するものであり，更なる経済発展
により不動産価格も高い水準で推移し続けるものと専門家を含めて一般に予測され
ていた。そのため，地価や株価の高騰はいわゆるバブルによるものであって，バブ
ル経済の崩壊により以後日本経済が長期的に低迷し続けることを認識・予測するこ
とは専門家であっても極めて困難であった。被告の主張は，そのような事情を一切
捨象したものであるか，あるいは，そのような事態をも全て想定した事業計画を提
案せよという不可能を強いるものにほかならない。
また，本件提案競技の趣旨・目的や方式，本件信託が公有地信託であることなど
を根拠に被告主張の義務を導くことはできない。もとより，本件提案競技は，事業
の安全性・安定性のみが殊更重視されていたわけではないし，最優秀提案が選定さ
れたからといって，当該提案（事業計画）が何ら変更・修正を加えられることなく
そのまま遂行されることが前提とされていたわけではなく，被告（交通局）との協
議を通じて信託の基本事項や事業計画の詳細が決定されることが予定されていた。
また，応募資格者が信託銀行等に限定されていたことは，応募提案者が事業計画の
安全性・安定性を特に重視した事業計画を策定すべきことに直結するものではない
し，信託銀行等であれば，経済情勢や市場動向等のあらゆる変動要因を全て予測し，
長期の事業期間を通じて変更を要しない確実かつ固定的な事業計画を策定できるわ
けではない。審査委員会も，事業計画自体の確実性ではなく，「健全な経営が確実と
見込まれるか」（事業運営の健全性）を審査対象としていた。
本件提案競技は，自らの事業計画が最優秀提案に選定されるかどうかも分からな
い段階において，２か月半程度の短い準備期間に各自の負担において事業計画を策
定・提出するよう各応募提案者に求めるものである。そのような状況下で，各応募
提案者が人的・物的資源を無制限に投下して事業計画を策定できるわけではなく，
３６
また，リーシング（テナント誘致活動）等にも自ずと限界があり，詳細な設計図面
を作成し，工事費用等の精密な見積りをすることも不可能である。実際，本件提案
競技において，そのようなものまで審査委員会から求められることもなかった。
イ義務違反
(ｱ)本件提案計画が本件提案競技時点における判断基準に照らして不合理なも
のであったことを基礎付ける事情は何ら存在しない。
まず，本件提案計画において設定されていた賃貸条件（賃料額，敷金額及び賃料
上昇率等）は，いずれも合理的根拠に基づくものであった。原告は，本件提案計画
において，市中心部と南港大規模開発地区との交通結節点であるとの旧車庫用地の
特徴を活かすべく，立地創造型のランドマーク性が高く良質の複合型商業施設ビル
を多額の建設工事費を投じて建設し，中長期滞在型のビジネスホテルを入居させる
基本構想を提示していた。ホテルについては，当時旧車庫用地周辺に直接参考とし
得る事例がなかったことから，他の地域のレジデンシャルホテルやビジネスホテル
のものを参考に収支予測を行ったが，上記基本構想からは，市中心部の事例を参考
とすること自体不合理ではなく，また，必ずしも市中心部の高額事例のみに依拠し
ていたわけではなかった。また，物販施設等について１００か月分と設定されてい
た敷金額も，上記コンセプトに照らして不合理なものではなく，現実に市中心部に
限らず１００か月分以上の敷金額が設定されている実例が複数存在していた。賃料
上昇率についても，本件提案計画において算出根拠が詳細に説明されているとおり，
前記基本構想を前提とすれば決して不合理なものではなかったのであり，他の応募
提案（事業計画）において設定されていた数値と単純比較することは無意味である。
むしろ，地価や賃料上昇率と固定資産税評価額とは長期的にみれば概ね連動するも
のであるところ，被告（交通局）が設置した審査委員会が信託不動産の固定資産税
評価額の上昇率を３年ごとに２０％と設定するよう指示していたくらいであるから，
原告が設定した３年ごとに１２％という賃料上昇率は，むしろ保守的であったとす
らいえる。また，本件信託施設の物販施設部分に開設される予定であった会員制卸
３７
売店舗（ニュー卸メンバーショップ）は，従来型の業態による卸売業ではなく，新
しい業態による卸売業を提案するものであったため，同部分の構造は，回遊性や対
面からの視認性を重視したものになっていたのであり，かつ，交通施設（バスター
ミナル）との連携にも配慮した結果，本件信託施設の１階から５階までは吹抜けに
なっていたのである。会員制卸売店舗の開設という構想自体が不合理なものではな
かったことは，既に船場地区において同様の業態の卸売事業が活況であったことや，
市中心部から離れた南港開発事業予定地に建設される予定であったアジア太平洋ト
レードセンタービル（ＡＴＣ）でも，類似の計画があったことからも明らかである。
さらに，原告が本件提案競技において入居確度が高いと説明していたテナント候
補者は，出店申込書や出店要望書（入居する場合の希望面積の概略まで記載されて
いる。）を提出したＫ社やＬ社らはもちろん，これらの書面を提出していないＯ社や
Ｊ社らなども，原告が行ったヒアリングや打合せにおいて，原告から具体的に説明
を受けた本件提案計画の内容に大いに関心を示し，高い出店意欲や前向きに対応す
る意向を表明していたのであり，本件提案競技終了後にＫ社の会社見学会が被告（交
通局）職員を交えて実施されたことは，同社が高い出店意欲を有していたことの証
左である。
むしろ，本件提案競技において，審査委員会が行った厳正・慎重・公正な審査の
結果，本件提案計画が最優秀提案に選定されていることからすれば，本件提案計画
は，当時の経済情勢・不動産市況等に照らし，他の応募提案よりも実現性・採算性
に優れており，極めて合理的なものであったことが裏付けられているといえる。
なお，現在の土地信託実務では，複数のシナリオを想定しつつ事業計画を策定す
ることがしばしばあるものの，バブル経済の崩壊やこれに続く平成不況を経験して
いない本件提案競技当時は，そのような実務は定着しておらず，複数のシナリオを
提示した事業計画ではなかった点は，他の応募提案者のものも同様であった。
(ｲ)これに対し，被告は，バブル経済崩壊後である現在における判断基準に照ら
し，しかも本件提案競技後の事情に基づいて，原告に義務違反があったと主張して
３８
いるにすぎない。
本件信託施設の物販施設部分に本件提案競技時に挙げていたテナント候補者（Ｋ
社等）を入居させられなかった理由は，本件提案競技後にバブル経済が崩壊すると
ともに，日本の流通機構における卸売業の機能が低下したこと，旧車庫用地におけ
る信託事業と強い連関性・相乗効果を発揮するものと期待されていた南港開発事業
が失敗に終わったことのほか，被告（交通局）の要請により，本件事業計画では予
定されていなかった商業調整をすることになったこと受けて原告が提案するに至っ
た小売商業施設では，店舗面積が中途半端で効率の悪い小規模なものとならざるを
得なくなった結果，テナント候補者の出店意欲が著しく減退したためである。原告
がホテル事業者の誘致に苦心したのも，それまで９０％近い稼働率を誇っていた大
阪のホテル業界の状況がバブル経済の崩壊により急速に変化してしまったためであ
る。また，本件信託施設の共用部分及びテナント専用部分の内装工事のために追加
費用が必要となったのも，物販施設部分のテナントの卸売業者から小売業者への計
画変更及びバブル経済の崩壊の影響によるものである。
バブル経済が崩壊した時期に，原告と契約交渉中であったＭ社によるヒアリング
に対し，本件提案競技で原告に敗れた他の応募提案者（信託銀行等）が表明した本
件提案計画の分析・評価は，本件提案競技時における客観的評価に基づくものとは
到底いえない。
また，被告が負債を残すことなく終了したものとして挙げる他の３つの市有地信
託事業も，最も良好な実績を収めた乙土地信託事業ですら予想累積配当額を大幅に
下回る若干の配当実績を残したにすぎず，無配当に終わったものもある。しかも，
乙土地信託事業は，バブル経済の崩壊が鮮明になった後の平成４年末に提案競技が
開催されたものであるし，他の２事業は，本件と異なり市中心部の絶好の立地条件
で行われたものであるから，本件と同列に論じることができない。むしろ，戊土地
開発プロジェクトや甲土地開発プロジェクトは巨額の負債を残すこととなっており，
結局，本件提案競技と近接する時期に有効利用提案競技が行われた市有地信託事業
３９
で事業計画どおりの実績を収めたものは皆無なのである。
(ｳ)多大な人的・物的資源を投下して本件提案競技に応募する以上，自ら提案す
る事業計画が最優秀提案に選定され，旧車庫用地における信託事業の受託者となる
ことに原告が強い意欲を有していたことは当然であるが，そのために原告が意図的
に無理な事業計画を策定・提出したなどということはあり得ず，被告は何ら具体的
根拠に基づかない憶測を述べているにすぎない。
(2)事業計画の内容等を正確に説明する義務の違反（責任原因２）
【被告の主張】
ア義務内容及びその発生根拠
前記(1)アで挙げた諸事情によれば，原告は，応募提案者として本件提案競技に誠
実に参加すべき信義則上の義務の一内容として，審査委員会が本件提案競技の趣
旨・目的に沿った最も優れた事業計画を過誤なく選定することができるようにする
ため，本件提案競技において，自らが提案した本件提案計画の内容，実現可能性の
程度（設定されたテナントへの賃貸条件の合理性，テナント候補者の入居確度等），
今後の経済情勢の変動に対する配慮の程度等について，根拠資料等を用いて情報提
供しつつ，正確に説明すべき義務を負っていたというべきである。
そして，前記(1)イで挙げた事情によれば，原告は，同義務の具体的内容として，
①本件提案計画の収支計画は，極めて高い水準に設定された賃貸条件（賃料額，敷
金額及び賃料上昇率等）によるテナント収入を前提とするものであることから，計
画どおりにテナント収入を確保できなければ，事業配当額が予想を下回り，場合に
よってはゼロとなり，あるいは信託終了時に負債すら残りかねないこと，②原告が
挙げていた複数のテナント候補者は，本件提案計画において設定された具体的な賃
貸条件（賃料額，敷金額及び賃料上昇率等）の提示を受けた上で出店要望書等を提
出したわけでなく，テナントの入居確度は必ずしも高いとはいえないことなどを被
告に正確に説明すべき義務を負っていた。
イ義務違反
４０
原告は，上記事実を被告に正確に説明しなかったばかりでなく，本件提案計画，
審査委員会が個別に実施したヒアリング調査及びその後も繰り返し行われた照会に
対し，テナントへの賃貸条件については，市中心部のビジネスホテルの宿泊料に関
するデータなどの数少ない高額事例だけを根拠資料として提示していながら，本件
提案計画において設定された賃貸条件（賃料額，敷金額及び賃料上昇率等）が標準
的なものであるかのように説明するとともに，テナントの入居確度についても，複
数のテナント候補者名義の出店申込書や出店要望書，原告が既に接触しているとい
う多数の関係者の名刺等を提示して，本件提案計画において設定されたとおりの賃
貸条件で入居することが確実なホテル事業者，卸売業者及びその他テナント候補者
があるかのように説明することにより（事業計画概要説明書〔乙５の１〕５３頁以
下，資金計画書・収支計画書・管理運営計画書〔乙５の３〕１１頁以下，ヒアリン
グ回答書〔乙６〕８頁以下，３０頁以下等），あたかも本件提案計画が安全性・安定
性に配慮した実現性・確実性の高いものであるかのように装い，高収益・高配当を
期待できる旨を繰り返し回答・表明することにより，上記アの義務に違反した。
【原告の主張】
ア義務の不存在
本件提案競技において提案される事業計画が策定時点の合理的予測に基づく青写
真たる性質のものであること，本件提案競技終了時点では，その後に仮契約及び本
契約の締結に向けた被告（交通局）との協議が予定される段階であったことは，前
記３【原告の主張】(1)ア及びウのとおりである。審査委員会の構成及び本件提案競
技における審査方法は，前記３【原告の主張】(1)エのとおりであり，また，政令指
定都市である被告自身も，大阪や近畿県内の経済動向等について信託銀行等に劣ら
ない十分な知見を有するとともに，契約実務にも精通していただけでなく，先行し
て進めていた３つの市有地開発事業を通じて，信託を利用した市有地開発事業に関
する十分なノウハウや経験を蓄積していたのであるから，土地信託事業一般に内在
するリスクや本件提案計画自体から容易に読み取ることができるリスクまであえて
４１
説明する必要はない。そして，本件提案計画が本件提案競技時点における判断基準
に照らして何ら不合理なものでなかったことは，前記(1)【原告の主張】イのとおり
であり，原告の認識も同様であった。
これらの事情によれば，本件提案競技において，原告らは，被告（交通局・審査
委員会）に対し虚偽の説明をすることは許されないとしても，本件提案計画に当然
内在することが明らかな事業リスクを取り立てて強調して説明すべき義務はなく，
原告は，被告が主張する内容の説明義務は負っていなかったというべきである。
イ義務違反の不存在
原告は，有効利用提案競技という自らが提案する事業計画の魅力や優位性をア
ピールする場において，当時入手し得た客観的資料に基づき，当該資料を提示しつ
つ，本件提案計画の内容を具体的に説明し，計画どおり実現できる可能性が高いと
の応募提案者としての合理的判断を示したのであり，虚偽の根拠資料の提示や説明
をしたことはなく，また，計画どおりの結果を必ず実現できる旨の断定的判断を提
供したこともない。
すなわち，原告は，本件提案計画において，資金計画書・収支計画書・管理運営
計画書（乙５の３）では，収支計画の各前提条件（「収入の前提条件」〔１２頁〕及
び「支出の前提条件」〔１３頁〕）につき，その項目ごとに設定根拠とした実在の事
例，数値・指標と算出過程が詳細かつ具体的に説明しており（「賃貸料・敷金」及び
「稼働率」〔１９頁以下〕，「稼働率・上昇率」〔２３頁〕，「共益費・管理費」〔２４頁〕，
「共益費と付加使用料の内訳」〔２５頁〕，「固定資産税等」〔２７頁〕，「修繕費」
〔２８頁〕），また，事業計画概要説明書（乙５の１）では，資金計画及び収支計画
が実現性・堅実性を高めたものであるとの応募提案者としての主観的評価・判断を
表明しているにすぎない（「資金計画の概要」〔５３頁〕，「収支計画の概要」〔５４
頁〕）。さらに，ヒアリング回答書（乙６）においても，卸売業が十分成立し得る（３
２頁），設定された賃料額・敷金額がキーテナントの十分負担し得る水準である（３
３頁），テナント候補者であるホテル事業者の出店確度は高い（３４頁），ホテルの
４２
年間売上高は合計約３５億円と予測している（３５頁）との主観的評価・判断を表
明するとともに，複数のテナント候補者から出店要望を受けた事実及び多数のテナ
ント候補者と接触している事実を示すために出店要望書・出店申込書・接触してい
る関係者の名刺を添付したにすぎず，計画どおりの結果の実現が確実であると表
明・保証した旨の記載はなく，また，上記出店要望書等は，当該テナント候補者が
確実に出店することを意味するものではない。また，入居確度が高いと原告が説明
していた多数のテナント候補者が，実際に原告から具体的に説明を受けた本件提案
計画の内容に大いに関心を示し，高い出店意欲を有していたことは，前記(1)【原告
の主張】イ(ｱ)のとおりである。
(3)事業を遂行するための準備行為を速やかに行う義務の違反（責任原因３）
【被告の主張】
ア義務内容及びその発生根拠
原告と被告（交通局）は，本件決定により，単なる土地信託契約の締結予定者と
なっただけでなく，前記３【被告の主張】の基本契約関係に入ったか，少なくとも
本件提案計画に従った土地信託事業の実施に向けた協働関係に入っていた。
したがって，原告は，その時点から，本件提案計画に従った土地信託事業を遂行
するための準備行為（賃貸借予約契約の締結等）を速やかに行うべき同契約上又は
信義則上の義務を負っていたというべきである（本件信託契約締結後に受託者たる
原告が同準備行為を行うべき同契約上の義務があったことは当然である。）。
すなわち，本件提案競技は，最優秀提案に選定された事業計画を提案した応募提
案者が当該事業計画に従った土地信託事業を遂行することを予定して開催されたも
のであり，そのことは，主催者たる被告（交通局）にとってはもちろん，各応募提
案者にとっても当然の前提であった。しかも，原告が提案した本件提案計画は，設
定どおりの賃貸条件で本件信託施設にテナントを誘致することが，同計画どおり事
業を遂行するために必要不可欠であったから，本件決定後，速やかにリーシングを
開始してテナントを確保する必要性が特に高いものであった。原告自身も，そのこ
４３
とを十分認識していたからこそ，本件決定後，本件信託契約締結以前から，「大阪市
交通局住之江信託ビル建設室」と称する部署（以下「原告建設室」という。）を設置
し，テナント候補者との交渉を開始する方針を被告（交通局）に明言する説明する
とともに，当時現存していた市バス営業所の移設工事，交通局職員を同行した地元
説明，許認可等に必要な関係諸機関との調整等の準備行為を行っていたのである。
イ義務違反
原告は，本件提案競技時に入居確度が高いという多数のテナント候補者を挙げて
いたにもかかわらず，本件決定後，そのうちの１社であるＩ社との交渉を除き，こ
れらのテナント候補者との具体的交渉を開始せず，上記アの義務を怠った。
また，原告は，本件基本協定締結以降も，被告（交通局）から要請を受けたにも
かかわらず，リーシングに取り組んでいる旨の抽象的な報告に終始するばかりで，
一向に上記準備行為を具体的に進めず，上記アの義務を怠った。
【原告の主張】
ア義務の不存在
本件提案競技及び本件基本協定の位置づけ並びに旧信託法及び地方自治法の定め
から導かれる信託契約の成立時期は，前記３【原告の主張】(1)・(3)・(4)のとおり
であり，本件決定時点では，未確定の信託の基本的事項等が多数残されており，受
託予定者として被告（交通局）と仮契約及び本契約の締結に向けた協議をすべき段
階にすぎないから，原告には，受託者としての権利義務は何ら生じておらず，また，
最終的に被告との間で本契約（信託契約）が締結されないリスクが残されていた。
そのようなリスクがあり，かつ，本件信託施設の竣工・開業が３，４年も先の段階
において，対外的には何らの権限も有していない受託予定者にすぎない原告が，出
店要望書等を提出していたテナント候補者との間で法的拘束力を伴う賃貸借予約契
約等を締結することは不可能であるし，建物の建設着工後にリーシングを始めると
される土地信託実務とも相容れない。
原告建設室は，青写真たる性質の本件提案計画の内容を具体化するため，本件信
４４
託施設の施設計画をより具体的かつ詳細に詰める作業を行うとともに，収支計画を
精緻化する目的で設置されたものである。テナント候補者との協議・交渉も，構造
上の個性が重視されるホテル，インテラボ・ホール及びスポーツ施設部分について
は，テナント候補者の意向が本件信託施設の施設計画にあらかじめ反映されるべき
であることから先行して重点的に進められたにすぎず，全てのテナント候補者との
間で，仮契約や本契約（信託契約）の締結に先立って契約交渉をすることは予定さ
れていなかった。
したがって，原告が本件決定時点から本件提案計画に従った土地信託事業を遂行
するための準備行為（賃貸借予約契約の締結等）を行うべき義務を負っていたこと
はあり得ない。
イ義務違反の不存在
原告は，ホテル事業者であるＩ社やＭ社を始め，卸売業者に代わる小売業者，ス
ポーツ施設等本件信託施設の各テナント候補者に対し，適時に具体的かつ積極的な
リーシングに取り組んでいたのであり，後記(4)【原告の主張】イのとおり，その経
過や結果は，被告（交通局）に対しても報告・説明の上，協議していた。
原告が本件提案計画どおりの賃貸条件でテナントを確保できなかった根本的原因
は，前記(1)【原告の主張】イのとおり，専門家であっても予想し得なかった本件提
案競技後のバブル経済の崩壊とその後の日本経済の長期的低迷による不動産市況の
悪化，本件信託事業と強い連関性・相乗効果を発揮するはずであった南港開発事業
の失敗，本件提案計画では予定されていなかった商業調整の実施に伴うテナント候
補者の出店意欲の著しい減退である。
(4)事業の遂行状況を正確かつ具体的に報告・説明する義務及び事業計画の修
正・変更あるいは中止を提案する義務の違反（責任原因４）
【被告の主張】
ア義務内容及びその発生根拠
本件信託契約の受託者であり不動産信託事業の専門家である原告は，信託期間中，
４５
委託者兼受益者である被告に対し，本件信託事業の現状及び将来の見通しについて
都度正確かつ具体的に報告・説明すべき義務を負うほか，とりわけ本件事業計画ど
おりの結果を実現することが困難となった場合には，その旨を正確かつ具体的に報
告・説明した上で，同計画の修正・変更あるいは中止を提案すべき義務を負ってい
た。
原告は，遅くとも平成４年１月時点では，当時の不動産市場が商業地の地価の下
落，買い手の資金調達難や買控えが顕著となって不動産取引が激減し，テナントビ
ルの空室率も上昇し，全国的に賃料相場の反落が目立つ状態になっていたことを当
然認識していたとともに，キーテナントとなるホテル事業者との交渉過程において
度重なる譲歩を余儀なくされ，本件事業計画から大幅に減少した賃料及び敷金しか
得ることができなくなった状況下で，種々のシミュレーションを行った結果，遅く
とも同年４月時点では，このまま本件事業計画に従って本件信託事業を遂行した場
合には，本件信託施設開業初年度に実際に得られた程度の賃料収入しか確保できず，
事業終了時点で事業配当はおろか負債が残存しかねない状況となっており，本件事
業計画の抜本的変更等が必要であることを具体的かつ十分に認識していた。実際，
原告は，同月８日に行われた住之江会議（Ｍ社への賃貸条件〔建設工事費の負担割
合等を含む。〕を協議するため，平成３年から平成４年にかけて，原告，Ｍ社及び関
係者を交えて継続的に行われていた会議）において，原告の顧問を務めていたＰ事
務所のＰ氏を通じ，本件信託事業が無配当かつ約５．４億円の借入金が残存したま
ま事業期間の満了を迎えることになるとの現状認識を参加者に伝えていた。
したがって，原告は，遅くともこの時点以降，本件信託施設の建設工事が着工さ
れるまでに，被告（交通局）に対し，本件事業計画どおりの結果を実現することが
困難となったことを正確かつ具体的に報告・説明した上で，同計画の修正・変更あ
るいは中止を提案すべき義務があった。
イ義務違反
(ｱ)原告は，平成４年１月に至るまで，被告（交通局）に対し本件信託施設のテ
４６
ナント候補者との交渉経過等を一切報告・説明せず，同月になって初めて「ホテル
交渉状況」と題する同月９日付け文書を提示して，Ｍ社との交渉経過等を報告・説
明した。
しかし，原告が報告・説明した内容は，正確かつ具体的なものでなかったばかり
か，具体的根拠に一切基づかない虚偽ともいうべきものであった。すなわち，原告
は，被告（交通局）から本件事業計画との違いについて説明するよう求められたの
に対し，①固定賃料額が減少した点につき，歩合制賃料を併用することでむしろ有
利となり，同計画どおりの事業配当が確保できると説明するとともに，実際には，
既に賃料額を交渉により増額する余地がなくなっていたにもかかわらず，未だにそ
の余地が残されているかのような説明をした。また，②敷金額が減少した点につき，
実際にはＭ社から確約が得られていたわけではなかったにもかかわらず，敷金額を
減少させる代わりにＢＣ工事代金分約１７億円がＭ社の負担となることから収支計
画上問題はないと説明した。
また，原告は，同月，被告（交通局）に対し，ホテルテナント以外のテナントか
ら得られる賃料収入が減少することを前提に，事業配当額が約１３０億円に修正さ
れたシミュレーション結果を提示し，その後も，同年５月２１日に事業配当額が約
７１億円に修正されたシミュレーション結果を，平成６年４月７日に事業配当額が
約６７億円に修正されたシミュレーション結果をそれぞれ提示して，各時点におい
ても，提示した事業配当を得られる見通しであるかのような説明を続けた。
原告の上記説明は，今後予定される旧車庫用地周辺の開発を通じた総合的な利益
を確保するとともに，本件事業計画どおりの結果を実現できないことの責任追及を
免れるため，被告（交通局）に同計画の抜本的変更や中止を検討する必要性をあえ
て悟らせまいとする意図に出たものであった。また，原告の上記報告・説明は，い
ずれも本件事業計画の具体的な変更等の提案を伴うものではなかった。
(ｲ)なお，原告は，平成４年１月に本件信託施設の建設工事費の削減を被告（交
通局）に申し入れているものの，その際に示された建設工事費が１５０億円台に削
４７
減された場合のシミュレーション結果は，本件信託施設の建設事業者を選定する入
札が１週間後に差し迫った時期に唐突に提示されたものであり，建設工事費を現実
に１５０億円台に削減するための具体的な計画案や仕様案はおろか，１５０億円台
という数字の具体的な根拠すらも一切示されていなかった。その上，莫大な建設工
事費を投下して良質な本件信託施設を建設することで，テナントから高額の賃料及
び敷金を確保することを重大な要素とする本件事業計画において，建設工事費を削
減して本件信託施設のグレードを落とすことは，テナントからの賃料収入等の減少
を招き全体的にみて収支改善につながらないのではないかとの被告（交通局）の指
摘に対し，原告が何ら合理的な説明をすることもなかった。原告がこのような申入
れをしたことをもって本件事業計画の抜本的変更を提案したものとは到底いえない。
なお，被告（交通局）は，原告が合理的理由と客観的根拠を提示しながら行った
変更提案（賃貸面積増床を目的としたコンジャンクションドームの見直し，本件信
託施設の２０階建てから１９階建てへの変更，商業店舗部分のテナント業種の卸売
業者から小売業者への変更等）に対しては，柔軟に対応していた。
(ｳ)以上によれば，原告が上記アの報告・説明義務及び修正・変更等提案義務を
怠ったことは明らかである。
【原告の主張】
ア義務の不存在
事業計画の性質（前記３【原告の主張】(1)ア）のほか，本件提案競技以降，当事
者双方が種々のコストを投下し続けてきた経過や，本件信託契約３９条３項が定め
る原告が同契約解除の申出をするための要件に照らせば，原告が被告（交通局）に
対し，本件事業計画どおりの結果を実現することは困難であることを説明し，同計
画の修正・変更あるいは中止を提案すべき義務を負うのは，同計画どおりの結果が
実現できない相当の蓋然性が認められた場合に限られ，その可能性が認められたに
とどまる場合には，そのような義務は課されないというべきである（なお，本件信
託契約３９条３項は，受託者である原告の解除権について規定するものであり，同
４８
条項を根拠に原告の解除の提案義務ないし申出義務は認められない。）。
原告は，本件信託施設の建設着工日（平成４年５月１８日）以前に，土地信託事
業の一般論として，事業が成功して利益を上げる可能性もあれば，事業が失敗して
損失が生ずる可能性があること，及び，本件事業計画どおりに本件信託事業を遂行
することは困難であり，同計画で掲げられたほど高い収益を上げられない可能性が
あることは認識していたものの，このまま本件事業計画に従って本件信託事業を遂
行した場合に，事業終了時に負債が残存する相当の蓋然性があるとの認識は有して
いなかった。すなわち，原告は，不動産バブルの崩壊の兆しが現われていたものの，
本件信託施設開業時までの循環的な景気回復や南港開発事業の推進による本件信託
土地のポテンシャルの顕在化に対する合理的期待の下，①Ｍ社との間では，平成３
年６月１２日以降，本件提案計画で設定されたものに近い契約条件を実質的に確保
するとの目標を可能な限り達成するために粘り強く交渉を続けた結果，同年末ころ，
同社から原告が提示した賃貸条件への内諾を取り付けていた。また，②物販施設部
分のテナントに関しては，被告（交通局）が卸売業者から小売業者への変更提案を
認めなかったことから，多数の卸売業者と懸命に交渉しており，本件信託施設の着
工前後の時点でも，複数のテナント候補者（Ｏ社，Ｑ社及びＲ社）と交渉が続いて
いたし，③他のテナントへの賃貸条件も当然に本件提案計画の設定されたものを大
幅に下回るものとはいえない。なお，平成４年４月８日に行われたと被告が主張す
る住之江会議については，およそ原告のあずかり知らないものであり，同会議にお
いて，原告がＰ事務所のＰ氏を通じて本件信託事業が約５．４億円の借入金が残存
したまま事業期間の満了を迎えるとの見通しを外部に表明した事実はない。
したがって，本件信託施設の建設工事の着工までに，原告が被告（交通局）に対
し，本件事業計画どおりの結果を実現することが困難となったことを報告・説明し
た上で，同計画の修正・変更あるいは中止を提案すべき義務はなかった。
イ義務違反の不存在
原告は，被告（交通局）に対し，各テナント候補者との交渉経過や現状認識につ
４９
いて節目ごとに具体的かつ正確に報告・説明するとともに，工事費用の大幅な削減
を含む収支計画全体の抜本的見直しを提案していた。
原告は，キーテナント候補者であるＭ社から賃貸条件について内諾を取り付けて
から間もない平成４年１月１７日に，被告（交通局）に対し，同社との上記交渉経
過及びその結果を正式に報告するとともに，他のテナントとの賃貸条件も変更する
必要がある現状であることから，本件事業計画で想定されている収入計画を確保す
ることは困難であることを明言して，今のうちに収支計画全体の抜本的見直しを行
うべきことを進言した。また，原告は，被告（交通局）の指示に従い，現状で見込
まれる賃貸条件により開業初年度から事業配当を出す条件で工事費を逆算したシ
ミュレーション結果を示して，工事費を１５０億円台まで削減することを進言し，
その後も，仕様・設計やコンセプトの変更による工事費削減を提案したが，被告（交
通局）は，原告からの上記報告・説明により，テナント候補者との交渉経過等を具
体的に理解・把握した上で，これに理解を示し，了承していた一方で，本件信託施
設の設計変更等による工事費の大幅削減を含む収支計画の抜本的変更の提案につい
ては，対外的に認知されている事業配当額が２６１億円台であることを理由に，本
件事業計画に固執して，これを頑なに拒絶し続けた。
以上によれば，原告が報告説明義務ないし変更等の提案義務を怠ったとは認めら
れない。
(5)事業計画どおりの収入を確保するとともに経費を削減するために努力する
義務の違反（責任原因５）
【被告の主張】
ア義務内容及びその発生根拠
(ｱ)原告と本件ＪＶとの間で平成４年２月１４日に本件信託施設の建設請負契
約が締結され，同年５月１８日に本件信託施設が着工された時点で，本件事業計画
どおり約１８０．９億円に上る本件信託施設の建設工事費を負担すること，これを
支弁するために信託財産（本件信託土地）の負担において多額の借入れを行うこと
５０
が確定的になった。そして，前記(1)【被告の主張】イ(ｱ)のとおり，本件事業計画
の収支構造からすれば，多額の支出に見合った賃貸収入等が得られることが事業計
画どおり事業を遂行するために必要不可欠であったが，同時点では，その目途がお
よそ立っていなかった。
したがって，原告は，遅くとも本件信託施設着工後は，本件信託契約の受託者と
して，本件信託施設の各テナント候補者との間で，上記支出に見合った賃貸収入を
確保するため，最大限の努力をすべき義務を負っていた。
(ｲ)他方，遅くとも同時点で，本件事業計画どおりの賃料収入等を確保すること
が著しく困難であり，本件信託事業の遂行に伴って発生する費用を削減しない限り，
被告への事業配当を捻出することはもとより，事業終了時に借入金債務が残存しか
ねない状況であることを原告が認識していたことは，前記(4)【被告の主張】アのと
おりである。さらに，原告は，本件信託施設開業後は，借入金に対する支払利息が
テナント賃料収入を上回っており，このままでは単年度赤字が継続し，借入金債務
がより増大することを容易に予測することができた。
したがって，原告は，上記(ｱ)の義務と同時に，少なくとも借入金を事業期間内に
返済することはもちろん，間違っても借入金債務が拡大することがないように，本
件信託事業の遂行に伴う費用を削減するための措置―具体的には，①事業資金の借
入れに当たり，今後の経済情勢等に関する正確な見通しを行った上で，金利等の面
で最も有利な条件で金銭消費貸借契約を締結し，可能な限り支払利息を削減するこ
と，②管理費等の固定経費につき，少なくとも受入共益費等によって賄うことがで
きる程度にまで削減すること，③販売促進費につき，テナントから徴収した金額の
範囲内で最も効率的な販売促進活動を行うこと等―を講ずべき義務を負っていた。
イ義務違反
(ｱ)原告は，本件信託施設着工後も，各テナント候補者へのリーシングにおいて，
上記ア(ｱ)の義務を尽くすことなく，漫然と契約交渉を行い，本件事業計画における
設定をはるかに下回る賃貸条件で安易に妥協して賃貸借予約契約及び賃貸借契約を
５１
締結し，本件信託施設開業後も，何ら賃貸収入を増加させるための積極的方策を採
ろうとせず，もって，上記ア(ｱ)の賃貸収入を確保するため最大限努力する義務を
怠った。原告が同義務を怠ったことは，Ｍ’社（Ｍ社が本件信託施設におけるホテ
ル事業を行うために平成６年１０月に設立したグループ会社であり，原告との間で
賃貸借契約を締結したもの。以下では，Ｍ社と区別せず「Ｍ社」という。）への賃貸
条件が平成４年５月１３日に取り交わされた覚書よりも大幅に後退していることや，
他の市有地信託事業である戊土地開発プロジェクトに係る信託建物では，受託者で
ある信託銀行の連合体が同時期に固定月額賃料２３２３円／㎡，敷金額１４億円に
よる賃貸借予約契約を締結できていることから明らかである。
(ｲ)原告は，①事業資金の借入れにつき，経済情勢についての見通しを誤り，平
成５年１月から平成６年６月にかけて，旧Ｓ銀行（後のＳ’銀行），Ｔ相互会社及び
旧Ｕ相互会社（後のＵ’相互会社。以下，３社を併せて「旧Ｓ銀行等」という。）か
ら市場金利を上回る約定金利で合計６０億円の借入れを行い，これらの金利が市場
金利と比較して明らかに高額であることが明白になった後も，被告（交通局）が金
利削減のために協力するまで，そのような事態を解消して支払利息を軽減するため
の措置を一切講じようとしなかった。また，原告は，自身の判断で直ちに実現する
ことが可能であるにもかかわらず，自行（銀行勘定）からの借入金の金利負担を軽
減するよう求める被告（交通局）の要請にも応じなかった。さらに，②テナントか
らの受入共益費をはるかに上回り，本件信託施設と同水準の他の商業ビルと比較し
ても極めて多額の管理費を漫然と支出し続けるとともに，③販売促進費につき，本
件提案計画や本件事業計画では支出すること自体が予定されていなかったにもかか
わらず，本件信託施設開業後，各テナントから徴収した金額をはるかに上回る金額
を漫然と支出し続け，もって上記ア(ｲ)の本件信託事業に伴う費用の削減措置を講ず
べき義務を怠った。
このような状況を見かねた被告（交通局）は，抜本的な収支改善策を策定・実行
するよう再三にわたって原告に求めたが，原告は，被告からの財政支援（本件信託
５２
施設中バスターミナル部分の使用有償化，本件信託不動産の固定資産税の減免）を
求めるばかりであり，被告（交通局）が原告の要請に基づいて本件特定金銭信託に
より５０億円の資金を拠出すること決まってから，被告（交通局）が求め続けてい
た費用削減策（Ｄ社の解散，原告の銀行勘定及びＳ’銀行〔旧Ｓ銀行〕からの借入
金の金利負担の軽減）をようやく実行した。
【原告の主張】
ア義務の不存在
賃料水準・敷金水準等の賃貸条件は，一定の幅はあるものの，その時々の不動産
市況における需給バランス等により客観的に定まるものであり，また，多額の工事
費を投じて建設した良質な建物であっても，それに応じ比例的に増加した賃料水準
等が当然に設定されるわけでもない。また，原告が本件信託施設の着工以前から進
言・提案していた収支計画の抜本的変更を，被告（交通局）が頑なに拒否していた
ことは前記(4)【原告の主張】イのとおりであり，委託者である被告の理解・協力が
得られない状況下では，受託者といえども収支改善のために講じ得る措置には自ず
と限界がある。本件信託施設の着工当時，本件事業計画に従って本件信託事業を遂
行した場合，事業終了時に負債が残る相当の蓋然性があるとの認識を原告が有して
いなかったことは，前記(4)【原告の主張】アのとおりである。
したがって，原告の本件信託事業の収入を確保するための努力義務は，支出額に
見合った収入を確保するために無制限に課せられるものではなく，その時々の具体
的状況下において，可能な限り有利な賃貸条件を設定するよう努力する義務であり，
経費削減措置を講ずる義務も同様である。
イ義務違反の不存在
(ｱ)原告は，各テナント候補者へのリーシングにおいて漫然と交渉を行ってなど
おらず，可能な限り原告（信託勘定）にとって有利な賃貸条件を設定できるように
各テナント候補者との間でシビアな交渉を続けてきたのであり，本件信託事業にお
ける収入を確保するよう努力する義務を十分に果たしている。Ｍ社への賃貸条件は，
５３
平成４年５月１３日に取り交わされた覚書よりも結果として固定賃料額の点で原告
（信託勘定）に不利なものであったが，不動産市況が悪化の一途をたどる状況下で，
平成５年４月以降，２０回以上の会議を重ね，極めて厳しい交渉を粘り強く続けた
末に，第２次歩合賃料の導入や賃料改定等に関する譲歩を引き出しつつ何とか確保
したものである。また，原告は，Ｍ社との賃料改定交渉において，５％の賃料増額
を実現している。戊土地開発プロジェクトに係る信託建物は，市中心部に近い立地
条件に位置し，ラジオ局その他の多様な文化的施設が含まれている５１階建の巨大
複合商業施設であって，客室単価等が異なるシティリゾートホテルが入居している
のであり，そのような各種条件を異にする物件と月額固定賃料額及び敷金額のみを
単純比較することは無意味である。原告が本件提案計画で設定された賃貸条件でテ
ナントを誘致できなかった理由は，本件提案競技後に生じたバブル経済の崩壊に端
を発した前提条件の激変（前記(1)【原告の主張】ア）と被告（交通局）が本件提案
計画に固執して同計画の抜本的変更の進言・提案を拒絶したためである。
(ｲ)①事業資金の借入れにつき，平成５年１月から平成６年６月までの期間にお
ける旧Ｓ銀行等から借り入れていた事業資金の固定金利年５．２０％は，平成４年
１１月当時の長期プライムレート年５．５％を下回っていた（なお，昭和４１年か
ら平成５年までの期間に長期プライムレートが年６％を下回ったことは，昭和６２
年から平成元年までと平成４年９月以降のみであり，その場合でも，概ね年５％台
後半で推移していた。）。また，原告は，平成７年以降の歴史上類を見ない超金融緩
和政策により，市場金利が上記固定金利を下回って不均衡を生じていたことから，
平成８年以降，借入先の各金融機関に対し，再三にわたって金利引下げや繰上げ弁
済を申し入れたが，金利の引下げは拒絶され，繰上げ弁済には多額のペナルティー
を要求されたため，実現しなかった。
また，原告は，本件事業の遂行に当たって，別に受託する信託に係る信託財産か
ら事業資金の借入れをしていたが，自行の銀行勘定からの借入れは行っていない（旧
信託法２２条により自己取引は禁止されている。）。そして，他の信託に係る信託財
５４
産から借り入れている事業資金に係る約定金利を引き下げることは，当該信託の委
託者・受益者に対する善管注意義務・忠実義務に違反することから許されない。
②管理費につき，本件提案計画では予定していなかった信託財産の管理会社であ
るＤ社を設立したのは，本件提案競技後に生じたバブル経済の崩壊に端を発した前
提条件の激変（前記(1)【原告の主張】ア）のため，同計画では予定していなかった
多数のテナント構成，歩合賃料制導入による売上金管理業務，テナントへのきめ細
かいサービスの提供，テナント情報の常時収集・分析と即時効果的な販売促進活動
等が必要となったためであり，同社に支払う管理委託料を各テナントからの受入共
益費のみならず賃料収入を含めた全体収入から支弁することが予定されていた。原
告は，被告（交通局）と予め協議してこのことの了承を得ており，また，本件信託
施設の開業初年度から管理委託料の削減に努め続けていたのであって，理由もなく
漫然と多額の管理費を支出し続けていたわけではない。また，本件信託施設と同程
度の水準の物件といっても，事業内容，テナント構成，テナント側による管理費の
全部又は一部負担の有無等の前提事情は千差万別であるから，他の物件と比較対照
することにより支出管理費の妥当性を判断することはできない。
③販売促進費が本件事業計画に計上されていなかったのは，卸売業者を物販施設
部分のテナントに誘致する予定していたため，販売促進活動の必要性が低かったた
めである。そして，商業ビルにおいてオーナーとテナントが１：１の割合で販売促
進費を負担することは一般的運用であり，被告（交通局）の了承も得ていることか
ら，同費用の一部を信託財産で負担すること自体に問題はなく，また，その負担額
も，高い年度でも概ね３％台にとどまっており，不合理に高いということはない。
(ｳ)以上のとおり，原告は，委託者である被告（交通局）の理解・協力が得られ
ない状況下において，本件信託事業における収益向上と経費削減による収支改善努
力を可能な範囲で十二分に行ってきており，義務違反はない。
(6)被告の損害及びその額
【被告の主張】
５５
ア原告が本件提案競技において前記(1)の義務（安全性・安定性に配慮した事業
計画を提案する義務）を怠ることなく，通常想定しうる景気変動をも考慮した上で，
安全性・安定性に配慮した実現可能性のある事業計画を提案していれば，そもそも
本件提案計画が最優秀提案に選定されることはなく，本件信託事業が遂行されるこ
ともなかった。したがって，本件信託事業の結果として生じた多額の本件借入金債
務等のための本件弁済費用相当額は，全て原告の前記(1)の義務違反により被告が
被った損害であるというべきである。
イ原告が本件提案競技において前記(2)の義務（事業計画の内容等を正確に説明
する義務）を怠り，本件提案計画の実現可能性について装うことなく，同計画で設
定された賃貸条件が高額事例のみを参考としたものであることやその条件での出店
を強く希望している具体的なテナント候補者はいないこと等を正確に説明していれ
ば，そもそも本件提案計画が最優秀提案に選定されることはなく，本件信託事業が
遂行されることもなかった。したがって，本件信託事業の結果として生じた多額の
本件借入金債務等のための本件弁済費用相当額は，全て原告の前記(2)の義務違反に
より被告が被った損害であるというべきである。
ウ原告が本件決定後に前記(3)の義務（事業を遂行するための準備行為を速やか
に行う義務）を怠ることなく，速やかにリーシングに着手し，テナント候補者と早
期に賃貸借予約契約を締結するなどの賃料確保のための準備行為に着手していれば，
本件信託事業につき，本件弁済時点において多額の借入金債務が未だ残存するよう
な事態が生じることはなかった。したがって，本件信託事業の結果として生じた多
額の本件借入金債務等のための本件弁済費用相当額は，全て原告の前記(3)の義務違
反により被告が被った損害であるというべきである。
エ原告が本件信託施設の着工前に前記(4)の義務（事業の遂行状況を正確かつ具
体的に報告・説明する義務及び事業計画の修正・変更あるいは中止を提案する義務）
を怠らなければ，莫大な建設工事費の支払や借入金債務の発生が確定的になる前の
段階で，原告と被告との合意により，本件事業計画を抜本的に変更し，あるいは本
５６
件信託事業の遂行を中止させることが可能であった。したがって，本件信託事業の
結果として生じた多額の本件借入金債務等のための本件弁済費用相当額は，全て原
告の前記(4)の義務違反により被告が被った損害であるというべきである。
オ原告が前記(5)の義務（事業計画どおりの収入を確保するとともに経費を削減
するために努力する義務）を怠らなければ，少なくとも本件信託施設開業後におい
てまでも借入金が増大し続けることはなかったはずである（実際，被告〔交通局〕
からの再三にわたる費用削減要請に原告がようやく対応した直後に本件信託事業の
収支状況は大幅に改善されている。）。したがって，本件信託事業の結果として生じ
た多額の本件借入金債務等のための本件弁済費用相当額は，全て原告の前記(5)の義
務違反により被告が被った損害であるというべきである。
【原告の主張】
原告が前記(1)ないし(5)の各義務のいずれかを怠ったことにより被告が本件弁済
費用相当額の損害を被ったことはいずれも否認し争う。
ア被告は，原告が前記(1)の義務（安全性・安定性に配慮した事業計画を提案す
る義務）や前記(2)の義務（事業計画の内容等を正確に説明する義務）を怠らなかっ
た場合にいかなる事態が生じていたのか（原告以外の応募提案者の３つの事業計画
のうちいずれかが最優秀提案に選定され，当該計画に基づく信託事業が遂行された
のか，その場合，何ら損失が生じなかったのか，あるいはより少ない損失にとどまっ
たのか等）を特定して損害及び因果関係を具体的に主張することなく，本件弁済費
用相当額が損害であると漫然と主張して，原告に結果責任を負担させようとしてい
るにすぎない。本件信託事業が多額の損失を生じる結果となった根本的原因は，本
件提案競技直後のバブル経済の崩壊とその後の日本経済の長期的低迷，南港開発事
業の失敗及び被告（交通局）の提案競技時点における事業計画への執拗な固執であ
り，仮に他の応募提案者の事業計画が最優秀提案に選定されていたとしても，当該
計画に基づく信託事業において巨額の損失が生じた蓋然性が相当高いことは，本件
提案競技と近接する時期に開催された有効利用提案競技に基づいて行われた他の市
５７
有地信託事業の現状から明らかである。
イ原告が本件提案計画どおりの賃貸条件でテナントを確保できなかった主たる
原因も上記アと同様であるから，原告が前記(3)の義務（事業を遂行するための準備
行為を速やかに行う義務）を怠らなかったとしても，本件提案計画で予定されてい
た賃貸条件でテナントを確保することなどできなかったことも明らかである。
ウ原告が本件信託施設の着工前に前記(4)の義務（事業の遂行状況を正確かつ具
体的に報告・説明する義務及び事業計画の修正・変更あるいは中止を提案する義務）
を果たしていたとしても，当初の事業計画，とりわけ予想累積配当額に執拗に固執
し，事業計画の変更にすら強い抵抗を示していた被告（交通局）が，原告による本
件事業計画の抜本的変更や中止の提案を了承することはなかった。
エ前記(5)の義務（事業計画どおりの収入を確保するとともに経費を削減するた
めに努力する義務）についても，原告が本件信託施設の着工後に同義務を怠らなかっ
た場合に生じていた事態（本件提案計画において予定された各テナント候補者を同
計画で設定された賃貸条件で誘致することができたのか，借入金債務全額が解消さ
れたのか等）を特定した損害及び因果関係の具体的主張はなく，被告は，本件弁済
費用相当額が損害であると漫然と主張して，原告に結果責任を負担させようとして
いる。
第６当裁判所の判断
１認定事実等
前記前提事実並びに証拠（甲１，４，５，９，１０，１２，２２ないし２４，５
２，５３，６５，１５９，１６０，１６７，乙１ないし６，９，２１ないし３６，
５２ないし６１，７０，７６，７８ないし８４，１０１〔枝番号のあるものは，各
枝番号を含む。以下同じ。〕，証人１，同２，同３，同４〔各証人作成に係る陳述書
［甲１７０，１７１，乙９９，１００］の各供述記載を含む。以下同じ。〕）及び弁
論の全趣旨によれば，本件信託契約締結までの経過に関し，次の各事実が認められ
る。
５８
(1)本件提案競技以前の経過
ア国・公有地信託制度の導入
(ｱ)昭和６１年５月３０日，地方自治法の一部を改正する法律（同年法律第７５
号）及びその関連政省令が公布・施行されたことにより，普通地方公共団体は，普
通財産である土地（その土地の定着物を含む。）につき，自らを受益者とする場合に
限り，議会の議決によって信託を設定することが認められるようになった（公有地
信託制度の導入）。
これに伴い，同日，旧自治省事務次官から各都道府県知事及び各指定都市市長に
宛てて「地方自治法の一部を改正する法律等の施行について」と題する自治事務次
官通知（乙５２）が，旧自治省行政局行政課長から各都道府県総務部長に宛てて「地
方自治法の一部を改正する法律に係る通達」と題する通達（乙２）が，それぞれ発
出された。上記自治事務次官通知では，公有地に信託を設定するに当たっての留意
点の１つとして「財産管理及び財政運営等の面から信託導入のメリット・デメリッ
トにつき十分な検討を行うこと。特に，信託期間終了後，権利関係が複雑なまま信
託財産を引き継ぐこと等により財産管理面での支障を生ずることのないよう配慮す
ること」が挙げられ，上記行政課長通達では，更にこの点について「公有地の信託
については，各種のメリットを有することは確かでありますが，地方公共団体につ
いて今回初めて導入された制度であり，また，地方公共団体が公有地の信託を行お
うとする場合には，契約の相手方の選定，契約内容，事業の採算性等を含め財務会
計制度との関連や財政運営の健全性の確保等について，十分な配慮が必要であると
考えられる」と敷衍されていた。
(ｲ)また，昭和６１年６月３日に公布・施行された国有財産法の一部を改正する
法律（同年法律第７８号）及びその関連法令により，国有財産である普通財産に係
る信託制度（国有地信託制度）も同時期に導入され，昭和６２年２月１９日，国有
財産法が適用される普通財産に信託を設定する場合の手続について定めた「普通財
産を信託する場合の手続について」と題する通達（蔵理第５５３号。甲１２）が旧
５９
大蔵省理財局長から各省各庁総括部局長に宛てて発出された。この通達では，国有
財産である普通財産の信託については，国有財産法及び同法施行令のほか，旧信託
法等の適用があることが注記されており，また，信託の収支見積りに関し「なお，
借入金返済額については，信託期間内において借入金の返済が完了するよう算定す
るものとする。」と，信託に必要な資金の借入れに関し「信託財産（土地に限る。）
の価額の範囲内で，かつ，信託財産の建築等及び信託の事務処理に必要な経済性を
十分勘案した最小限度の金額にとどめるものとする。」，「借入金限度額を超える借
入れの承認は，信託期間中における災害その他の特別の事情が生じた場合に限り行
えるものとし，当該借入金の合計額は信託財産（土地に限る。）の価額の範囲内であっ
て，かつ，災害等の復旧に必要な最小限度の金額にとどめるものとする。」と，旧信
託法３６条１項に基づく補償請求権の行使に関し「承認は，信託財産について行政
需要等が見込まれない場合に限り行うものとする。」と，信託終了時点における残存
債務の処理に関し「①受託者に信託財産の売却を行わせた上残存債務を返済させ，
又は②予算措置を講じた上信託財産に繰入れを行って，残存債務を返済させるもの
とする。」と定められていた。また，信託契約書において明らかにすべき事項として
「(1)受託者は，信託財産から信託事務の処理に関する費用及び信託報酬を支弁す
ること」及び「(5)受託者は信託法第３６条第１項に規定する権利を行使しようと
する場合には，事前に国に申請し，承認を受けなければならないこと」などが挙げ
られるとともに，「(1)及び(5)の条件は，信託財産の不足又は換価困難な場合におい
て，国に対する受託者の信託法第３６条第２項の権利行使を認めない趣旨ではない
ことに留意する。」と注記されていた。
(ｳ)公有地信託制度の導入に先立って，昭和６０年８月に旧自治省に設置された
公有財産の有効活用等に関する調査研究会が昭和６１年１月１７日に取りまとめた
「公有地への土地信託制度の導入について」と題する報告書では，信託財産の運用
が当初の見通しと大きく異なった場合には，信託の終了に際し地方公共団体が債務
を承継する可能性がある旨の記載がされていた。
６０
イ公有地信託制度の導入を受けた被告の対応
被告は，公有地信託制度の導入を受けて，旧総合計画局（現計画調整局）に担当
部署を設置し，信託を利用した市有地開発事業の実施を検討するようになった。ま
た，交通局も，昭和６３年から，１４か所あった交通事業用地の有効活用の可能性
を内部で検討し始めるとともに，原告，Ｖグループ及びＷ信託銀行に対し，これら
の土地の信託を利用した開発事業の実現可能性を検討するよう依頼した。当時，交
通局が行う交通事業は，長年にわたって厳しい財政状況にあり，昭和６２年末時点
における累積赤字は，バス事業が約４３４億円，地下鉄事業が６０１億円に，昭和
６３年末時点における累積赤字は，バス事業が約４４２億円，地下鉄事業が約６５
８億円に上っていたため，早期の経営改善が重要課題となっていた。
ウ本件提案競技に先立って被告が有効利用提案競技を主催した信託を利用した
市有地開発事業等
(ｱ)戊土地開発プロジェクト
被告は，昭和６１年１２月から昭和６２年６月にかけて，大阪市港区≪略≫所在
の市有地（面積３万０１１８．６８㎡）につき，「戊土地開発プロジェクト」と称す
る信託を利用した土地開発事業を行うため，信託銀行等を応募資格者とする土地信
託事業計画の有効利用提案競技を主催した。原告は，これに応募したが，原告が提
案した事業計画は，最優秀提案に選定されなかった。
(ｲ)丙土地開発プロジェクト
被告は，昭和６２年１２月から昭和６３年７月にかけて，大阪市南区（現中央区）
≪略≫所在の市有地（面積４２７８．８９㎡）につき，「丙土地開発プロジェクト」
と称する信託を利用した土地開発事業を行うため，信託銀行等を応募資格者とする
土地信託事業計画の有効利用提案競技を主催した。原告は，Ｗ信託銀行と共同でこ
れに応募したところ，原告及び同銀行が共同で提案した事業計画は，優秀提案に選
定されたものの，最優秀提案に選定されなかった。
(ｳ)甲土地開発プロジェクト
６１
被告は，平成元年５月から同年１２月にかけて，かつて交通局のＹ車庫として利
用されていた大阪市浪速区≪略≫所在の市有地（通称「甲土地」。面積２万５７１４．
８３㎡）につき，「甲土地開発プロジェクト」と称する信託を利用した土地開発事業
を行うため，信託銀行等を応募資格者とする土地信託事業計画の有効利用提案競技
を主催した。原告は，Ｗ信託銀行及びＺ信託銀行と共同でこれに応募したが，原告
及び同銀行らが共同で提案した事業計画は，最優秀提案に選定されなかった。
(ｴ)「テクノポート大阪」計画
被告は，上記各提案競技のころ，昭和６０年２月に基本構想が発表され，昭和６
３年７月に基本計画が策定された「テクノポート大阪」計画に基づき，昭和６０年
５月までに南港地区（コスモスクエア）に建設・開業した大規模展示会場「インテッ
クス大阪」に続いて，同地区，舞洲地区及び夢洲地区に大阪ワールドトレードセン
ター（ＷＴＣ。平成３年３月着工・平成７年４月開業）やアジア太平洋トレードセ
ンター（ＡＴＣ。平成３年５月着工・平成６年４月開業）を建設・開業する準備を
進めていた。
エ原告による信託を利用した旧車庫用地の開発事業の検討と交通局に対する働
きかけ
原告（大阪支店プロジェクト推進部）は，交通局から依頼を受けたのを端緒とし
て，昭和６３年６月ころから，旧車庫用地を含む被告の交通事業用地の信託を利用
した土地開発事業の実現可能性の検討を開始し，昭和６３年９月以降，交通局に対
し，旧車庫用地の信託を利用した開発事業に関する提案資料（利用計画案，土地信
託予想配当金計算書，信託配当比較表，収支計画書，土地信託配当額比較表，事業
収支結果のシミュレーション表，コンセプトイメージ等）を作成・交付するなどし
て，旧車庫用地における信託を利用した附帯事業を実施するよう働きかけていた。
上記利用計画案の概要は，旧車庫用地内に「オスカー・ヴィンレット」という名称
の地下１階地上１７階建て複合型商業施設ビルを建設・開業し，その中高層階部分
にホテル事業者と卸売業者等を誘致して，総額１１６億円程度の事業配当を目指す
６２
というものであった。また，原告は，他の協力会社と共に旧車庫用地における信託
を利用した開発事業を検討するプロジェクトチームを有していた。
(2)本件提案競技の経過
ア審査委員会の設置等
交通局は，平成元年１１月，旧車庫用地の信託を利用した附帯事業を行うこと，
そのために本件提案競技を主催することを決め，同年１２月１日，審査委員会を設
置した。同委員会は，本件提案競技に応募される旧車庫用地の有効利用提案（事業
計画）の中から「建設計画，経営計画等を総合的に審査し，提案競技の条件に適合
し，かつ，健全な運営が確実と見込まれる」最優秀提案を選定することを目的とし
（審査委員会要綱〔乙３〕第２条），建築，都市計画，不動産運用等に関する専門的
知見を有する外部の学識経験者５人に被告幹部職員６人を加えた合計１１人の審査
委員により構成されていた。同日開催された第１回会議では，本件募集要項の内容
が別紙１のとおり確定されるとともに，今後の審査の進め方及びおおまかな日程が
確認された。
イ応募登録の受付，現地説明会等
交通局は，平成元年１２月１２日，本件提案競技を開催することを公表し，同月
１５日及び同月１８日，原告を含む１７の信託銀行に本件募集要項を交付した。同
月１５日には，信託銀行等を対象とする本件提案競技の説明会を実施し，同月２７
日の信託銀行等による応募登録の受付及び質疑受付をした。平成２年１月１６日に
は，応募登録をした信託銀行等を対象とする現地説明会を実施した。
ウ応募提案者による事業計画の策定・提出
(ｱ)原告（大阪支店プロジェクト推進部）は，平成２年３月２０日までに本件提
案計画（応募登録第１号提案）の策定を完了し，同日，これを任意提出の施設模型
及びＰＲビデオや，本件募集要項で提出が義務付けられていた応募申込書（乙４）
と併せて交通局に提出した。同応募申込書には「当社が事業主体として決定いたし
ましたときは，貴局募集要項に基づき，誠意をもって事業を遂行してまいりますこ
６３
とを，誓約いたします。」との文言が記載されている。
(ｲ)本件提案計画のうち，事業計画概要説明書（乙５の１）では，公有地信託事
業としての基本的指針は公共性，公益性，収益性及び安定性であり，堅実で健全な
資金収支計画による安定的な事業運営が基本方針の１つであることが謳われるとと
もに（「事業経営の基本方針」〔５２頁〕），資金計画及び収支計画が「事業の収益性・
安全性・確実性に配慮するとともに，…，信頼度の高い指標を採用して収支見込の
実現性・堅実性を高めた」ものであり（「資金計画の概要」〔５３頁〕及び「収支計
画の概要」〔５４頁〕の「基本的な考え方」），実現性の高い資金使途計画及び資金調
達計画（「資金計画の概要〔５３頁〕の「資金の使途」及び「資金の調達」），収入の
前提条件が「周辺の現状・将来像，各種の社会的動向，想定テナント業種のヒアリ
ング等により充分に調査し，テナント入居・収益性の維持に確信のもてる設定」で
あること（「収支計画の概要」〔５４頁〕の「収入の前提条件」）及び支出の前提条件
が「専門会社の実績や各種資料等によって算出した最適な合理的指標と，各種統計
データ等による安定的で堅実な上昇率等を用いて算出し，事業収支見積りに適用し
た」ものであること（同「支出の前提条件」）が謳われていた。
また，資金計画書・収支計画書・管理運営計画書（乙５の３）中「Ⅱ．収支計画
書」（１０ないし３２頁）では，収支計画に関する上記と同様の基本的な考え方（「収
支計画の基本的な考え方」〔１１頁〕）に続いて，施設ごとに区分された収入の前提
条件（別紙３・１枚目），項目ごとに区分された支出の前提条件（別紙３・２枚目）
及び本件信託施設開業時から事業終了時までの期間における年度別収支見積表（別
紙３・３ないし６枚目）が示されるとともに，テナントへの賃貸条件その他の収支
の前提条件につき，主要な算出根拠としたデータ等及び算出過程が項目ごとに説明
された詳細資料（「資料編」〔１８ないし３２頁〕）が添付されていた。
(ｳ)原告は，本件提案計画を策定するに当たって，本件募集要項の記載等の分析
を通じて把握した重要事項や交通局の意向を念頭に置きつつ，収集・分析した大阪
市内外の各地域における商業施設ビルの賃貸条件やビジネスホテル・レジデンシャ
６４
ルホテル等に関する参考事例や各種統計資料等の数多くのデータを参照しながら，
本件提案計画の基本構想に基づく事業を遂行した場合の収支シミュレーションを繰
り返し行った末，実在したデータの範囲内において本件提案計画に係る上記収支計
画を策定するとともに，同計画における収支の前提条件に関する上記資料を作成・
添付した。また，原告は，同計画の策定に当たって，協力会社との協議・打合せの
ほか，Ｉ社，Ｊ社，α社等のホテル事業者，Ｋ社，Ｏ社，Ｌ社等の卸売業者，β社，
γ社等のスポーツ施設設置業者等をはじめとする数多くのテナント候補者に対する
ヒアリング調査や出店の打診・要請を行い，本件提案計画の概要やおおまかな賃貸
条件の説明を受けた複数のテナント候補者から出店に対する前向きな回答や意欲の
表明を受け，Ｋ社やＬ社をはじめとする７社のテナント候補者からは各社名義の出
店要望書ないし出店申込書を取り付けた。
(ｴ)他の応募提案者らも，平成２年３月２０日までに，それぞれ旧車庫用地にお
ける事業計画を策定し，上記応募申込書と併せて交通局に提出した。他の各応募提
案者が交通局に提出した事業計画の概要は，次のとおりであった。
ａ応募登録第２号提案（応募提案者Ｗ信託銀行）：①用途生活利便施設，
飲食施設，スポーツ・ヘルシー施設，文化・教養施設，情報・生活サービス施設ほ
か，②構造規模地下１階地上５階建てビルほか，③総事業費約１０８．０億円，
④建設工事費約８９．３億円，⑤予想累積配当額約４７．７億円，⑥賃料収入
（開業時）約６．６億円，⑦賃料上昇率３年ごとに８％，⑧賃貸料収入総額約
２９０．１億円
ｂ応募登録第３号提案（応募提案者δ信託銀行・ε信託銀行・ζ銀行の連合
体）：①用途物販施設，飲食店舗，スポーツ施設，ホテルほか，②構造規模地
下１階地上１１階建てビルほか，③総事業費約１０１．９億円，④建設工事費約
８０．０億円，⑤予想累積配当額約４５．８億円，⑥賃料収入（開業時）約６．
２億円，⑦賃料上昇率３年ごとに７％，⑧賃貸料収入総額約２１５．６億円
ｃ応募登録第４号提案（応募提案者η信託銀行・θ信託銀行の連合体）：①
６５
用途店舗，ホテル，文化・スポーツ施設ほか，②構造規模地下２階地上６階建
てビル，③総事業費約７７．３億円，④建設工事費約５９．７億円，⑤予想累
積配当額約５０．５億円，⑥賃料収入（開業時）約４．８億円，⑦賃料上昇率
３年ごとに９％，⑧賃貸料収入総額約１８１．４億円
エ本件審査の経過
(ｱ)第２回会議
審査委員会は，平成２年３月２９日に開催された第２回会議において，本件提案
競技に応募された４つの事業計画につき，事務局（交通局総務部）作成の要約資料
に基づき，各事業計画に係る施設計画及び経営計画の概要に関する事務局からの説
明後，本件審査に当たっての物的側面からみた審査の視点及び経営的側面からみた
審査の視点などについて議論した。
(ｲ)第３回会議
審査委員会は，同年５月２日に開催された第３回会議において，事務局作成の要
約資料等に基づき，周辺の開発計画の概要並びに各応募提案（事業計画）の概要及
び法制度面からのチェックに関する事務局からの説明後，各事業計画相互の物的側
面及び経営的側面から見た比較・検討をするとともに，各応募提案者に対して実施
するヒアリング調査の項目（各応募提案者に共通の共通項目と応募提案者ごとに異
なる個別項目から構成される。）等について議論した。
(ｳ)ヒアリング調査の実施
審査委員会は，同月１７日及び１８日，各応募提案者に対し，事務局を通じてヒ
アリング調査を個別に実施した。
これを受けて原告が提出したヒアリング回答書（乙６。全５５丁）では，①「（物
販店関係施設について）具体的な候補テナント名，その確度はどうか。」との問いに
対し「ニュー卸メンバーショップについてＫ社，Ｏ社，Ｌ社等有力卸売業者から
出店の強い要望があり，入居確度は高い（別添の出店要望書をご参照）」との回答（８
頁），②「（スポーツ施設について）具体的な候補テナント名，その確度はどうか。」
６６
との問いに対し「候補テナントとしては，β社，γ社，Ｊ社等が具体的検討段階に
はいっており，確度は高い」との回答（１１頁），③「（物販店について）賃貸料，
敷金は高くないのか。この地で核テナントとして，長期に繁栄するためには大きな
負担とならないのか。」との問いに対し「賃貸料（４，６００円／㎡・月）敷金（４
６０千円／㎡）は，大阪市内の類似施設の売上高を参考に想定売上高（７０千円／
㎡・月）を設定し，売上に対する賃料負担力の一般的比率（５％）を乗じ，開業時
に時点修正して算出しており，安全性を見込んだ金額である。この賃貸条件で出店
を希望する企業は前述の３社（「Ｋ社」，「Ｏ社」「Ｌ社」）がありこの賃貸料敷金は長
期的にみても十分負担しうる水準である。」との回答（３３頁）が，④「（ホテルに
ついて）具体的な候補テナント名，その確度はどうか。」との問いに対し「Ｉ社，Ｊ
社，α社等から強い出店要望があり，出店確度は高い（別紙出店要望書御参照）」と
の回答（３４頁）がそれぞれ記載されるとともに，Ｋ社，Ｌ社，Ｉ社，ι社など合
計７社のテナント候補者名義の出店要望書ないし出店申込書や原告が既に折衝を始
めていた関係会社・団体やテナント候補者の役員等の名刺が添付されていた。また，
上記回答書には，審査委員会からの指示により，本件信託施設開業時の賃料水準が
平成２年３月時点のものと同じであるとした場合の収支計画（本件提案計画に係る
収支計画では，同施設開業時までに賃料水準が合計３２％〔１年ごとに８％〕上昇
することが前提条件とされていた。）が添付されており（４４頁以下），これによれ
ば，事業終了時までの累積事業配当額は，合計約１２５億円とされていた。
他の応募提案者らも，そのころ，ヒアリング回答書を提出した。
(ｴ)第４回会議
同月３１日に開催された審査委員会の第４回会議において，事務局作成の要約・
分析資料等に基づき，各応募提案者が提出したヒアリング調査の回答書に関する事
務局からの説明後，各回答書相互の比較・検討作業とともに，各事業計画の物的側
面からみた評価及び経営的側面からみた評価について議論が交わされた。その結果，
原告による本件提案計画は，計画どおりに実現するかどうかには不安が残るものの，
６７
他の各事業計画と比べて非常に収益性に優れており，かつ，重大な問題点が最も少
ない，最優秀提案の最有力候補と目されるようになった。
(ｵ)第５回会議等
同年６月１６日に開催された審査委員会の第５回会議において，事務局作成の要
約資料等に基づいて最優秀提案の選定に向けた議論が交わされた結果，本件提案計
画を最優秀提案とすることが決定され（本件決定），同年７月９日に開催された審査
委員会の第６回会議において，本件審査の結果を取りまとめた報告書に基づき，本
件提案競技の結果が交通局長に報告（答申）された。
同年６月２０日，原告が提案した本件提案計画が本件提案競技において最優秀提
案に選定された旨が報道発表されるとともに，そのころ，各事業計画に対する講評
と併せて，本件提案競技の結果が各応募提案者に通知された。
(3)本件信託契約締結までの経過（リーシング関係を除く。）
ア原告建設室の設置等
原告は，本件提案計画が本件提案競技において最優秀提案に選定されたことを受
けて，平成２年７月，本件信託事業の実現に向けた取組みを進める部署として，原
告建設室（「大阪市交通局住之江信託ビル建設室」）を大阪支社に設置し，本件信託
施設の設計監理の受託予定者であるκ社その他協力会社との間で本件信託施設の設
計・施設計画に関する打合せを重ねるとともに，同月３日，被告（交通局）に対し，
同年１１月ころまでの大まかな進行計画が記載された工程表（乙３６）を提示した。
同工程表では，同年１０月までに本件信託施設の基本設計を完了することや，基
本協定書，信託契約書，資金・収支計画及び管理・運営計画の検討を直ちに開始す
る旨のほか，ホテルのテナント候補者であるＩ社やインテラボ・ホールのテナント
候補者であるλ社・μ社とは早急に折衝を開始し，スポーツ施設テナントについて
も早急に具体的テナントの検討を開始する旨が記載されていた。
イ本件基本協定の締結
平成２年９月１３日，本件募集要項にいう仮契約（「Ⅷ信託契約」の「１仮契
６８
約の締結」）として，当事者間で本件基本協定を締結した。本件基本協定に係る基本
協定書（乙７）は，交通局作成の原案が特に修正を加えられることなくそのまま用
いられた。
ウ商業調整の実施決定等
会員制卸売店舗の設置が予定されていた本件信託施設の商業施設部分につき，交
通局職員から，小売業と近い業態であるとの誤解を受ける可能性や地元住民への対
応の観点から商業調整にかけるよう要請があり，これを行うことが決定した。
原告担当者は，商業調整にかけることを前提とした場合，店舗面積の減少等によ
り卸売業者（Ｋ社ら）の出店は期待できないとの認識に基づき，平成２年９月１９
日までに，同部分に誘致するテナントを卸売業者から小売業者に変更することを同
局に提案したが，同局は，これを受け容れなかった。
エインテラボ・ホールの増床
原告建設室は，平成２年１０月初旬，交通局からの要請を受けて，本件信託施設
の多目的会議スペースであるインテラボ・ホールの増床を検討し，同月１２日，交
通局職員に対し，検討結果を記載した文書（甲５３）を交付した上で，上記増床を
求める指示書を交通局から交付してもらいたい旨を伝えた。
オ地盤調査の実施
被告（交通局）は，原告との間で平成２年１０月５日に締結した「地盤調査に関
する協定書」に基づき，同月１２日から同年１２月２５日までの間，旧車庫用地の
地盤調査を実施した。上記協定書では，この調査費用（概算額約２１６３万円）は，
土地信託契約締結後，信託財産から支弁するものとされていた。
カ事業計画の修正・変更
(ｱ)平成２年１１月６日付け基本計画案
原告建設室は，本件提案競技後における経済情勢の変化（金利・建築単価等の上
昇），テナント候補者との折衝状況，本件信託施設の設計変更に伴う建設工事費の増
加等を踏まえて，平成２年１１月６日までに，本件提案計画の内容を変更・修正し
６９
た同日付け基本計画案（甲２３）を策定した。この基本計画案では，配当期間の短
縮，投資総額の増加等を主たる要因として，信託期間中の累積配当額が約１６８億
３７０８万円に減額されていた。同日，原告担当者から交通局職員に対し，上記基
本計画案の説明をしたのに対し，交通局職員は，できる限り本件提案競技において
設定された事業配当を確保できるよう努力してもらいたい旨を伝えた。
(ｲ)本件事業計画
原告建設室は，それまでの経過を踏まえ，平成３年３月１３日までに，累積配当
額を１５８億８０５３万円に減額した詳細収支見積表を別添資料とする同月２０日
付けの事業計画を策定し，これを交通局に提出したが，交通局職員から，上記詳細
収支見積表につき，予想累積配当額を本件提案計画のものに近づけたものを作成・
提出するよう求められたため，本件事業計画の別添資料とされた詳細収支見積表（別
紙６。予想累積配当額合計２６１億２６９８万円）に作成し直し，これを上記事業
計画に添付して提出した（本件事業計画）。
キ本件契約書の条項の確定経過等
(ｱ)全体の流れ
平成３年２月４日から同年３月４日までに間に，土地信託契約書（本件契約書）
の具体的条項について原告建設室と交通局が検討・協議するため，契約書検討会が
少なくとも６回にわたって開催された。
その第１回会議では，交通局がたたき台として事前に作成・提示した土地信託契
約書案（後記(ｳ)の旧郵政省作成の土地信託契約書案や被告が先行して進めていた信
託を利用した市有地開発事業（前記(1)ウ(ｱ)及び(ｲ)）に係る各土地信託契約書など
を参考にして作成されていた。以下「交通局原案」という。）の各条項案を表の左側，
これを受けて原告建設室が事前に作成・提示した土地信託契約書案以下「原告原案」
という。）の各条項案を表の右側に記載した交通局作成の比較対照資料に基づき，双
方の意見の分かれた個別条項の内容（「乙〔判決注：原告〕の作成した「土地信託事
業計画」に基づき」との文言を信託の目的を規定する条項に加えるかどうか，信託
７０
事務処理費用を信託財産から支弁する場合の被告の関与方法，信託報酬や自行借入
利率の変更等）のほか，規定形式や用語法等に関する意見が交わされた。以後，原
告建設室と交通局との間で，譲歩案が記載された比較対照資料やそれまでの経過が
まとめられた数次の土地信託契約書案が作成されつつ，個々の具体的条項の確定に
向けた協議・交渉が重ねられた結果，本件契約書（甲１，乙９）の条項が確定され
るに至った。
別紙１２（条項対照表）は，交通局原案及び原告原案の各条項を抜粋し，本件契
約書の条項と対照したものである。
(ｲ)信託事務処理費用等に関する条項をめぐるやり取り
交通局原案では，信託事務処理費用等に関し，①同費用の信託財産を負担とする
借入れ（２７条），②同費用等の信託財産からの支弁（２３条１項），③信託財産に
属する金銭が同費用等の支払に不足する場合の処理（２４条），④信託終了時に借入
金債務等が残存する場合の処理（４１条２項３号），⑤旧信託法３６条１項に基づく
補償請求権の行使要件（４４条）が，それぞれ別紙１２中「交通局原案」欄記載の
とおり定められていた一方で，⑥旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権に関
する定めは設けられていなかった。
他方，原告原案では，同費用等につき，①同費用の信託財産を負担とする借入れ
（２３条），②同費用等の信託財産からの支弁（１９条），④信託終了時に借入金債
務等が残存する場合の処理方法（３５条２項３号）が，それぞれ同表中「原告原案」
欄記載のとおり定められていたが，③信託財産に属する金銭が同費用等の支払に不
足する場合の処理方法，⑤旧信託法３６条１項に基づく補償請求権及び⑥同条２項
に基づく補償請求権に関しては，いずれも特に定められていなかった。なお，契約
書検討会の第１回会議で用いられた前記比較対照資料の交通局原案４４条が記載さ
れた箇所の右側は，原告建設室案どおり空欄とされる代わりに，旧信託法３６条の
条文全文が掲げられていた。
協議・交渉の結果，②信託事務処理費用等を信託財産から支弁する場合の方法に
７１
ついては，原告建設室の意見どおり，被告との事前協議や承認を要しないこととさ
れたが（本件契約書２３条），④信託終了時に借入金債務等が残存する場合の処理方
法については，交通局原案どおりとされた（同４２条）。また，③信託財産に属する
金銭が同費用等の支払に不足する場合の処理方法については，交通局原案どおり，
被告と事前に協議することとされた（同２４条）。
⑤旧信託法３６条１項に基づく補償請求権に関しては，交通局の承認を要すると
の限定を加えようとする交通局と，これに難色を示す原告建設室との間でなかなか
折り合いがつかず，交通局が提案した「事前に交通局と協議するものとする」との
譲歩案と，原告建設室が提案した「売却の時期，方法等について事前に交通局の承
認を受けるものとする」との譲歩案をめぐって厳しい交渉が続けられたが，結果的
に上記交通局の譲歩案が成案となった（本件契約書４５条）。これに対し，⑥旧信託
法３６条２項本文に基づく補償請求権に関しては，協議・交渉過程で双方から一度
も言及されることはなかった。なお，前記比較対照資料に掲げられた旧信託法３６
条の条文も，その後の検討会資料では掲げられていなかった。
以上の経過において，本件信託事業の結果として信託財産で賄うことができない
負債が生じた場合を想定したやり取りがされることはなかった。
(ｳ)当時存在した土地信託契約書のひな型
ａ原告土地信託研究会編集の賃貸型土地信託契約書ひな型
原告の土地信託研究会が編集した「〔図解〕土地信託ハンドブック」（都市文化社・
昭和６１年２月１０日発行）に参考資料として掲げられた「土地信託契約書（賃貸
型）」のひな型では，信託事務処理費用等に関し，別紙１０のように定められていた。
ｂ旧郵政省作成の土地信託契約書案（第４号様式）
旧郵政省が同省を委託者兼受益者，信託銀行を受託者とする国有地信託契約に係
る契約書のひな型として当時作成した土地信託契約書案（第４号様式）では，信託
事務処理費用等に関し，別紙１１のように定められていた（「甲」を「郵政省」，「乙」
を「信託銀行」と原文を読み替えた。）。
７２
ク本件信託契約の成立
このような経過の後，本件提案計画から修正・変更された本件事業計画について
被告議会の承認を経て，原告（取締役社長）及び被告（交通局長）が本件契約書に
記名押印したことにより，平成３年３月２０日，原告と被告との間で本件信託契約
が成立した。
２争点１（旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権は信託財産の価額に限
定されるか）について
旧信託法３６条は，受託者がその固有財産により負担した信託財産に関する公租
公課その他の費用及び信託事務を処理するために自己の過失なく被った損害につい
て，受託者が信託財産から他の権利者に先立って補償を受けることができると規定
するとともに（同条１項），同条２項ただし書及び同条３項の場合を除き，受託者が
受益者に対しその補償を請求し又は相当の担保を提供するよう求めることができる
と規定する（同条２項本文）。上記各規定は，信託により生じる利益を享受する信託
財産ないし受益者が，信託から生じる損失や費用も全て負担するのが原則であると
の考え方を基礎としていると考えられるところ，同条２項本文は，受託者が行使し
得る補償請求権の範囲を条文上何ら限定しておらず，受託者が信託財産から上記費
用等の補償を受けられない場合として，信託財産に十分な当面の金銭がない場合の
ほか，上記費用等が信託財産の価額を超える場合をも念頭に置きつつ，そのような
場合には，特段の事情がない限り，受益者が最終的に信託財産の負担を担うべきで
あるとの考え方を採用したものと解されるから，受託者が同条２項本文に基づいて
行使できる補償請求権は信託財産の価額に限定されないと解するのが相当である。
このように解すると，受益者が上記費用等について実質的な無限責任を負担する
こととなり，受益者，とりわけ信託行為に関与しない他益信託や一定の類型の信託
の受益者が予想外の負担を強いられる結果となる可能性が否定できない。しかしな
がら，同条２項は，受益権を放棄することによって受益者が負担を免れることを認
める同条３項と併せて規定されているほか，同規定にかかわらず当事者間でこれと
７３
異なる合意をすればそれが優先される任意規定であり，また，信託行為で定めるこ
とにより，受託者が信託財産の価額を超える費用等を負担することを制限・抑制す
ることもできる。旧信託法下において提唱されていた，同条２項が適用される信託
の類型や同条項に基づく補償請求権の行使順序，時期あるいは方法等について制限
的に解釈すべきとする数々の有力な学説も，上記解釈を前提としていたものと解さ
れる。なお，平成１８年１２月に成立した現行信託法４８条５項が，受益者との間
で合意した場合に限り，受託者が受益者に信託事務処理費用の補償請求をすること
ができると定めていることは，旧信託法の上記解釈を左右するものではない。
以上の解釈と異なり，信託行為に別段の定めがない限り，受託者が旧信託法３６
条２項本文に基づいて行使し得る補償請求権は信託財産の価額に限定されると解す
べきであるとの被告の主張は採用できない。
３争点２（本件弁済費用は旧信託法３６条２項本文にいう「費用」に当たるか）
について
被告は，旧信託法３６条２項本文にいう「費用」とは，受託者が委託された信託
の本旨に従い，受託者としての義務を履行するために客観的に必要と認められる支
出に限られ，同義務に違反した結果生じた債務のために要した支出はこれに当たら
ないと主張する。
しかし，旧信託法３６条２項本文にいう「費用」は，同条１項が定める「信託財
産ニ関シテ負担シタル租税，公課其ノ他ノ費用」と同義であると解されるところ，
同項は，損害に関しては「自己ニ過失ナクシテ受ケタル」との限定を加えているの
に対し，費用に関してはそれが生じた原因などにつき何らの限定も加えていない。
また，同法は，受託者が管理失当により信託財産に損失を与えた場合，信託の本旨
に反して信託財産を処分した場合及び分別管理義務に違反した信託財産の管理をし
た場合に受託者が負うべき損失塡補義務ないし信託財産復旧義務を規定した上で
（２７条ないし２９条），これらの義務を履行した後でなければ，３６条が規定する
補償請求権等を行使できないと規定する（３８条）。これらの規定は，受託者の管理
７４
失当により信託財産に損失を与えた場合等であっても，その損失塡補義務ないし信
託財産復旧義務を履行すれば，３６条が規定する補償請求権等を行使し得ることを
定めているものにほかならず，かつ，その補償請求権等は補償の対象となる費用に
ついて何ら限定を加えていないことは上記のとおりである。これらに照らすと，３
６条１項及び２項本文にいう「費用」とは，受託者が信託事務を処理するに当たり
信託財産に関して負担した債務等のために要した費用であれば足り，当該債務等を
負担するに至った原因を問わないものと解するのが相当である。
そして，本件借入金債務等は，いずれも，本件信託契約の受託者である原告が，
信託事務の処理として本件信託事業を遂行するに当たり，本件信託財産に関して負
担した債務等であり，本件弁済費用は，いずれも，これを原告の固有財産（銀行勘
定）をもって弁済するために要した費用であると認められる。
したがって，本件弁済費用は，いずれも，旧信託法３６条２項本文にいう「費用」
に当たる。
４争点３（基本契約の成否）について
(1)緒論
被告は，本件提案計画が最優秀提案に選定された平成２年６月１６日時点（本件
決定時点）で，旧車庫用地における事業に関する法的拘束力のある基本契約（本件
基本契約）が当事者間に成立しており，同契約には，原告が同計画に基づく事業を
行うこととなった場合は，その計画内容に従い，事業の結果として被告に借入金債
務等の負担を及ぼさないこと及び同計画に基づいた一定の経済的利益が被告に与え
られ，他方で原告は一定の報酬を受け取ることが内容に含まれていると主張するの
に対し，原告は，法的拘束力のある基本契約の成立自体を争っている。
そこで，まず，本件決定により当事者間に何らかの法的拘束力が生じたかどうか
について検討し，これが認められる場合には，その内容について更に検討する。
(2)法的拘束力の存否について
ア本件提案競技は，旧車庫用地において信託を利用した附帯事業を行うことを
７５
決定した被告（交通局）が，不動産信託事業の専門家である信託銀行等（日本国内
における土地信託事業の受託実績を有する信託銀行及びその連合体）が提案した複
数の事業計画の中から最も優れたものを選定し，当該事業計画を提案した応募提案
者にこれに基づいた事業を遂行させることを目的として主催したものである。本件
提案競技では，被告（交通局）が設置した審査委員会において予め内容を確定した
本件募集要項を複数の信託銀行等に配布し，これを受けて本件提案競技に応募しよ
うとする信託銀行等が，本件募集要項の定めに従い，予め応募登録者となり，本件
募集要項で定められた応募条件（本件募集要項「Ⅴ提案競技の条件」）に適合し所
定の応募書類（同「Ⅶ応募提案書類」）から構成される事業計画を所定の期限まで
に策定・提出し，審査委員会が所定の方式（同「Ⅳ審査の方法」）に従って行う審
査（本件審査）を経て最優秀提案が選定されるとの手順が予定されていた（同「Ⅱ
提案競技の概要」及び「Ⅵ応募手続及び提案書類の提出等」）。そして，本件提案
競技により最優秀提案が選定された場合には（審査の結果，ふさわしい応募提案が
なかったときは，最優秀提案が選定されない場合があるとされていた〔同「Ⅳ審
査の方法」２(4)〕。），主催者である被告（交通局）が，最優秀提案に選定された事
業計画を提出した応募提案者と協議し，旧車庫用地のうち本件信託土地部分につき，
当該応募提案者を受託予定者として，当該事業計画に基づいた内容の信託契約の仮
契約及び本契約を別途速やかに締結することが予定されていた（同「Ⅱ提案競技
の概要」の「５事業の実施方法」及び「Ⅷ信託契約」）。
イ以上のような本件提案競技の目的及び予定された手続の流れに鑑みると，本
件提案競技を主催した被告（交通局）は，本件提案競技が予定どおりに実施され，
最優秀提案が選定されたときは，最優秀提案に選定された事業計画を提案した応募
提案者との間で，本件募集要項の定めに従い，前記仮契約及び本契約の速やかな締
結に向けた独占的な協議・交渉を進める意向を予め各応募提案者に表明していたも
のと認められる。他方で，原告を含む各応募提案者も，被告（交通局）から配布さ
れた本件募集要項の内容を予め検討した上で，自らの判断で本件提案競技に応募す
７６
るのであるから，同様に，自ら提案した事業計画が最優秀提案に選定されたときは，
主催者である被告（交通局）との間で，本件募集要項の定めに従い，前記仮契約及
び本契約の速やかな締結に向けた独占的な協議・交渉を進めることに予め同意した
ものと認められる。したがって，被告（交通局）及び原告を含む各応募提案者は，
相互に相手方が本件募集要項の定めに従い，前記仮契約及び本契約の速やかな締結
に向けた独占的な協議・交渉に応じるであろうとの正当な信頼を抱いていたものと
認められる。
ウそして，本件提案競技は，主催者たる被告（交通局）及び各応募提案者双方
の上記信頼を基礎としながら，多数の信託銀行等や審査委員会を構成する審査委員
らが関与する形で約６か月間にわたって実施されたものであり，その過程において，
各関係者が多大な人的・物的資源を投下することが前提とされていた。また，最優
秀提案選定後は，被告（交通局）及び最優秀提案に選定された事業計画を提案した
応募提案者が，上記仮契約及び本契約の締結に向けた協議並びに最優秀提案に選定
された事業計画に基づく事業の開始・遂行に向けた準備行為を進めることが予定さ
れていた。そうであるにもかかわらず，最優秀提案選定後に，被告（交通局）又は
当該応募提案者が，一方的に事業の中止・変更を決定したり協議を打ち切って関係
を解消したりすることが無条件に許されるとすれば，それまで多大な人的・物的資
源を投下し続けてきた他方の利益が著しく損なわれる結果を招きかねないだけでな
く，本件提案競技の成果そのものが水泡に帰すことにもなりかねない。これらに鑑
みると，被告（交通局）及び各応募提案者がそれぞれ他方に抱く上記信頼は，単な
る事実上のものにとどまらず，一定の法的保護に値する正当なものというべきであ
る。
そこで，本件提案競技が予定どおり実施され，最優秀提案が選定されるに至った
ときは，主催者である被告（交通局）と当該最優秀提案を提案した応募提案者は，
他方を相手方とする前記仮契約及び本契約の締結予定者たる地位をそれぞれ取得し，
以後，少なくとも，上記信頼について一定の法的保護を受ける一方で，他方に対し
７７
一定の法的義務を負担するという，一定の法的拘束力のある法律関係が両者間に生
じるものと解するのが相当である。
エ本件提案競技は，被告（交通局）から本件募集要項の配布を受けた１７の信
託銀行のうち原告を含む４つの応募提案者が，応募登録後，本件募集要項で定めら
れた条件を満たし所定の応募書類から構成される各自の事業計画を提案し，ヒアリ
ング調査を含む審査委員会による審査（本件審査）が行われた結果，原告が提案し
た本件提案計画が最優秀提案に選定されており（本件決定），上記アで予定されたと
おりの経過をたどるとともに，本件提案競技後に被告（交通局）と原告との間で行
われた協議の結果，当事者間で前記仮契約に当たる本件基本協定，次いで前記本契
約に当たる本件信託契約が現実に締結されるに至っている（前記１認定事実等(2)・
(3)）。
オしたがって，これを基本契約と呼ぶかはさておき，本件決定により，原告と
被告は，他方を相手方とする前記仮契約及び本契約の締結予定者たる地位をそれぞ
れ取得するに至り，両者間に一定の法的拘束力のある法律関係が生じたものと認め
られる。
そこで，当事者間に生じた法的拘束力の内容について更に検討する。
(3)法的拘束力の内容について
ア本件提案競技後，主催者であり委託予定者でもある被告（交通局）と最優秀
提案に選定された事業計画を提案した応募提案者との協議を経て，当該事業計画に
従った信託契約の仮契約及び本契約が別途締結される予定であったことは前記のと
おりである。
そして，本件提案競技は，各応募提案者が提案した複数の事業計画の中から審査
委員会が最も優れたものを選定するという方式であるため，審査委員会が各応募提
案者から徴求した根拠資料やヒアリング調査の結果を踏まえつつ，各事業計画を審
査・評価することができるにとどまり，本件提案競技の過程において，主催者であ
り委託予定者である被告（交通局）の意向や要望が，各応募提案者の提案した事業
７８
計画に反映される形で修正・変更されることはそもそも予定されていない。そのた
め，最優秀提案が，本件募集要項で予め定められた一定の応募条件（「Ｖ提案競技
の条件」）に適合した複数の事業計画の中から最も優れたものとして選定されたもの
であるとはいえ，当該事業計画の具体的内容について委託予定者たる被告（交通局）
の意向や要望を反映する余地を確保するべく，本件提案競技後の協議によって当該
事業計画の一部を修正・変更する機会が，本件提案競技の方式上当然に予定されて
いたものと考えられる。
イ実際に，本件提案競技後に原告・被告（交通局）間で行われた協議では，本
件信託施設内の多目的スペースであるインテラボ・ホールの増床や，商業施設部分
を出店調整にかけることなどが協議事項とされ，その結果を前提として，本件信託
施設の構造・設計，事業スケジュール，収支計画等が本件提案計画から修正・変更
された本件事業計画が策定され，被告議会の承認を受けるに至っている。上記修正・
変更は，被告が主張するような本件提案計画の細目的・技術的事項に関する調整に
とどまるものとはいえない。
ウそうすると，本件決定により，被告及び原告が取得した前記仮契約及び本契
約の締結予定者たる地位は，前記仮契約（本件基本協定）の締結を経て，最終的に
前記本契約（本件信託契約）の締結へと段階的に進行することが予定された一連の
協議・交渉過程における中間的・暫定的なものに位置づけられ，その時点で当事者
間に生じた法的拘束力の基本的内容は，本件提案計画に基づいた本件信託土地の信
託の仮契約及び本契約が速やかに締結できるよう相手方と誠実に協議・交渉すべき
義務を相互に負担させるにとどまるものと解するよりほかない。
エ以上に対し，被告は，本件決定時に当事者間に生じた法的拘束力の内容には，
原告が本件提案計画に基づく事業を行うこととなった場合は，その計画内容に従い，
事業の結果として被告に借入金債務等の負担を及ぼさないこと及び同計画に基づい
た一定の経済的利益が被告に与えられ，他方で原告は一定の報酬を受け取ることが
含まれていると主張する。
７９
(ｱ)しかし，本件審査の対象となる事業計画はまさにその時点における計画にす
ぎないのであって，事業計画を提案して本件提案競技に応募し，これが最優秀提案
に選定されたからといって，直ちに応募提案者がそこで謳われた結果の実現を引き
受けたことになるものではない。
どれだけ慎重に分析・検討を重ねたとしても，経済情勢や市場動向に関するあら
ゆる変動要因を全て想定し，長期間にわたる大規模な管理運用型土地信託事業の推
移を完全に予測することが不可能であることは明らかであり，不動産信託事業の専
門家である信託銀行等であっても，当初の事業計画と異なる結果が生じるリスクを
完全に排除するよう求めることはできない。とりわけ，本件提案競技において想定
されていたような，当初信託財産となる民間施設用地（信託区域内）上にバスター
ミナル及び待合室を含む民間施設を建設し，第三者に賃貸する方法により収益を上
げることを基本枠組みとする事業（本件募集要項「Ⅴ提案競技の条件」の「４信
託目的」）では，事業計画どおりの収益を上げられない場合や信託財産の価額内にと
どまる損失が生じる場合だけでなく，信託財産の価額を上回る損失が生じる場合も
あり，そのリスクは大きい。このようなリスクがあること自体は自明であり，かつ，
本件提案競技が市有地信託事業の事業計画を審査対象とするものであることや本件
募集要項の全記載内容を踏まえても，本件提案競技に応募する以上，応募提案者は
自ら提案する事業計画に係る上記リスクを全て引き受けなければならないとの応募
条件が提示されたものとは認められない（本件募集要項中「信託期間中に事業に伴
う借入金を返済すること」との記載〔「Ｖ提案競技の条件」の「５信託期間等」〕
は，同要項中の記載位置及び表現や前記理財局長通達の内容等に照らすと，提案す
べき事業計画が適合すべき応募条件を定めたものと解するよりほかなく，この記載
をもって応募提案者が上記リスクを全て引き受けなければならないことを定めたも
のと認めることはできない。）。
したがって，原告を含む各応募提案者が，本件提案競技は市有地信託事業の事業
計画を審査対象とするものであることを認識するとともに，本件募集要項に内容を
８０
予め検討した上で，前記応募申込書（乙４）を提出して本件提案競技に応募したか
らといって，自ら提案する事業計画に係る上記リスクを全て引き受けることを了承
したものと認めることはできない。
また，原告が提出した本件提案計画やヒアリング回答書（乙６）の記載内容を精
査しても，自社の評価・意見を交えながら本件提案計画の内容・根拠等を説明し，
自社の提案の特徴や優位性をアピールしているにとどまり，本件提案計画に内在す
る事業リスクは全て自社で負担するとの意向を表明したととらえることはできない。
(ｲ)また，本件決定後に当事者間で締結された本件基本協定（仮契約）及び本件
信託契約（本契約）のいずれの内容を精査しても，被告主張の本件基本契約の内容
が当事者間で改めて確認されており，あるいはその内容を前提としているとは認め
られない。すなわち，本件信託契約に係る本件契約書は，「信託事業の目標」を定め
た第４条において，本件事業計画に基づいて本件信託事業を遂行することが定めら
れているものの，原告が本件信託事業の実績を離れて同計画どおりの事業配当を被
告に受けさせるものとはされておらず，信託勘定の計算や信託配当額は本件信託事
業の実績に応じて決せられることを前提とする定めにより構成されている（本件信
託契約３３条ほか）。また，借入金債務等を含む信託事務処理費用についても，本件
信託施設竣工時までの借入限度額や借入れ及び弁済の方法等と併せて被告との協議
を要する旨の定めが置かれており（２３，２４，２８，２９条），当事者間で被告に
借入金債務の負担がおよそ生じないものとはされていない。この点は，本件契約書
の条項の確定経過（前記１認定事実等(3)キ）を考慮して検討しても同様である。
前記のとおり，当事者が本件決定により取得する前記仮契約及び本契約締結予定
者たる地位は，後続する仮契約の締結を経て，本契約の締結に至る一連の協議・交
渉過程における中間的・暫定的なものとして位置づけられるものであるから，その
時点で生じる法的拘束力が，本件信託契約において定められた内容とは別に存在し，
本件信託契約を補完する役割を果たし，あるいは本件信託契約の内容を変容させる
ものとは考えられない。
８１
(ｳ)そして他に，本件決定により当事者間に生じた法的拘束力の内容に被告主張
の内容（原告が本件提案計画に基づく事業を遂行することとなった場合は，その計
画内容に従い，事業の結果として被告に借入金債務等の負担を及ぼさないこと及び
同計画に基づいた一定の経済的利益が被告に与えられ，他方で原告は一定の報酬を
受け取ること）が含まれることを基礎付ける事情を認めるに足りる証拠はない。
(4)小括
以上によれば，本件決定時に，旧車庫用地における信託事業の結果として被告に
借入金債務等の負担を及ぼさない旨の合意を含む基本契約（あるいは法律関係）が
原告と被告間で成立したとは認められない（争点３(1)）。
また，本件決定時に，被告が本件提案計画に基づいた一定の経済的利益を与えら
れる旨の合意を含む基本契約（あるいは法律関係）が当事者間で成立したとも認め
られない（争点３(2)）。
５争点４（本件排除合意の成否）について
(1)緒論
旧信託法下における受託者の受益者に対する補償請求権は，同法３６条２項本文
に基づいて付与されるものであり，同法が定めるところに従って受託者が当然に行
使することができる法定の権利である。もっとも，この権利が信託の本質から当然
に導かれるべき要素たるものとは解されないから，同条は任意規定であり，信託行
為等において別段の定めがある場合には，同権利を排除しあるいは制限することが
可能であり，かつ，そのような定めをするに当たって書面によらなければならない
等特段の方式は要求されず，明示の合意によるだけでなく，黙示の合意によること
もできるものと解される。
そこで，本件信託契約において被告が主張する本件排除合意（旧信託法３６条２
項本文に基づく補償請求権を排除する旨の合意）が当事者間で成立したかどうかを
判断するに当たっては，契約解釈の一般的準則に従い，本件契約書の条項のほか，
本件信託契約の趣旨・目的，契約締結に至る当事者間の協議・交渉経過，当事者の
８２
属性及び合理的意思その他本件信託契約に関して認められる個別具体的な諸事情を
総合的に勘案して判断すべきである（この限度において，原告が提出する能見善久
教授の法律意見書〔甲１５２〕が述べるところと被告が提出する潮見佳男教授の法
律意見書〔乙７７〕が述べるところに差異はなく，両者は本件排除合意の成否の認
定をめぐる指針及び重視する考慮要素が異なるにとどまる。）。
(2)本件契約書の条項について
ア本件信託契約は，普通地方公共団体である被告が委託者兼受益者となり，市
有地である本件信託土地において大規模な管理運用型土地信託事業を最長３０年間
もの長期にわたって行うことを信託銀行である原告に委託するものである。そして，
本件信託契約の締結に当たっては，本件提案競技から同契約締結に至るまでの当事
者間の協議・交渉の全経過を踏まえた本件契約書が作成されている。このような場
合，本件信託契約における当事者間における最終的な合意内容は，本件契約書にお
いて明記されているのが通常であるから，本件排除合意の成否を判断するに当たり，
本件契約書の定めは最も重視されるべき判断資料というべきである。
イ本件契約書で定められた条項は，別紙５記載のとおりであり，旧信託法３６
条２項本文に基づく補償請求権を排除する旨を文言上明確に定めた条項は存在しな
いのみならず，旧信託法３６条１項に基づく補償請求権の行使方法について定めた
条項（４５条）が設けられている一方で，同条２項本文に基づく補償請求権につい
て何らかの言及をした条項もない。このような場合，同権利に関しては，当事者間
で何ら合意が成立していないか，あるいは旧信託法が定めるデフォルト・ルールに
従う旨の合意があったものと考えるのが最も自然かつ素直な解釈であり，上記条項
の欠如をもって，旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権を排除する旨の合意
の存在を積極的に認定するのは，契約の文言解釈としてやや無理がある。
また，信託財産に属する金銭が信託事務処理費用等の支払に不足する場合や信託
終了時に借入金債務が残存する場合の処理方法につき，当事者間で事前に協議する
との条項（２４条，４２条２項３号）は，信託事務の処理に当たって原告が負担し
８３
た費用については，最終的に被告がこれを負担する義務を負っていることを前提に，
その具体的な処理の方針等について当事者間で協議する機会を設けるべきことを定
めたものと解することが一般的な理解になじむものといえる。
ウもっとも，本件契約書の条項全般を俯瞰すると，旧信託法３６条１項に基づ
く補償請求権の行使方法に関する前記条項（４５条）のほか，必要資金の借入れ，
信託財産に属する金銭が信託事務処理費用等の支払に不足する場合の処理方法，信
託終了時に残存した借入金債務等の処理，本件信託施設の設計・監理及び施工に関
する主な事項，同施設の竣工時期の変更や大規模修繕等について，いずれも原告が
被告と事前に協議することが定められており（２８条４項，２４条，４２条２項３
号，８条５項，１１条，１３条３号ただし書ほか），また，本件信託施設の建設に関
わる請負業者の選定，テナントの募集・選定や賃貸条件の設定，信託財産に属する
金銭やテナントから受領した敷金等の運用結果等について，原告が被告に対し事前
又は事後に報告ないし通知をすることが定められている（８条４項，１４条１項，
３０条３項，３１条）。このように，受託者である原告が本件信託事業の遂行過程で
一定の重要な行為をする場合には，委託者兼受益者である被告との協議や被告への
報告又は通知といった手続・方法が個別具体的に定められているにもかかわらず，
旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権について同旨の定めがないことを重視
すれば，被告が主張するように，被告としては同権利が行使される局面をおよそ想
定していなかったと認める余地がある。
また，信託事務処理費用の借入れは，信託財産の負担で行い（２８条１項），同費
用，原告が信託事務を処理するために過失なくして受けた損害の補償金及び信託報
酬は信託財産から支弁するとされる（２３条，２５条）とともに，旧信託法３６条
１項に基づく補償請求権については，原告がこれを行使できることを前提として，
その行使方法が定められている（４５条）のに対し，信託財産に属する金銭が同費
用等の支払に不足する場合や信託終了時に借入金債務等が残存した場合の処理につ
いては，当事者間で協議すると定められているにとどまり，被告がこれを固有財産
８４
（一般財源）により負担・支弁すべきものとは明示されていない（このような場合
における処理方法は，必ずしも被告の固有財産〔一般財源〕による負担・支弁に限
定されない。）。このように，信託事務処理費用等に関し，信託財産による負担・支
弁に関する条項のみが明確に定められており，被告の一般財源による負担・支弁に
ついて言明した条項が見当たらないことを重視すれば，被告が主張するように，委
託者兼受益者である被告は，信託事務処理費用等を信託財産において負担・支弁す
ることのみを容認し，同費用等を被告の固有財産（一般財源）において別途負担・
支弁することは容認していないものと解釈する余地もある。
このような解釈は，前記イの解釈と比べれば，本件契約書との親和性は相対的に
低いといわざるを得ないものの，本件契約書の解釈としておよそ採り得ないものと
もいえない。
エ以上の検討によれば，本件契約書の定めは，旧信託法３６条２項本文に基づ
く補償請求権に関しては，当事者間で何ら合意が成立していないか，あるいは旧信
託法が定めるデフォルト・ルールに従う旨の合意があったとの解釈とより強い親和
性があり，本件排除合意の存在を積極的に認定するのはやや無理があるものの，か
かる解釈をおよそ排除するほど明確なものとまではいえない。
そこで，このような本件契約書の条項が確定されるに至った当事者間の協議・交
渉の経過等について更に進んで検討する。
(3)当事者間の協議・交渉経過について
ア本件契約書の条項が確定されるに至った経過は，前記１の認定事実等(3)キ
(ｱ)及び(ｲ)のとおりであり，旧信託法３６条２項本文に基づく補償請求権について
は，契約書検討会に先立って被告（交通局）がたたき台として作成・提示した交通
局原案にも，これを受けて原告が作成・提示した原告原案にも，同権利に関して定
めた条項は設けられていなかっただけでなく，被告（交通局）又は原告のいずれか
らも，同権利について何らかの言及がされることが１度もないまま，本件契約書の
条項確定作業が終了している。
８５
イもっとも，交通局原案は，本件信託事業に係る信託事務処理費用等に関し，
①同費用の借入れは，償還方法，借入先，金額，利率等について被告とあらかじめ
協議した上で信託財産の負担において行い（２７条），②同費用及び原告が信託事務
を処理するに当たって過失なく受けた損害について被告が認めた金額の補償金は信
託財産から支弁する（２３条）としつつ，③信託財産に属する金銭が同費用等の支
払に不足する場合や④信託終了時に借入金債務等が残存する場合は，いずれも被告
とあらかじめ協議して処理することとし（２４条，４１条２項３号），⑤旧信託法３
６条１項に基づく信託財産に対する補償請求権を原告が行使しようとする場合は，
被告の事前の承認を要すると定める（４４条）一方で，⑥旧信託法３６条２項本文
に基づく受益者に対する補償請求権に関する条項は設けないというものである。こ
のような交通局原案が，公有地信託制度が地方自治法等の改正により導入されて間
もないものであり，前記の公有財産の有効活用等に関する調査研究会による報告書，
自治事務次官通知，行政課長通達及び大蔵省理財局長通達においてそれぞれ指摘さ
れていた留意事項（前記１認定事実等(1)ア）並びに地方公共団体の債務負担行為一
般について予算に計上して議会の議決を得ることを定めた地方自治法の定め（同法
９６条１項２号，２１４条）などを踏まえつつ，旧郵政省作成の前記土地信託契約
書案や被告が先行して進めていた市有地信託事業に係る各土地信託契約書などを参
考にして作成されたものであることに照らすと，交通局原案からは，被告（交通局）
内部で明示的・具体的に検討されていたかどうかはともかく，本件信託事業に係る
信託事務処理費用等を信託財産において負担・支弁することについては一定の制限
を加えつつも容認する一方で，同費用等を被告の一般財源において別途負担・支弁
することは容認しないとの被告（交通局）の方針がうかがわれないではない。また，
契約書検討会の第１回会議で用いられた交通局作成の前記比較対照資料において，
交通局原案４４条が記載された箇所の右側に旧信託法３６条の条文全文が並べて掲
げられていたことも，被告（交通局）の上記方針の表れとみることもできないでは
ない。
８６
そして，本件信託事業に係る信託事務処理費用等に関する条項のうち，原告が交
通局原案を争い，契約書検討会における協議・交渉の結果，修正・変更されるに至っ
た主なものは，上記②の損害補償金に関する条項（原告建設室は，補償金額を被告
が認めた金額に限定しないことを主張し，これに沿う条項が採用された。）と上記⑤
の補償請求権に関する条項（原告は，同権利の行使自体に被告の事前の承認を要す
るものとはしないことを主張し，同権利の行使自体に被告の事前の承認は要さず，
事前に被告と協議することとするとの折衷的な条項が採用された。）のみであり，そ
の余の条項については，原告が当初から特に争わず，又は被告（交通局）との若干
の協議・交渉の結果，交通局原案と同旨の条項が採用されるに至っている（別紙１
２参照）。
ウしかし，仮に，被告（交通局）が上記方針を有していたとしても，旧郵政省
作成の前記土地信託契約書（第４号様式）は，その内容・作成時期等に照らすと，
前記大蔵省理財局長通達に沿って作成されたものと考えられるところ，同通達には，
信託事務処理費用及び信託報酬を信託財産から支弁することや受託者が旧信託法３
６条１項に基づく補償請求権を行使しようとする場合には国の承認を要することを
信託契約書において明記するよう促す一方で，これらを明記することが，信託財産
の不足又は換価困難な場合における旧信託法３６条２項本文に基づく受託者の補償
請求権を認めない趣旨ではないことに留意を要すると注記されていたから，上記土
地信託契約書（第４号様式）を参考にしつつ，これとほぼ同様の条項で構成された
交通局原案や旧信託法３６条の条文全文が並べて掲げられた前記対照資料を提示さ
れたからといって，被告（交通局）が示唆・言及しないにもかかわらず，原告が被
告（交通局）の前記方針を当然に認識し，あるいは認識すべきであったとはいい難
い。また，前記のとおり，旧信託法下における受託者の受益者に対する補償請求権
は，同法３６条２項本文に基づいて付与される法定の権利であって，信託行為等に
よりこれを制限し又は排除する別段の定めがされた場合などを除き，同法の定める
ところに従って受託者が当然に行使することができるものであるから，原告が同権
８７
利を有するかやこれをいかなる方法・手続により行使できるかにつき，被告（交通
局）から特に言及されていないにもかかわらず，原告が自らこれを協議事項として
契約書検討会の俎上に載せるべきであったとはいえない。このことは，信託事務処
理費用等を普通地方公共団体の固有財産（一般財源）により負担・支弁するために
は新たな予算措置を講ずる必要があることなど，公有地信託が民間の土地信託とは
異なる側面を有していることを信託銀行である原告が熟知していたとしても，また，
本件提案競技及び本件基本協定が先行していることや，前記のように，交通局原案
において，本件信託事業に係る信託事務処理費用等を信託財産により負担・支弁す
る場合のほか，本件信託事業の遂行過程で受託者たる原告が行う一定の重要な行為
（前記(2)ウ）をする場合につき，被告（交通局）との事前協議や事前又は事後の報
告ないし通知を求める交通局の態度が示されていたことを考慮しても変わるもので
はない。
また，本件信託事業の結果として，被告が事業配当を受けることはあっても，予
想外の債務負担を余儀なくされるような事態は断じてあってはならないことが，当
事者間における当然の共通認識となっていたとの被告主張に係る具体的事実を認め
るに足りる証拠はない。
そうすると，仮に，被告（交通局）において信託事務処理費用等を被告の一般財
源において別途負担・支弁しないとの方針を有していたとしても，結局のところ，
本件契約書の条項をめぐる被告（交通局）との協議・交渉過程において，原告は，
本件信託事業に係る信託事務処理費用等の固有財産（一般財源）による負担・支弁
を委託者兼受益者たる被告に求めるかどうかについては，何ら態度を表明しなかっ
たというほかなく，原告が同費用等について信託財産による負担・支弁とは別に被
告の固有財産（一般財源）による負担・支弁を求めないとの意向・態度を表明し，
あるいは，被告の上記方針を受容したものとは認められない。
(4)その余の事情について
ア本件信託は，営利追求型の自益信託の一種であり，受託者たる原告は，あく
８８
までも委託者兼受益者である被告のために信託事務の処理として本件信託事業を遂
行するものであるが，そのことから直ちに，委託者兼受益者である被告が，信託財
産の価額の範囲内におけるリスクにとどまらず，その範囲を超えるリスクも無制限
かつ当然に負担すべきであるとの帰結が論理的に導かれるわけではない。また，市
有地たる本件信託土地を当初信託財産とする本件信託が民間の土地信託とは異なる
側面を有していることのほか，被告（交通局）が交通事業の経営改善を目的として
本件信託を設定したことなどに照らせば，受益者たる被告（交通局）が信託財産の
価額を超える費用をも負担することにつながりかねない旧信託法３６条２項本文に
基づく補償請求権を制限・排除する本件排除合意（あるいは，本件信託事業に係る
信託事務処理費用等につき，原告が被告に信託財産以外による負担・支弁をおよそ
求めない旨の合意）は，必ずしも不合理なものではない。しかし，それ以上に本件
排除合意をすることが当事者双方にとって当然であるかあるいは通常であるとまで
は認められない以上，本件排除合意の内容が合理的であるかどうかは，本件排除合
意の成否の判断を決定づけるものではない。
イそのほか，当事者間に本件排除合意が成立したと積極的に推認・評価できる
事情は認められない。
(5)小括
以上のとおり，結局，当事者間に本件排除合意が成立したと認めるに足りる証拠
はないというよりほかない。したがって，本件信託契約締結前後における被告幹部
職員の議会における発言・答弁の趣旨，本件覚書（平成１４年１２月２４日付け「土
地信託に関する覚書」）が取り交わされるに至った経過及び同覚書の趣旨・内容並び
に甲土地開発プロジェクトにおける被告の対応等について検討するまでもなく，本
件排除合意は認められない。
６争点５（相殺の抗弁）について
(1)争点５(1)（安全性・安定性に配慮した事業計画を提案する義務の違反〔責
任原因１〕）及び同(2)（事業計画の内容等を正確に説明する義務の違反〔責任
８９
原因２〕）について
ア応募提案者の義務について
(ｱ)実現可能性に配慮した事業計画の提案義務
本件提案競技の目的・方式は，前記４(2)アのとおりであり，応募提案者は，被告
（交通局）から配布された本件募集要項の内容を予め検討した上で，自らの判断で
本件提案競技に応募するのであるから，本件募集要項の定めるところに従って本件
提案競技に応募しなければならない。そして，本件募集要項において明示された本
件提案競技の趣旨（「Ⅰ提案競技の趣旨」）及び審査方法（「Ⅳ審査の方法」）の
ほか，応募資格者が信託銀行等（日本国内における土地信託事業の受託実績のある
信託銀行又はその連合体）に限定されるとともに（「Ⅲ応募者の資格等」の「１応
募者の資格」），応募条件が具体的に定められているだけでなく（「Ⅴ提案競技の条
件」），収支計画における各前提条件やその根拠・算出過程に関する資料等を含む多
数の応募書類から構成される相当詳細かつ具体的な事業計画の提案が求められてい
た（「Ⅶ応募提案書類」）ことに照らすと，応募提案者は，本件募集要項において
定められた応募条件に適合することはもとより，その実現可能性に配慮し，本件提
案競技当時における一般の信託銀行等に求められる水準による合理的な根拠及び将
来予測に基づいた事業計画を提案する義務を負っていたものというべきである。
もっとも，いかに信託銀行等であっても，最長３０年間もの長期間に及ぶ大規模
な管理運用型土地信託事業において，事業計画と異なる結果が生じるリスクを完全
に排除することは不可能であることに加え，あくまで一受託候補者にすぎない応募
提案者に，本件提案競技の限られた応募期間内において，そのまま実行に移すこと
ができるほど詳細かつ確度の高い事業計画の提案を要求することは時間・労力・費
用のいずれの面からも現実的ではなく，最優秀提案選定後に信託の基本事項や事業
計画の詳細について被告（交通局）と協議することが予定されていたこと（本件募
集要項中「Ⅷ信託契約」）などに照らせば，応募提案者が果たすべき上記義務の程
度は，その時間・労力・費用等の負担を一切問わない無制限のものではなく，本件
９０
提案競技の目的・方式等に照らして，当時の一般の信託銀行等である応募提案者に
求めることが現実的かつ相当であると認められる限度にとどまると解するのが相当
である。また，事業一般において収益性の追求と安全性・安定性の確保とは通常ト
レードオフの関係にあることに加え，本件提案競技では周辺地域の振興と活性化と
いう公共性・公益性をも兼ね備えた事業が求められているところ，いかなる要素に
より重点を置いた事業計画を提案するかは，各応募提案者が自らの判断により決定
すべき事項であるとともに，提案された複数の事業計画の中からいかなる要素によ
り重点を置いて最優秀提案を選定するか（あるいは，いずれも最優秀提案に選定し
ないか）は，本件提案競技の主催者であり委託予定者である被告（交通局・審査委
員会）が本件審査を通じて決定すべき事項である。このことからすれば，応募提案
者は，事業計画の安全性・安定性の確保，ひいては実現可能性のみを殊更追求する
ことが求められるわけではなく，収益性の追求や公共性・公益性といった他の要素
との調和を図りながら，実現可能性にも十分配慮することが求められるにとどまる
ものと解するのが相当である。
被告が争点５(1)において主張する提案義務は，上記の限度において認められるも
のというべきである。
(ｲ)説明・情報提供義務
本件募集要項で定められた本件審査の方法（同「Ⅳ審査の方法」）に照らせば，
応募提案者は，審査委員会が誤った情報や誤解に基づいて本件審査を行うことを防
止するため，自ら提案する事業計画がいかなる根拠と将来予測に基づいて策定され
たものであるかにつき，提案する事業計画中において正確に説明・情報提供をする
とともに，審査委員会から説明や根拠資料の補充を求められたときは，これに誠実
に対応すべき義務を負っていたものというべきである。
もっとも，本件提案競技は，応募提案者の立場からみると，自ら提案した事業計
画の魅力や特徴，他の応募提案者が提案する事業計画に対する優位性等を主催者で
ある被告（交通局・審査委員会）に売り込み，最優秀提案に選定されることを目指
９１
すものであるから，応募提案者から提供される根拠資料がその提案する事業計画に
親和的・整合的なものに偏っていたり，当該応募提案者が提示する評価・意見や将
来予測が第三者によるものよりも楽観的であったりすることは無理からぬところで
ある。そして，そうであるからこそ，審査委員会は，各種の専門的知見を有する外
部の学識経験者５人に被告幹部職員６人を加えた１１人の審査委員により構成され，
上記事情により各応募提案者の説明（情報提供）だけでは客観性・中立性が必ずし
も担保されないものであることは当然織り込みつつ，必要に応じて各応募提案者に
説明や根拠資料の補充を求めながら，各応募提案者が提案した事業計画を様々な観
点から厳正に比較・検討して本件審査を行うものとされているのであるから，応募
提案者から虚偽にわたるような説明や情報提供がされない限り，そのような本件審
査の過程が歪められることはない。これらの点に鑑みると，応募提案者が負担する
上記義務は，審査委員会がおよそ了知し得ないような性質の事項でない限り，中立
的な第三者の立場から，自ら提案した事業計画に内在する事業リスクや短所をあえ
て積極的に告知・説明したり，事業計画の策定に当たって収集・検討したあらゆる
資料を積極的に全て開示して説明・情報提供することまで含むものではないと解す
るのが相当である。
被告が争点５(2)において主張する説明義務（情報提供義務）は，上記の限度にお
いて認められるものというべきである。
イ義務違反の存否について
(ｱ)提案義務の違反（責任原因１）について
被告は，原告が提案した本件提案計画は通常予測される景気変動すら無視し安全
性・安定性への配慮を欠いた実現性の乏しいものであったとし，実現可能性に配慮
した事業計画を提案する義務に違反するものであったと主張する。
たしかに，本件信託事業の実績（乙３９の１ないし１５等）によれば，本件提案
計画に係る収支計画の前提条件において設定された賃貸条件で本件信託施設の各テ
ナントを誘致できなかったことが主たる要因となり，本件信託事業の収支実績が本
９２
件提案計画に係る収支計画から著しく乖離したものとなったことが認められる。
しかし，本件提案競技後に徐々に顕在化したバブル経済の崩壊を端緒とする日本
経済の長期的低迷，これに伴う不動産市況・テナント需要の急激な落ち込み（甲９，
２６ないし３０，３２，６８ないし７０等），本件信託事業と密接な連関性・相乗効
果を発揮することが期待された南港開発事業の不調（甲５，８，３１，４１ないし
４６等），被告（交通局）の求めにより事後的に実施が決定された本件信託施設の商
業施設部分の商業調整（前記１認定事実等(3)ウ）など，本件信託事業に重大な影響
を与えたものと認められる複数の阻害要因は，いずれも，その性質上，原告が本件
提案計画を提案した平成２年３月時点において予測することが不可能ないし著しく
困難であったことが明らかであることに鑑みると，本件信託事業の上記結果から直
ちに，本件提案計画が，本件提案競技の目的・方式に照らして，当時の一般の信託
銀行等に求められる水準による合理的な根拠及び将来予測に基づいたものではな
かったと即断することはできない。
また，本件信託施設のキーテナントとしてホテル事業者と卸売業者を誘致すると
の基本構想，設定された各テナントに対する賃貸条件，その他本件提案計画を構成
する個々の要素に着目してみても，本件提案競技当時の一般の信託銀行等に求めら
れる水準による合理的な根拠及び将来予測に基づくものではなかったことを認める
に足りる証拠はない。
なお，他の応募提案者が提案した事業計画は，その基本構想・内容・規模等が本
件提案計画のものと全く異なるものであるから，前者に係る収支計画の前提条件が
本件提案計画に係る収支計画の前提条件の合理性に関する一判断資料にはなり得る
としても，前者との比較により後者の合理性について即断することはできない。ま
た，他の各応募提案者が事後的に行った本件提案計画の分析・評価をもって，本件
提案計画が本件提案競技時における一般の信託銀行等に求められる水準による合理
的な根拠及び将来予測に基づいていなかったということもできない。
かえって，原告は，本件提案計画の策定に当たって，収集・分析した参考事例や
９３
各種統計資料等の数多くのデータを参照しながら，収支シミュレーションを繰り返
し行った上で収支計画を策定しており，また，テナントの出店予測に関しても，多
数のテナント候補者に対するヒアリング調査や出店の打診・要請を行い，相応の好
感触を得るとともに，Ｋ社をはじめとする７社から各社名義の出店要望書ないし出
店申込書を取り付けていたこと（前記１認定事実等(2)ウ(ｳ)）や，各種の専門的知
見を有する外部の学識経験者らによって構成された審査委員会が，本件審査におい
て，各応募提案者が提案した４つの事業計画（収支計画における前提条件の根拠資
料や各応募提案者が提出したヒアリング調査に対する回答書を含む。）の内容につき，
物的側面・経営的側面から見た比較・検討を重ねた結果，他の応募提案（事業計画）
と比べて非常に収益性に優れており，かつ，重大な問題点が最も少ないものと評価・
判断して本件提案計画を最優秀提案に選定したこと（同(2)エ）などに鑑みると，本
件提案計画に係る収支計画の前提条件の設定・算出の根拠とされた資料や将来予測
は，本件提案競技の目的・方式等に照らし，当時の一般の信託銀行等に求められる
水準に達したものであったことがうかがわれるというべきである。
したがって，本件提案計画が一般の信託銀行等に求められる水準による合理的な
根拠及び将来予測に基づくものではなかったとは認められず，原告に上記ア(ｱ)の提
案義務の違反は認められない。
(ｲ)説明・情報提供義務の違反（責任原因２）について
被告は，本件提案計画に係る事業計画概要書（乙５の１），資金計画書・収支計画
書・管理運営計画書（乙５の３）及びヒアリング回答書（乙６）の各記載をもって，
原告があたかも本件提案計画が安全性・安定性に配慮した実現性・確実性の高いも
のであるかのように装ったとし，説明・情報提供義務に違反したと主張する。
しかし，上記各書面では，旧車庫用地におけるビジネスホテルや会員制卸売店舗
（ニュー卸メンバーショップ）の成立可能性，テナント候補者の出店見込み，テナ
ントへの賃貸条件等に関する原告の強気な展望が随所に述べられているものの，原
告がその中で摘示した事実や提示した根拠資料に虚偽のものが含まれていたとは認
９４
められず，他に，原告が上記ア(ｲ)の説明・情報提供義務に違反したと認めるに足り
る証拠はない。
かえって，原告は，前記１認定事実等(2)ウ及びエ(ｳ)のとおり，本件提案計画に
係る収支計画におけるテナントへの賃貸条件その他の収支の前提条件につき，主要
な根拠としたデータ等及び算出過程が項目ごとに説明された詳細な資料を明示する
とともに，審査委員会によるヒアリング調査に対しても，テナント候補者との折衝
状況その他当時存在した事実に基づいた回答をしていたのであり，上記ア(ｲ)の説
明・情報提供義務を尽くしたことが認められる。
したがって，原告が上記ア(ｲ)の説明・情報提供義務に違反したとは認められない。
(2)争点５(3)（事業を遂行するための準備行為を速やかに行う義務の違反〔責
任原因３〕）について
アリーシングに関する原告の義務について
(ｱ)受託者としての義務について
受託者である原告は，本件信託契約により，委託者兼受益者である被告に対し善
管注意義務を負うところ（旧信託法２０条，本件信託契約１６条），本件信託は，当
初信託財産である本件信託土地上に，賃貸することを目的として本件信託施設を信
託財産として建設し，本件信託財産を管理運用することを目的とし（本件信託契約
３条），本件事業計画に基づいて本件信託土地を有効活用し，被告（交通局）の交通
事業経営の安定と本件信託土地を含む地域の振興・発展に資することを目標とする
ものであり（同４条），本件信託契約の締結と同時に本件信託土地の所有権が原告に
信託譲渡されるとともに（同６条），本件信託事業のスケジュールにつき，平成３年
１０月までに本件信託施設の実施設計を完了し，平成４年４月に本件信託施設の建
設工事に着工し（本件事業計画「事業工程の概要」〔２０頁〕），平成７年２月２８日
までに本件信託施設を竣工し，その翌月中に本件信託施設を開業させることが予定
されていたこと（同１１条本文）からすれば，原告は，本件信託契約締結後は，受
託事務の一内容として，本件信託施設を竣工後速やかにかつ円滑に開業できるよう
９５
にするため，本件信託施設の竣工時までに可能な限り多くのテナントを有利な条件
で確保するべく，テナント候補者に対するリーシングに適時に取り組む義務を負う
ものと解するのが相当である。
もっとも，本件信託事業は段階的に進行していくものであり，本件信託契約締結
直後は，本件信託施設の実施設計すら完了していない段階であることや，その時点
で約４年後である本件信託施設開業時の経済情勢等を正確に予測して適正な賃貸条
件等を確定させることは困難であることなどに鑑みると，原告の上記義務は，本件
信託事業の進行段階やテナントの種類を問わず，早急に予約契約や賃貸借契約を締
結してテナント候補者を確保することまで求めるものではなく，本件信託事業の進
行段階（本件信託施設の実施設計完成前，建設業者選定前，建設着工前等）やテナ
ントの種類（キーテナントかどうかや，特別の設計・仕様を要するか等）に応じて，
テナント候補者へのヒアリング調査や出店の打診・要請，条件交渉や根回し等の事
実上の行為，覚書の取り交わしや予約契約といった段階を踏みながら適時に履行さ
れるべきものというべきである。
(ｲ)受託予定者としての義務について
本件信託契約以前においては，原告は，受託予定者としての地位を有するにすぎ
ず，受託者としての地位ないし権利義務を確定的に取得しておらず，被告（交通局）
との協議結果により事業計画が修正・変更される可能性はもとより，被告議会の予
算承認が得られないことにより，仮契約ないし本契約（信託契約）の締結に至らな
い可能性も残されている。そのような段階において，受託予定者にすぎない原告に
対し，本件信託契約締結後と同様に本格的なリーシングに取り組み，法的拘束力を
伴う予約契約や賃貸借契約を締結してテナントを確保すべき義務を課すことはでき
ない。もっとも，少なくとも本件基本協定（仮契約）締結後は，被告議会による予
算承認が得られないなどの事態が生じない限り，速やかに信託契約（本契約）が締
結される公算が高いことを前提として（本件基本協定１，３条参照），当事者双方が
そのための準備行為や他方との協議・交渉を進めており，また，本件募集要項でも，
９６
信託契約締結後は受託者が速やかに事業に着手すべきものとされていた（「Ⅷ信託
契約」の「２信託契約の締結」）。これらの点に照らすと，受託予定者たる原告は，
信託契約（本契約）締結後は本格的なリーシングに円滑に移行できるようにするた
め，予めテナント候補者を開拓・選定し，テナント候補者へのヒアリング調査や出
店の打診・要請，条件交渉や根回し等の事実上の行為を可能な範囲内で進める義務
があるものと解するのが相当である。
(ｳ)本件提案計画の収支構造との関係について
被告は，本件信託施設のテナントから高額の受入敷金・賃料収入を得て本件信託
施設の建設工事費等のための借入金の返済に充てるとの本件提案計画の収支構造に
よれば，本件信託施設開業時までに同計画で設定された賃貸条件でテナントを確保
できている必要性が高かったことを主たる根拠として，原告が本件決定後速やかに
テナント候補者に対するリーシングに取り組み，賃貸借予約契約等を締結する義務
があったと主張する。
しかし，上記(ｱ)及び(ｲ)で説示した事情を考慮すれば，原告が本件決定後直ちに
テナント候補者へのリーシングを開始したとしても，その時点で行い得る具体的活
動には自ずと限界があるから，上記必要性を理由として，加重ないし前倒しされた
受託予定者ないし受託者としての義務を負担するものと解することはできない。
イ義務違反の存否について
(ｱ)被告は，原告が，本件決定後に本件提案競技時に挙げていたテナント候補者
（Ｉ社を除く。）との具体的交渉を開始せず，また，本件基本協定締結以降も，具体
的なリーシングを進めなかったとし，事業を遂行するための準備行為（リーシング）
を速やかに行う義務に違反したと主張する。
(ｲ)しかし，証拠（甲１０，１１，２５，６７，７１ないし７３，７６ないし８
６，８９ないし１１０，１３６，１５４ないし１５７，乙３６，４１ないし４５，
６２，６４ないし６８，証人２，同３，同５）及び弁論の全趣旨によれば，リーシ
ングに関し，原告が少なくとも次の各営業活動を行ったことが認められる。他方，
９７
原告が取り組んでいたリーシングが，上記アの義務内容に照らし，内容において不
十分・不適切なものであったとか，時期において遅きに失したものであったなどの
事情を認めるに足りる証拠はない。
ａ原告は，平成２年７月に原告建設室を設置後，本件信託施設の各部分に関す
る具体的なテナント候補者の選定を開始した。
ｂ原告建設室は，平成２年７月１０日，交通局職員及びκ社の担当者と共に，
Ｋ社を訪問した。同社内の巡回見学や卸売業の仕組み等に関する説明の後，会員制
卸売店舗（ニュー卸メンバーショップ）計画に関連する事項について若干の質疑応
答が行われた（その後，平成３年１０月ころまでに，同社は本件信託施設に出店し
ないことを決めた。）。
ｃ原告建設室は，平成２年８月１６日，Ｉ社を訪問し，同社との間で，同社が
本件信託施設の高層階部分でビジネスホテルを営業する計画に関する折衝を開始し
た（その後，同社は本件信託施設に出店しないことを決めた。）。
ｄ原告建設室は，平成３年１月１４日に行われたＭ社の担当者との打合せにお
いて，同社が本件信託施設の高層階部分でビジネスホテルを営業する提案に説明し
た。また，同年２月５日に行われた同社との打合せでは，同社の担当者から原告の
担当者に対し，同部分の施設計画について設計の変更を伴う複数の要望が出された。
ｅ原告建設室は，平成３年６月１２日から同年１２月までの間，Ｍ社との間で，
本件信託施設のホテル部分の賃貸条件に関する厳しい交渉を継続的に行い，同月２
７日，同年１０月１４日に提案した譲歩案への内諾を取り付け，その後，平成４年
５月１３日に同社との間で覚書（乙４１の１）を取り交わした。
ｆ原告建設室は，同月１４日から平成６年１月１４日までの間，Ｍ社との間で，
本件信託施設のホテル部分の賃貸条件に関する厳しい条件交渉・協議を継続し，同
日，賃貸条件が最終的に合意され，同月２１日に賃貸借予約契約が，さらに平成７
年３月１日に賃貸借契約が，同社と原告との間で締結されるに至った。
ｇ原告建設室は，本件信託施設３・４階の商業施設部分につき，１００社を超
９８
える各種卸売業者への出店の打診・要請を続け，平成５年４月ころまでの間，卸売
業者であるＬ社，ν社，ξ社及びο社の残ったテナント候補者４社へのリーシング
を続けていたが，同月までに，いずれの候補者も同部分に出店しないことが決まっ
た。
ｈ原告建設室は，平成５年５月以降，本件信託施設３・４階の商業施設部分に
つき，卸売業者に代わるテナント候補者として複数の小売業者等へのリーシングに
取り組み，３階部分につき，Ｎ社と原告との賃貸借契約が，４階部分につき，π社
との賃貸借契約がそれぞれ締結されるに至った。
ｉ原告建設室は，本件信託施設６・７階のスポーツ施設部分につき，多数の企
業に出店を打診し，平成４月１２月１０日時点で，少なくともρ社，σ社及びτ社
の３社との間で賃貸条件に関する交渉・協議を継続し，平成５年８月２７日ころ，
そのうちの一社であるρ社と原告との間で，上記部分の賃貸借予約契約が締結され
るに至った。
ｊ原告は，本件信託施設のその余の賃貸部分のほぼ全てについても，本件信託
施設開業時までに，テナントとの間で賃貸借契約を締結し，開業と同時に出店・営
業させることができた。
(ｳ)以上の事実によれば，原告が上記アのリーシングを行うべき義務を尽くした
ものと認められ，これを怠ったとは認められない。
(3)争点５(4)（事業の遂行状況を正確かつ具体的に報告・説明する義務及び事
業計画の修正・変更あるいは中止を提案する義務の違反〔責任原因４〕）について
ア原告の報告・説明義務等について
(ｱ)旧信託法は，受託者の帳簿作成義務（３９条），委託者や受益者等による閲
覧請求権（４０条１項）及び報告請求権（同条２項）を定める。また，本件信託契
約は，原告の被告に対する同契約所定の時期における収支計算書等の作成・報告義
務（３４条１項），信託財産の現況及び運営状況の報告義務（同条２項）及び翌年度
事業計画の報告義務（同条３項）を定めるとともに，被告の原告に対する本件信託
９９
財産の現況及び運営状況，今後の管理運営計画その他必要があると認める事項につ
いての資料提出・報告請求権，被告による実地調査・監査権（３６条１項）及び被
告の原告に対する是正・改善指示権（同条２項）を定めていた。
これらの定めに照らすと，受託者である原告は，まず，委託者兼受益者である被
告に対し，本件信託に基づく信託事務すなわち本件信託事業の遂行状況全般につき，
所定の時期における上記各報告・説明義務のほか，被告の求めに応じた資料提出及
び報告・説明義務（消極的報告義務・情報提供義務）を負っているものと認められ
る。
また，本件信託契約において，原告の責めに帰すべき事由によらない相当な事由
により本件信託の目的及び本件信託事業の目標の達成や信託事務の遂行が不可能又
は困難となった場合における原告による契約解除の申出（３９条３項）のほか，テ
ナントへの賃貸条件の設定その他一定の重要な行為に当たっての原告の被告に対す
る通知義務（１２条，１４条ほか），本件信託施設の竣工・開業が期日に間に合わな
い場合や特段の事由等により本件信託契約を変更する必要が生じた場合その他種々
の局面における協議（１１条，２４条，２９条２項ほか）が定められていることに
鑑みると，受託信託銀行として被告に対する善管注意義務（旧信託法２０条，本件
信託契約１６条）を負う原告は，信託目的や本件信託事業の目標の達成や信託事務
の遂行の観点から必要と認めるときは，被告からの求めがなくとも，本件信託事業
の遂行状況に関する資料提出及び報告・説明義務（積極的報告義務・情報提供義務）
を負っており，さらに，原告が本件信託の目的及び本件信託事業の目標の達成や信
託事務の遂行が不可能ないし困難であると認めたときは，本件信託に係る本件事業
計画の修正・変更や本件信託事業の中止（本件信託の終了）を被告に提案する義務
が生じるものと解するのが相当である。
(ｲ)原告が，本件信託施設の着工日である平成４年５月１８日までに，本件事業
計画どおりに本件信託事業を遂行することは困難であり，同計画で掲げただけの収
益を上げられない可能性がある，本件信託事業の収支改善を図るためには本件事業
１００
計画の抜本的変更が必要であるとの認識を有するに至っていたことは，原告が自認
するところである。
したがって，原告は，同日までに，本件信託事業の現状と今後の見通しについて
報告・説明した上で，本件事業計画の修正・変更を提案すべき義務を負ったものと
いうべきである。
(ｳ)これに対し，被告は，遅くとも本件信託施設の着工日である平成４年５月１
８日までに，このまま本件事業計画に従って本件信託事業を遂行した場合には，事
業終了時点で事業配当はおろか負債が残存しかねない状況であるとの認識を原告が
有していたと主張し，同年４月８日に開催された住之江会議において，原告が本件
信託事業が無配当かつ約５．４億円の借入金が残存したまま事業期間の満了を迎え
ることになるとの現状認識を参加者に伝えていたことを挙げる。
しかし，「安田よりの現状説明」欄に「事業配当現状０」，「２７年後の借入金
現状５．４億円」との記載がある「住之江会議」議事録（乙４５の５）とその原
資料（乙９１の１・２）は，当該会議の参加者・開催場所・協議内容・議事録の体
裁等に照らすと，原告の当時の現状認識が説明されたことを示す報告文書であると
みることには疑問が残る。また，原告が同時点までに取り組んでいたリーシング（前
記(2)イ(ｲ)）におけるテナント候補者との折衝状況（キーテナント候補者であるＭ
社から平成３年１２月２７日ころに内諾を取り付けていた賃貸条件の内容〔甲８５，
８６，乙４５の１ないし４〕等），平成４年１月２２日の打合せにおいて，原告が被
告（交通局）に対し，本件信託施設の建設工事費（概算見積額１８３億円）を１５
０億円程度に削減できれば，本件信託施設の開業初年度から事業配当が可能となり，
事業終了時までに合計１３０億円の累積配当が見込まれる旨の収支シミュレーショ
ンを提示したこと（甲８７，乙１７，乙７２，７５の１ないし５），その後も，原告
は，事業終了時までに合計７１億２６１５万円の累積配当を見込む収支シミュレー
ションを平成４年５月２１日に，事業終了時までに合計約６７億１３００万円の累
積配当を見込む収支シミュレーションを平成６年４月７日に被告（交通局）に提示
１０１
したこと（乙４７の１，乙７５の６）などを併せ鑑みると，上記議事録等のみをもっ
て，同日までに原告が被告主張の認識を有するに至り，それを原告の現状認識とし
て外部関係者（Ｐ氏）を通じてＭ社らに伝えたものであると認めることはできない。
また，他に本件信託施設着工日（平成４年５月１８日）までに原告が同認識を有す
るに至ったと認めるに足りる証拠はない。
そして，本件信託の目的（本件信託契約３条）及び本件信託事業の目標（同４条）
に照らすと，本件事業計画で掲げた収益を上げられない場合であっても，少なくと
も収益を上げられる限りは，上記目的・目標がおよそ達成できないとはいえないか
ら，本件信託事業の遂行を継続する理由がある。
したがって，同時点において，原告が本件信託事業の中止（本件信託の終了）ま
でを被告に提案すべき義務，あるいは本件信託契約の解除を申し出るべき義務を
負っていたとは認められない。
イ義務違反の存否について
(ｱ)報告・説明義務の違反について
被告は，平成４年１月に原告が被告（交通局）に対して行った報告・説明は具体
的根拠に基づかない虚偽ともいうべきものであり，原告は本件信託事業の現状を被
告（交通局）に具体的かつ正確に報告・説明しなかったと主張する。
しかし，平成４年１月に原告が被告（交通局）に対して行った報告・説明が事実
に基づかず，あるいは何ら根拠に基づかないものであったことを認めるに足りる証
拠はない。かえって，証拠（甲２５，８７，乙１７，７２，７５，証人２，同５〔同
証人作成に係る陳述書［乙１０２］の供述記載を含む。以下同じ。〕）及び弁論の全
趣旨によれば，同月１７日の定例会議において原告担当者がした報告・説明が，Ｍ
社との従前の交渉経過及び同社から内諾を得た賃貸条件に符合するものであり，ま
た，同月２２日の打合せにおいて原告担当者が提示した複数の収支シミュレーショ
ンが，本件提案計画に係る収支計画の前提条件からホテル事業者への賃貸条件のみ
を変更した場合（固定賃料制によるもの及び歩合賃料制併用によるもの）や全テナ
１０２
ントへの賃貸条件を現状見込まれるものに変更した場合を想定して作成した正確な
ものであったことが認められる。
なお，｢局を「良いコンセプトだ」と思い込ませる必要がある」との記載が
裏面に手書きされている平成５年１２月１３日付け「貴局との定例会議」と題す
る書面（甲１３７）は，交通局職員の発言を記載したものであると認められる
から，同書面をもって，原告が交通局を誤信させる意図を有していたことを認
める根拠となり得ない。
(ｲ)修正・変更提案義務の違反について
被告は，原告が平成４年１月にした建設工事費削減の申入れは，本件事業計画の
抜本的変更の提案であるとはいえず，原告は，本件信託施設着工時までに同計画の
修正・変更を被告（交通局）に提案しなかったと主張する。
しかし，証拠（甲１１，２５，８７，乙１７，７５，証人２，同３，同５）及び
弁論の全趣旨によれば，原告は，交通局職員に対し，平成４年１月１７日の定例会
議において，月次報告，商業調整，本件信託施設の建設業者を選定する入札手続等
の進捗状況，Ｍ社との交渉経過等の報告と併せて，バブル経済崩壊の影響によりホ
テル事業者以外のテナントへの賃貸条件も本件提案計画より不利になるとの予測に
基づき，賃貸条件の検討資料を示しながら，バブル経済崩壊から間もなく社会的に
理解を得やすい今の時期に収支計画を見直したい，また，全テナントについて歩合
賃料制を導入したいと進言し，同月２２日の打合せにおいて，上記(ｱ)の複数の収支
シミュレーション結果を提示した上で，現状見込まれる賃料水準では，開業初年度
から事業配当をするために逆算すると，建設工事費（概算額約１８３億円）を１５
０億円台に抑える必要があると説明し，同月２７日の定例会議において，開業初年
度から事業配当をするために逆算すると，建設工事費をおおむね１５４億円に抑え
る必要があるとして，本件信託施設の設計・仕様やコンセプトの変更（スポーツ施
設の縮減）等を進言したこと，これに対し，交通局職員は，収支計画の見直しが必
要であることは認めつつも，対外的に認知されている累積配当額はあくまで約２６
１０３
１億円であることを強調するとともに，本件信託施設のグレードが下がったり開業
時期が予定よりも遅れたりすることは許されないと回答したため，本件信託施設の
設計・仕様やコンセプトの変更による収支計画の見直しの検討がそれ以上進展しな
かったことが認められる。
また，証拠（乙９６ないし９８）及び弁論の全趣旨によれば，平成３年４月１７
日以降，原告が，本件信託事業の収支計画の改善（賃貸面積の増床による賃貸収入
の増加）を図るため，本件信託施設のコンジャンクションドームの計画見直しを交
通局に提案していた事実も認められる。
上記事実によれば，原告が，本件信託施設着工時までに本件事業計画の修正・変
更を被告（交通局）に提案しなかったとは認められない。
(ｳ)したがって，原告が上記アの報告・説明義務及び修正・変更提案義務を怠っ
たとは認められない。
(4)争点５(5)（事業計画どおりの収入を確保するとともに経費を削減するため
に努力する義務の違反〔責任原因５〕）について
ア収支の安定，改善及び向上を図る義務について
本件信託の目的（本件信託契約３条）及び本件信託事業の目標（同４条）に照ら
すと，受託者たる原告が信託事務の処理として遂行する本件信託事業により得た収
益をもって被告（交通局）に事業配当を受けさせることが本件信託の本旨に含まれ
ることは明らかであるから，原告は，善管注意義務（旧信託法２０条，本件信託契
約１６条）の一内容として，本件信託事業の収支状況を問わず，全信託期間を通じ
て，同事業全体の収支の安定，改善及び向上を図る義務（現状の収支状況を維持す
るとともに，より多くの収益を確保する一方，支出をより少なくとどめるよう努力
する義務）を負っているものというべきである。そして，同義務を個別項目ごとに
明文化したのが，本件信託契約１４条，２８条ないし３１条等の条項であるといえ
る。
なお，同義務は，本件事業計画どおりの収益あるいは支出以上の収益が確保され
１０４
ている状態（収支実績）の実現自体を内容とするもの（結果債務）でないから，そ
のような状態が実現されていないことをもって直ちに同義務に違反したことになら
いことはいうまでもない。また，同義務は，あくまでも本件信託事業全体の収支改
善・向上を図ることを内容・目的とするものであるから，個別の収入項目と支出項
目との均衡等は必ずしも重要とはいえない。
被告の主張は，要するに，上記義務に関し，①賃貸収入の確保・増加，②借入事
業資金に係る金利負担の軽減，③管理費の節減及び④販売促進費の節減を問題にし
ているものと理解される。
イ義務違反の存否について
(ｱ)①賃貸収入の確保・増加について
被告は，原告が各テナント候補者へのリーシングを漫然と行い，本件事業計画に
おける設定をはるかに下回る賃貸条件で安易に妥協して賃貸借契約等を締結し，本
件信託施設開業後も賃貸収入を増加させるための方策を採らなかったと主張する。
この点，本件事業計画において設定された賃貸条件と現実に原告が誘致すること
ができたテナントへの賃貸条件（追加工事費用の負担を含む。）とが著しく乖離して
いること，Ｍ社への賃貸条件が，平成４年５月１３日に原告が同社と取り交わした
覚書に記載された賃貸条件よりも原告（信託勘定）にとって不利なものであること
は，当事者間に争いがない。もっとも，本件提案競技後に発生・顕在化した複数の
阻害要因（前記５(1)イ(ｱ)）に鑑みると，そのような賃貸条件でテナントを誘致す
ることとなった原因が，原告が漫然とリーシングを行い，賃貸条件について安易に
妥協したことに起因すると認めるに足りる証拠はないといわざるを得ない。かえっ
て，原告が取り組んだリーシング（前記(2)イ(ｲ)）における条件交渉の内容・経過
は，決して生易しいものではなかったことが認められ，賃貸需要が落ち込み，テナ
ントを誘致すること自体も困難な経済情勢の下，本件信託施設の開業時期が迫る状
況下において，それまでに何とかテナントを誘致しようとする中で原告は可能な限
りの条件交渉を行ったものというべきである。なお，立地条件，建物の規模・施設
１０５
構成その他諸条件の異なる戊土地開発プロジェクトに係る信託建物の賃貸条件との
対比から，原告によるリーシングの内容・程度等を推し量ることはできない。
また，本件信託施設開業後についても，原告が賃貸収入の確保・増加を図ろうと
しなかったと認めるに足りる証拠はない。かえって，本件信託施設開業後，平成１
５年度までの間，賃貸収入総額はほぼ維持されており（本件信託事業の実績〔別紙
７の３ないし１０〕），平成１０年３月までに行われたＭ社との間で最初の賃料改定
交渉において５％の賃料増額を実現するとともに，他のテナントに対しても，賃料
の引下げを強く要請する者もいる中で賃料増額交渉を行い，少なくとも１１件のテ
ナントについて賃料増額を実現した事実も認められる（甲１１１，１４１）。
したがって，原告が賃貸収入の確保・増加により本件事業全体の収支改善・向上
を図る義務を怠ったものとは認められない。
(ｲ)②借入事業資金に係る金利負担の軽減について
ａ被告は，原告が平成５年１月から平成６年６月にかけて，旧Ｓ銀行等から借
り入れた事業資金６０億円に係る約定金利が市場金利を上回っており，そのことが
明白となった後も，これを解消して支払利息を軽減しようとしなかったと主張する。
この点，本件信託契約では，本件信託施設開業前における事業資金の借入れに係
る約定金利は，原則として短期プライムレートによることとするが，長期固定金利
による方が有利と考えられる場合は，被告との協議を経て，政府系金融機関等から
長期固定金利による借入れを行うことが認められるとされている（２９条１項１号，
３号）。そして，証拠（甲１１３ないし１３０）及び弁論の全趣旨によれば，平成５
年１月２５日から平成６年６月２９日にかけて，原告が旧Ｓ銀行等から借り入れた
事業資金合計６０億円の約定金利は，借入時において，いずれも短期プライムレー
トより高く，長期プライムレート以下であったこと，各借入後の同レートの下落に
より，各借入れに係る約定金利が同レートを上回る事態となったことが認められる
一方で，原告は，上記各借入時において，当時の金利の推移状況等から，同レート
による方が短期プライムレートによるよりも有利であると判断し，本件信託契約２
１０６
９条１項３号に交通局との事前協議を経た上で，上記約定金利による借入れを行っ
たことが認められる。また，各借入時点で，原告が上記事態となることを予測し得
たと認めるに足りる証拠はなく，遅くとも平成９年１１月以降，原告は，そのよう
な事態を解消するために約定金利の引下げ，繰上げ弁済，その時点の金利水準によ
る折返融資等を各借入先金融機関に申し入れて継続的に交渉していたことが認めら
れる。
ｂ被告は，原告が自行の銀行勘定からの借入金の金利負担を軽減するよう求め
る被告（交通局）の要請に応じなかったとも主張する。
しかし，本件信託事業の遂行に当たって，原告が自行の銀行勘定から事業資金の
借入れを行っていた事実を認めるに足りる証拠はなく（そもそも信託法２２条によ
り自己取引は禁止されていた。），原告が別に受託していた信託の信託財産（信託勘
定）から事業資金の借入れを行っていたことが認められるにとどまる（このような
借入れは，本件信託契約２８条１項により許容されている。）。
そして，本件信託の委託者兼受益者である被告に対してだけでなく，上記信託の
委託者・受益者に対しても同様に善管注意義務・忠実義務を負っている原告が，本
件信託にとって一方的に有利となる約定金利の引下げを独断で行うことは許されな
いから，原告が被告（交通局）からの上記要請に応じなかったからといって，直ち
に上記義務の違反に当たることはないというべきである。
ｃ以上によれば，原告が借入事業資金に係る金利負担の軽減により本件事業全
体の収支改善・向上を図る義務を怠ったものとは認められない。
(ｳ)③管理費及び④販売促進費の節減について
被告は，管理費につき，原告は，テナントから受入共益費をはるかに上回ると同
時に，本件信託施設と同水準の他の商業ビルと比較して極めて多額の管理費を漫然
と支出し続けたと主張する。また，販売促進費につき，原告は，本件提案計画や本
件事業計画では支出すること自体が予定されていなかったにもかかわらず，本件信
託施設開業後，各テナントから徴収する金額をはるかに上回る金額を漫然と支出し
１０７
続けたと主張する。
本件信託施設開業以降，テナントからの受入共益費を大幅に上回る管理費とテナ
ントから徴収する金額を大幅に上回る販売促進費が支出され続けていること及び本
件事業計画では本件信託施設専属の管理会社（Ｄ社）の設立や販売促進費の支出が
予定されていなかったことは，いずれも当事者間に争いがない。
しかし，管理費や販売促進費といった固定経費を節減すべきかどうかは，必要と
される管理業務や販売促進活動の内容・程度と費用対効果の相関関係によって判断
されるべきものであるから，そもそも受入共益費と管理費，各テナントから徴収し
た販売促進費と支出した販売促進費総額の多寡や他の類似建物の例との比較のみか
ら，原告が支出した管理費や販売促進費に節減の余地があるとか不相当に過大であ
るとの判断をすることはできない。
被告の主張は，原告が支出していた管理費や販売促進費といった固定経費が節減
する余地があり，かつ，節減すべきものであった根拠を具体的に主張するものでは
ない。また，その点を措くとしても，証拠（甲１３１ないし１４６，証人６〔同証
人作成の陳述書［甲１７２］の供述記載を含む。〕）及び弁論の全趣旨によれば，本
件事業計画や本件提案計画において予定されていなかったＤ社の設立や本件信託財
産からの販売促進費の支出は，本件信託施設の商業施設部分に卸売業者を誘致する
計画が改められたこと等を端緒に必要とする理由が事後的に生じたものであること，
管理会社を設立する必要性や受入共益費以外の本件信託財産からの管理委託費の支
出，年間販売促進計画の内容やテナントから徴収する金額で不足する販売促進費の
本件信託財産からの支出に関する説明も含めた被告との協議を経ていること，Ｄ社
に支払われた管理委託費は，平成７年度分につき，同社の人件費等の実支出の減少
に応じて約４７２５万円減額されており，平成９年度以降分も，年度を経るごとに
次第に縮減していることなどが認められる。そうである以上，原告が支出していた
管理費や販売促進費が明らかに節減されるべきものであったということもできず，
そう認めるべき事情を認めることができる証拠も見当たらない。
１０８
結局，原告が節減すべき管理費や販売管理費を漫然と支出し続けたと認めるべき
具体的主張も，それを認めるに足りる証拠もないというよりほかない。
したがって，原告が③管理費の節減や④販売促進費の節減により本件事業全体の
収支改善・向上を図る義務を怠ったものとは認められない。
(5)小括
以上によれば，争点５(6)（被告の損害及びその額）について判断するまでもなく，
被告が原告に対する損害賠償請求権（自動債権）を有しているとは認められないか
ら，被告の相殺の抗弁は理由がない。
７被告のその余の主張について
(1)損失補塡義務の先履行の主張について
被告は，本件弁済費用相当額が原告の管理失当により本件信託財産に生じた損失
であり，原告が旧信託法２７条に基づく損失補塡義務を負うことを前提として，同
法３８条に基づき，原告は同義務を未だ果たしていないから，同法３６条２項本文
に基づく補償請求権を行使することは許されないと主張する。
そもそも，争点５(1)ないし(5)において被告が主張する原告の義務違反により本
件信託財産に生じた損失が，同法２７条にいう管理失当により信託財産に生じた「損
失」に当たるかという問題があるが，その点を措くとしても，原告に被告が主張す
る各義務違反があったとは認められないことは，前記６(1)ないし(4)のとおりであ
るから，被告の同主張は理由がない。
(2)信義則違反等の主張について
被告は，本件弁済費用につき，原告が旧信託法３６条に基づく補償請求権を行使
することは，当事者間の衡平を著しく害するものであり，信義則に反するため許さ
れないと主張し，その根拠として，①原告が本件提案競技の趣旨・目的等を十分理
解してこれに応募したこと，②原告は不動産運用の専門家たる信託銀行である一方
で，被告（交通局）は不動産運用に関する専門的知見を有していないこと，③原告
が自らの判断で本件提案計画を提案したこと，④原告に種々の義務違反があったた
１０９
めに本件信託事業が成功しなかったこと，⑤本件信託事業の結果と本件事業計画と
の乖離が著しいこと及び⑥被告はこれまで一度も事業配当を受けていない一方で，
原告は多額の信託報酬その他種々の利益を享受していること等を挙げる。
しかし，上記④につき，原告に被告主張の各義務違反が認められないことは前記
６(1)ないし(4)のとおりであるほか，被告が挙げる事情は，いずれも原告による同
権利の行使を妨げる事情には当たらないというべきである。
したがって，被告の同主張は理由がない。
８結論
以上によれば，第１事件に係る原告の請求は理由があるからこれを認容し，第２
事件に係る被告の請求は理由がないからこれを棄却することとし，訴訟費用の負担
につき民訴法６１条を適用し，上記認容部分につき，同法２５９条１項に基づいて
仮執行の宣言を，同条３項に基づいて職権により担保を条件とする仮執行免脱の宣
言をそれぞれ付すこととして，主文のとおり判決する。
大阪地方裁判所第３民事部
裁判長裁判官田中俊次
裁判官竹村昭彦
裁判官佐川真也

戻る