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主文
１原判決を次のとおり変更する。
２被控訴人は，控訴人に対し，２０万円及びこれに対する平成
１６年８月１７日から支払済みまで年５分の割合による金員
を支払え。
３控訴人のその余の請求を棄却する。
４訴訟費用は，第１，２審を通じて，これを２５分し，その１
を被控訴人の負担とし，その余を控訴人の負担とする。
事実及び理由
第１控訴の趣旨
１原判決を取り消す。
２被控訴人は，控訴人に対し，５００万円及びこれに対する平成１６年８月１
７日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
３訴訟費用は，第１，２審とも被控訴人の負担とする。
第２事案の概要
１審理経過等
(1)控訴人は，原審において，平成１６年８月当時１３歳であったところ，同
年７月から同年８月６日にかけて発生した放火，不審火に関して，触法少年として
Ａ警察署に補導され，児童相談所から触法少年として家庭裁判所に送致され，その
後，家庭裁判所において不処分決定を受けたが，その手続の過程において，被控訴
人の公務員である司法警察員らによる違法な身柄拘束（①児童通告がなかったこ
と，②警察による電話通告は許されていないこと，③仮に，電話通告が許容さ
れるとしても，その要件を満たしていないこと，④一時保護手続が違法であった
こと），違法な調査（①控訴人を呼び出す際に親の確認を得ていないこと，②
取調べ時に親の立ち会いを求めていないこと，③質問方法等，取調方法が不適切
であったこと，④共犯関係がないのに調査をしたこと），審判において虚偽の証
拠を提出する違法行為が行われたことによって，精神的損害を受けたとして，被控
訴人に対し，国家賠償法１条１項に基づき，その損害賠償を求めた。
(2)原判決は，控訴人が違法であると主張する点にはいずれも理由がないとし
て，控訴人の請求を棄却した。
(3)控訴人は，原判決を不服として控訴した。
(4)控訴人は，当審において，違法事由を，前記違法な身柄拘束の③（電話通
告の要件を満たしていないこと）及び④（一時保護手続の違法）並びに違法な調査
の①（控訴人を呼び出すのに親の確認を得ていないこと）及び②（取調べ時に親の
立ち会いを求めていないこと）に限定した。
２前提事実（証拠掲記のないものは，当事者間に争いがない。）
(1)当事者
控訴人は，平成３年ｗ月ｘ日生まれの男子であり，平成１６年８月当時，１３歳
であった。
(2)火災の発生
平成１６年７月から８月（以下，特に断りのない限り，日付は平成１６年を指
す。）にかけて，沖縄県Ａ市ａ近辺において不審火が続発していた。Ａ警察署は，
その犯人を検挙すべく捜査に当たった。
当時の主な不審火は，次のとおりであった。
ア日時７月２２日
場所Ａ市ａｂ丁目ｉ番ｊ号Ｌ駐車場
焼損物軽乗用自動車
イ日時８月１日
場所Ａ市ｋｂ丁目ｌ番ｍ号有限会社Ｍ駐車場
焼損物普通乗用貨物自動車
ウ日時８月６日
場所Ａ市ａｂ丁目ｎ番ｏ号Ｎ１階玄関先
焼損物原動機付自転車
エ日時８月６日
場所Ａ市ａｂ丁目ｐ番ｑ号Ｏ方敷地内
焼損物物置
(3)調査から審判までの経緯
アＡ警察署では，前記(2)の不審火について捜査をしていたところ，同署Ｄ警
部補（以下「Ｄ警部補」という。），Ｅ巡査（以下「Ｅ巡査」という。また，Ｄ警
部補及びＥ巡査の両名を「Ｄ警部補ら」という。）は，控訴人の知人から得た情報
をもとに，８月７日午後３時３０分ころ，控訴人宅を訪ね，控訴人の母親に，「息
子さんから話を聞きたいことがあるので，Ｆ交番で話を聞いて良いですか。」と述
べた上，控訴人をＡ警察署Ｆ交番（以下「Ｆ交番」という。）へ任意同行した。
同日午後４時ころ，Ｄ警部補らがＦ交番において控訴人から事情を聴取したとこ
ろ，控訴人は，一連の不審火を認める内容の供述をした。
Ｄ警部補らは，控訴人をＡ警察署刑事第一課へ同行した。そこで，控訴人は，９
個所に火を付けたことを認める旨の「じぶんがもやしたところ」と題する書面を作
成した。
Ｄ警部補らは，同日午後５時ころ，控訴人を立会人として，現場引き当たり調査
を行った。（甲１０）
イＡ警察署少年課の少年係長であるＧ警部補（以下「Ｇ警部補」という。）は，
８月７日午後４時１５分ころ，沖縄県Ｂ児童相談所（以下「Ｂ児童相談所」とい
う。）に，電話で，控訴人を補導したところ，一連の不審火に関与がありそうであ
り，事情聴取を行っている，一時保護委託を依頼してほしい旨の連絡をした。
Ｂ児童相談所の相談課長であるＨ（以下「Ｈ課長」という。）は，同日午後５時
ころ，Ａ警察署に対し，一時保護の委託を連絡した。（乙６，１２）
ウ控訴人は，８月７日，Ａ警察署の保護室に泊められた。
エＧ警部補は，翌８日午前１１時ころから，控訴人の事情聴取を行い，控訴人
の申述書を作成した。
オＡ警察署長は，同日午後４時ころ，Ｂ児童相談所長に対し，控訴人の身柄と
ともに，児童通告書を持参した。児童通告書の通告理由は，前記(2)の各不審火は
控訴人が火を点けたものであるというものであった。（甲１７）
カＢ児童相談所長は，８月９日，那覇家庭裁判所に対し，控訴人を前記(2)の
各事実を審判に付すべき事由として送致した。同日，那覇家庭裁判所裁判官は，控
訴人に対し，観護措置決定を行った。
キその後，那覇家庭裁判所において，８月１３日，同月２３日，９月１日に控
訴人の審判が開かれた。触法事実の有無（前記(2)の各事実への控訴人の関与の有
無）について審理が行われた。その結果，那覇家庭裁判所は，９月２９日の第４回
審判において，控訴人に対し，触法事実なしの理由で不処分とする決定をした。
（甲１，１４∼１６）
第３当事者の主張
１身柄拘束における違法
(1)電話通告の要件を満たしていないことについて
（控訴人の主張）
ア一時保護が身柄拘束という人権侵害を伴うものである以上，電話通告は，デ
ュープロセスの観点から，①急を要し，児童通告書を作成して通告するいとまが
ない場合，②触法事実の特定と通知，③児童通告書の追完，④必要性と相当
性（遠隔地，深夜，交通不便等で通告書を届けることが不可能など）の要件を備え
ることが必要である。本件においては，以下のとおり，これらの電話通告の要件を
備えていない。
イ急を要し，児童通告書を作成して通告するいとまがない場合について
沖縄県警察の少年警察活動に関する訓令（以下「訓令」という。）５４条ただし
書が「急を要し，児童通告書（規範別記様式第２０号）を作成して通告するいとま
がない場合」と規定する要件であり，通告書を作成していては保護目的を達成でき
ないと思われる緊急事態を意味する。
触法少年が「もう帰る。」と言っているような事情があれば格別，本件の場合，
控訴人は，それまでの警察の調査に応じ，帰宅する様子は全くなかった以上，通告
書を起案している間，任意で警察署に待機させ，身柄付きで児童相談所に連行する
ことは可能且つ容易であった。
８月７日の時点で児童通告書を起案できなかったのは，取調べが終了しておらず，
警察が触法事実を把握できていなかったからである。いわば警察が主観的に通告書
を作成することができなかったからにすぎない。
したがって，本件は，「急を要し，児童通告書（規範別記様式第２０号）を作成
して通告するいとまがない場合」に該当しない。
ウ触法事実の特定と通知について
通告に児童通告書が要求されているのは，通告を受けた児童相談所をして一時保
護の必要性等を判断させるためであるから，電話通告の場合であっても，児童通告
書に記載されるべき程度の触法事実を特定して通知する必要がある。すなわち，触
法事実を大まかにでも特定するに足りる事実（日時，場所，行為ないし結果）とそ
の裏付け証拠の概略を告げることが最低限必要である。
ところが，本件においては，Ｇ警部補がＢ児童相談所に電話連絡をした８月７日
午後４時１５分の時点では，未だ引き当たり調査にさえ出発しておらず，Ｇ警部補
も控訴人の事情聴取を全く行っていない段階であって，Ａ警察署は触法事実を特定
して覚知していなかった。Ｇ警部補は，Ｂ児童相談所に対し，触法事実を大まかに
でも特定するに足りる事実を伝えていない。
したがって，本件の通知は，触法事実の特定が欠けている。
エ児童通告書の追完について
やむを得ず電話で児童通告をした場合には，緊急措置である電話通告を適法なら
しめる担保として，事後速やかに児童通告書が追完されなければならない（訓令５
４条ただし書）。児童通告を受理すれば，場合によっては引き続き一時保護が予定
されるわけで，その必要性判断のために，また，一時保護がなくとも，事後的に電
話通告受理の是非を決裁権者（児童相談所長）が判断するために，書面化された児
童通告書の作成と提出が必要である。
そして，追完される児童通告書には，先に電話通告された事実が記載されること
が絶対的に必要になる。電話で通告した際に児童通告の要件を満たしていたか，一
時保護（委託）の必要性があったかを決裁権者が事後的に判断するための追完であ
る以上，当然のことである。
本件において，Ａ警察署が電話通告後に作成した児童通告書は，８月８日付けの
「身柄付き通告」を内容とするもの１通である。同通告書は，８月８日までに把握
した事実関係に基づいて作成されている。８月７日午後４時１５分の時点で児童通
告をしたことの是非，適否ないし合法性を検証するための児童通告書は作成されて
いない。
したがって，本件では，電話通告について児童通告書の追完がなされていない。
オ必要性と相当性について
電話通告は，あくまで例外的措置であるため，その必要性と相当性が要求される。
児童相談所が警察署から遠隔地にあるか，深夜，交通不便等で，身柄付き通告をす
るいとまがないことが求められる。この電話通告の必要性と相当性については，警
察が一時保護委託を受けることのできる場合の要件と共通するので，後述するが，
本件で，必要性及び相当性を満たしていないことはあきらかである。
カしたがって，８月７日の電話通告は，上記適法性の要件をことごとく欠いて
おり，違法である。
（被控訴人の主張）
アＡ警察署が８月７日に電話通告を行ったのは，控訴人が放火という重大事件
を自供しており，このまま帰宅させた場合，再非行を繰り返すおそれが認められ，
緊急に身柄を確保しなければ，保護の機会を失し，また，放火はいずれも深夜に発
生している事案で，控訴人の行状等からして，保護者に監護させることが不適当と
認められ，更に当日は土曜日だったこともあり，緊急性・要保護性が認められたこ
とから，電話による児童通告を行ったものである。
Ａ警察署が行った電話通告は，訓令５４条ただし書に沿って行われており，適法
である。
イ控訴人の主張は，調査と捜査を混同した独自の見解によるものであり，失当
である。
(2)一時保護手続の違法について
（控訴人の主張）
ア一時保護とは，触法少年などを緊急に保護し，児童の処遇方針を決定するた
めに行動を観察し，又は短期の指導を行うために，児童相談所長又は都道府県知事
が「必要があると認めるとき」（児童福祉法３３条１項，２項）に行う行政処分で
ある。一時保護には，当事者の同意や家庭裁判所の承認が必要とされないと解され
ているから，親子が司法手続によらなければ分離されないという児童の権利に関す
る条約の趣旨（同条約９条１項）に鑑みれば，児童福祉法３３条にいう「必要があ
ると認めるとき」は極めて限定的にかつ厳格に解釈される必要がある。
そして，一時保護は，児童相談所に付設された一時保護所で行われるべきもので
あり，警察への一時保護委託が許されるのは，「児童相談所が遠隔の地にあり，又
は夜間のため児童を児童相談所の一時保護所に引き渡すことが出来ない場合」（昭
和２５年７月３１日児発５０５号厚生省児童局長通知，昭和２６年１月１７日児発
１２号厚生省児童局長通知）に限られると解される。これは，一時保護は，児童保
護を目的とした身柄拘束であり，制度的に捜査・調査活動とは質，内容及び目的を
異にすること，保護担当者も警察官より児童相談所職員の方が適任であること等か
ら導かれる当然の限定である。
イしかしながら，警察実務及び児童相談所の扱いの実際は，触法の疑いがある
少年について，警察は，児童相談所に電話さえすればその後２４時間のフリーパス
が与えられ，その間，調査が自由にできるとしか思っておらず，児童相談所が遠隔
の地にあるとか，夜間のため引き渡すことができないとかいった事情もないのに，
自ら一時保護委託を求め，そして，児童相談所も，これを検証することなく受け付
け，一時保護委託をしている。言い換えれば，実務においては，一時保護の本来の
目的を離れ，調査目的での一時保護が横行している。警察が調査目的で一時保護制
度を利用することは，一時保護制度が予定する目的に反する制度の濫用，違法な措
置である。
ウ本件においては，Ａ警察署とＢ児童相談所の位置関係は遠隔ではなく，通告
の時刻も午後４時ころと深夜ではなく，Ｂ児童相談所の対応能力についても当直が
おり，一時保護所の収容人員にも空きがあったと考えられ，Ｂ児童相談所が控訴人
を受け入れることについて問題はなかったから，控訴人を身柄付きで児童相談所に
引き渡すことが極めて容易であった。それにもかかわらず，Ａ警察署長が，触法事
実も特定できていなかった８月７日午後４時ころ，Ｇ警部補に対し，一時保護の委
託を受けるように指示し，その後，一時保護委託の時間を使って引き当たり調査等
を行い，その成果が８月８日付け児童通告書に記載されていること，Ｂ児童相談所
も，事案の概要を把握するために警察の継続調査が必要と考えていたこと等からす
れば，一時保護委託が調査目的で行われたことは明らかである。
エ以上のように，本件一時保護は，児童保護目的ではなく，調査目的でなされ
た違法な身柄拘束である。
オなお，一時保護（委託）をするか否かは，児童相談所が判断することではあ
るが，実務における実態が警察主導であることからすれば，本件のように，警察か
ら一時保護の委託要請を行ったケースにおいて，一時保護の委託が許容される要件
を満たしていなかった場合の責任は警察がこれを負うべきである。
（被控訴人の主張）
ア昭和２６年１月１７日児発厚生省児童局長通知に規定されている「警察が行
う一時保護とは，警察官が発見した児童又は一般人から警察が引き受けた児童で，
児童相談所が遠隔の地にあり，又は夜間のため児童を児童相談所の一時保護所に引
き渡すことが出来ない場合をいう。」は例示規定であって，「児童相談所が遠隔の
地にあること」又は「夜間のために児童を児童相談所の一時保護所に引き渡すこと
が出来ない場合」のみに限定した規定ではない。「児童相談所が直ちに引き取るこ
とが不可能であるような事情がある場合」（昭和２５年７月３１日児発第５０５号
厚生省児童局長通知）には，一時保護の委託が認められる。
休日において，緊急対応の必要性の判断と対応，他機関あっせんの必要性の判断
と対応などの受付面接を行うインテイクワーカー等の児童福祉司と一時保護の手続
を職務とする相談課長が不在である場合には，厚生省児童局通知の「児童相談所長
がこれを直ちに引き取ることが不可能である場合」に該当する。
イ一時保護の委託の判断について，沖縄県児童相談所事務提要（以下「事務提
要」という。）には，「夜間，休日等で責任者が不在の場合は，休日出勤職員は保
護課等の職員と連絡をとり，一時保護の必要性，可能性及び緊急性について慎重に
検討し，一時保護の是非及び当面の対応を決める。」，「家出，浮浪，触法行為等
で，一時保護所での対応が困難であると思われる場合は警察署に一時保護を委託す
る。」と規定されている。
ウ本件について，Ｂ児童相談所は，控訴人が放火という重大事件を自供してお
り，このまま帰宅させた場合，再非行を繰り返すおそれが認められ，緊急に身柄を
確保しなければ，保護の機会を失し，また本件の放火はいずれも深夜に発生してい
る事案で控訴人の行状等からして，保護者に監護させることが不適当と認められた
こと，土曜日で限られた人員での当直体制であり，インテイクワーカー，相談課長
は不在であったことなどを総合的に判断して警察への一時保護の委託を決定した。
Ｂ児童相談所の一時保護の委託の決定は，控訴人の保護目的のため，事務提要等
に沿って行われたものであって，適法である。
エ一時保護期間中に，家庭裁判所又は児童相談所長が処遇判断を行うための資
料を収集するために調査したからといって，一時保護の保護目的が失せられるとい
うことにはならない。控訴人の保護のための調査であり，調査も保護目的の中に含
まれる。
２調査の違法
(1)控訴人を呼び出す際に親の確認を得ていないことについて
（控訴人）
少年の呼出しについては，「少年警察活動推進上の留意事項について」との依命
通達（警察庁乙生発第４号。以下「依命通達」という。）でも，「用件を明らかに
した書面によりこれを行い，保護者の納得を得て行うように努める。」とされてい
るから，警察官には，少年を呼び出す際は親等に明確に用件を告げ，当該用件での
呼出しについて親の納得を得ることが求められている。
したがって，Ｄ警部補らは，控訴人の母親に対し，放火等の容疑で事情聴取をす
る旨告げてからその同意を取り（あるいは取るべく努力をして），控訴人を連行す
る必要があった。
ところが，Ｄ警部補らは，何ら控訴人の母親に用件を告げず，「連行していいで
すか。」と漠然と尋ね，それに対する承諾を得たにすぎず，だまし討ち的に控訴人
を連行して自白を得ている。
本件は，親の確認を得ていない違法な調査である。
（被控訴人）
控訴人を自宅からＦ交番へ任意同行した際には，未だ放火事件の被疑者ではなく，
参考人として任意同行したものである。そのために母親に放火事件で事情聴取する
旨告げる必要はなかった。また，Ｄ警部補らは，控訴人の母親に「息子さんから話
を聞きたいことがあるので，Ｆ交番で話を聞いてもよいですか。」と申し入れ，母
親の了解を得て，控訴人もこれに応じたことから，控訴人をＦ交番へ任意同行した
ものである。抜き打ち的に控訴人を連行して自供を得たものではない。
(2)取調べ時に親の立ち会いを求めていないことについて
（控訴人）
少年の取調べについて，依命通達は，やむを得ない場合を除き，保護者その他適
切な者を立ち会わせることを要求している。少年の呼出しや取調べについて様々な
制限ないし遵守事項が求められているのは，大人に迎合しやすい少年による虚偽自
白を防ぎ，もってえん罪を防止するためである。したがって，警察は，可能な限り
取調べに親を同席させ，虚偽自白を防止する義務がある。
本件では，具体的な目的を告げない呼出しの上で，親の立ち会いなしで取調べを
行っている。呼出しの際に，母親から異議がなかったからといって，取調べに対す
る親の承諾を得て，その取調べに同席を求める義務を果たしているとはいえない。
（被控訴人）
少年の取調べに立会人をおくことが求められるのは，少年には防御力が不足して
いるので，これを補うためといわれている。特に中学生くらいでは，一般的には，
社会的な意味での防御力が備わっているとはいい難いので，保護者の立会いを求め
ることが基本である。しかしながら，保護者等が同席し，場合によっては，そその
かすような言動をとることによって，本人にその気がなかったのに供述を拒否した
り，逆に，親の前では真実が言えず，あえてうその供述をしたりすることもあり得
る。事件の内容，少年の性格，あるいは同行してきた親等の性格，態度などから総
合的に判断して，立会人を置くかどうかを決することになる。
本件では，控訴人は，当初，２件については否定し，それ以外の件について自供
をしたが，母親に会った後に一連の放火は自分がやっていないなどと供述している
ことから，母親を立ち会わせた場合，真実を聞き出すことは困難と判断して立ち会
いさせなかったものである。
３損害
（控訴人）
控訴人は，前記各不法行為により，肉体的精神的に大きな苦痛を負った。その慰
謝料としては，５００万円が相当である。
（被控訴人）
争う。
第４認定事実
前記第２の２の前提事実，証拠（甲１，８，９，１０，１３ないし１７，乙５，
１３，１７，１９ないし２１，原審証人Ｉ，同Ｊ，同Ｇ，当審証人Ｈ，原審におけ
る控訴人本人）及び弁論の全趣旨によれば，次の各事実が認められる。
１事務提要
(1)事務提要は，平成２年厚生省において策定された児童相談所運営指針を踏
襲し，沖縄県の実情に即して，沖縄県が作成したものである。
(2)事務提要には，緊急の場合（夜間・休日等の場合）における一時保護の手
続につき，「夜間，休日等で責任者が不在の場合は，休日出勤職員は保護課等の責
任者と連絡をとり，一時保護の必要性，可能性及び緊急性について慎重に検討し，
一時保護の是非及び当面の対応を決める。」と規定され，続いて「家出，浮浪，触
法行為等で，一時保護所での対応が困難と思われる場合は警察に一時保護を委託す
る。」と規定されている。
(3)事務提要には，受理会議について，「受理会議は原則として週１回開催す
るが，緊急を要するケースについては臨時に関係者間で決める。緊急に一時保護を
要し，協議する時間のないときは受理会議の手続きをせずに所長の指示により必要
な処理をし，最も近い受理会議に報告する。」と規定されている。
(4)また，一時保護の委託に関し，事務提要には，「法３３条の規定により児
童を一時保護する必要があるときは，児童相談所付設の一時保護所を利用すべきで
あるが，ケース担当者が次の各号のような理由で委託一時保護が適当な児童と判断
した場合には，所長は当該児童を警察署，病院，児童福祉施設，その他適当な者に
対して委託して一時保護を実施することができる。」と規定され，委託一時保護に
該当すると思われるケースの例として，「夜間発生したケース等で，直ちに一時保
護所に連れてくることが著しく困難な児童」，「警察署へ一時保護の委託が妥当と
認められる児童」等が挙げられている。
２Ｂ児童相談所における一時保護手続の運用
(1)Ｂ児童相談所（Ｂ市ｒ町ｓ）においては，相談課が，相談の受付から一時
保護手続までの初期対応を担当していた。相談課は，課長１名，児童福祉司１３名
（うち２名がインテイクワーカー）が所属している。
(2)受付面接は，通常，相談課所属のインテイクワーカーが行う。不在の場合
は，相談課職員の他の児童福祉司等が行っていた。受付面接の内容としては，児童
記録票に記載する基本的事項の把握，受付面接時の子どもや保護者等の様子の把握
等をし，緊急対応の必要性の判断とその対応を行い，受理会議にその結果を提出す
る。
(3)受理会議は，相談課長が主宰し，所長，各課長及び受付相談員が参加し，
一時保護の要否等を検討する。
(4)休日や夜間の電話による児童通告について，当直勤務者は，相談課の職員
が不在で，保護課の職員だけで，一時保護中の児童の面倒をみることが主な担当職
務になっており，事案の調査，診断，一時保護の要否の判断ができないことから，
相談課長に連絡をすることになっていた。相談課長は，当直員からの連絡を受ける
と，当直員が警察から把握した事項を確認し，通告者である警察に電話を入れ，必
要事項を聴取するとともに，保護課長等関係課長と調整するなどして一時保護の要
否を判断して一時保護の必要があれば，通常児童相談所付設の一時保護所を使用し，
一時保護所が満杯の場合や警察署長等に委託保護することが適当と判断した場合は，
警察署長等に一時保護の委託をし，所長に対しては事後的に報告し承認を得ること
になっていた。
３触法少年事案の運用状況
沖縄県に所在するＢ児童相談所及びＣ児童相談所において，警察からの児童通告
に基づく触法少年について一時保護を行った件数は，平成１５年度から平成１７年
度までの間に合計２３件があった。
警察からの通告は，土曜日が３件，日曜日が１件，公休日が１件，平日の執務時
間外が１８件であり，平日の執務時間内に通告が行われた事案はなかった。
３年間に通告があった２３件全件について，警察署長への一時保護の委託が行わ
れている。
４本件に関する経過
(1)不審火の発生
Ａ市内では，７月から８月にかけて，前提事実(2)に記載のとおりの不審火，放
火が発生していた。
(2)Ｄ警部補らは，前記の不審火に関して，８月７日（土曜日）午前１０時３
０分から，発生現場付近の少年等から聞き込みをしていたところ，同日午後２時こ
ろ，控訴人の知人である少年から，自分の知っている少年で，他人の家にロケット
花火を投げ込んだり，公園の草に火をつけて燃やしたりしたことがある者がいる，
その少年は，控訴人である旨の供述を得た。
そこで，Ｄ警部補らは，同日午後３時３０分ころ，控訴人から事情を聞くために
控訴人宅へ赴き，控訴人の母親に対して，「息子さんから話を聞きたいことがある
ので，Ｆ交番で話を聞いて良いですか。」と告げたところ，控訴人の母親は，これ
を承諾した。Ｄ警部補らは，控訴人をＦ交番へ任意同行した。
(3)Ｄ警部補らは，８月７日午後４時ころ，Ｆ交番において，控訴人から事情
を聴取した。Ｄ警部補らの事情聴取に対して，控訴人は，ゴミ箱等を花火を使って
燃やしたことがある旨述べ，「昨日も，僕の家の近くのアパート駐車場のそばにあ
る他人の物置に火をつけて燃やした。」などと述べるに至った。
そこで，Ｄ警部補らは，控訴人から更に詳しく事情を聴取するため，Ｆ交番から
自動車で１５分ほどのＡ警察署（沖縄県Ａ市ｔｂ丁目ｕ番ｖ号）へ控訴人を同行し
た。
Ｄ警部補らは，控訴人に対し，Ａ警察署刑事第一課において，控訴人が火をつけ
たところを紙に書いて説明するように求めた。控訴人は，８月７日午後４時２５分
ころ，９個所に放火したことを認める旨の「じぶんがもやしたところ」と題する書
面を作成した。
Ｄ警部補，Ｋ巡査部長，Ｅ巡査及びＪ巡査は，８月７日午後４時４０分ころから，
控訴人を連れ，現場引き当たり調査を行った。
(4)他方，８月７日午後４時過ぎころ，Ａ警察署少年課の少年係長であるＧ警
部補は，Ａ警察署刑事第一課長から，控訴人が一連の放火について自供をし，８月
６日の放火２件についても自供しているとの説明を受けた。Ｇ警部補は，控訴人を
「保護者に監護させることが不適当である児童」であると認め，Ｂ児童相談所へ電
話で児童通告し，控訴人からの事情聴取が未了であったので，Ｂ児童相談所長から
一時保護の委託を受ける必要があると考えた。そこで，Ｇ警部補は，Ａ警察署少年
課長へ電話で連絡し，また，Ａ警察署長，刑事第一課長にも同様の報告をし，それ
ぞれ，その了解を得た。
その上で，Ｇ警部補は，８月７日午後４時１５分ころ，Ｂ児童相談所に電話で連
絡し，当直担当者であるＰに対し，電話で，控訴人を補導したところ，一連の不審
火に関与がありそうであり，事情聴取を行っており，一時保護の委託を依頼してほ
しい旨を伝えた。
(5)８月７日におけるＢ児童相談所の勤務体制は，午前６時から午後２時まで
の勤務者，午前７時３０分から午後５時１５分までの勤務者，午前１０時から午後
８時までの勤務者，午後３時から翌日の午前６時までの勤務者が各１名で担当して
いた。また，一時保護所には，男女各１０名（合計２０名）の定員のところ，男７
名，女７名の計１４名の児童が在籍していた。
Ｇ警部補から連絡を受けたＰは，Ｈ課長に対し，Ａ警察署から電話による通告が
あった旨を電話連絡した。
Ｈ課長は，午後５時ころ，Ａ警察署に電話を入れ，Ｇ警部補から事情を聞いた。
Ｇ警部補は，「控訴人は中学２年生，１３歳で，７月２０日からＡ市ａ一帯で発生
した放火を自供している。昨晩，発生した放火２件も自供しており，さらに放火す
る虞があり，保護者に引き渡すわけにはいかない。」旨説明した。
Ｈ課長は，控訴人が連続放火という重大事件を自供していること，放火は夜間発
生しており，一歩間違えば他人の生命，財産に危険が及ぶおそれがあること，少年
にこれ以上罪を重ねさせる訳にはいかないので保護することが本人のためにも良い
こと，事案の概要を把握するために警察の継続調査が必要と認められたこと，放火
事案であることから家庭裁判所に送致になる公算が高く，警察に委託した方が，逃
走のおそれがないことなどから，児童相談所運営指針に規定する緊急保護の要件の
一つである「子どもの行動が自己又は他人の生命，身体，財産に危害を及ぼし若し
くはそのおそれのある場合」に該当し，一時保護の必要性と緊急性があると判断し
た。また，当日が土曜日で限られた人員での当直体制であり，インテイクワーカー，
相談課長であるＨ課長自身も休みとなっていたことから，事務提要に規定する警察
署への一時保護の委託の要件である「夜間発生したケース等で，直ちに一時保護所
に連れて来ることが著しく困難な児童」であり，「警察署へ一時保護の委託が妥当
と認められる児童」に該当すると判断した。Ｈ課長は，その際，相談課の職員の中
に，出勤し，受入対応が可能な者がいるか等については検討しなかった。
Ｈ課長は，Ｇ警部補に対し，控訴人について，Ａ警察署長に一時保護の委託をす
る旨伝えた。
(6)Ｇ警部補は，８月７日午後７時過ぎ，控訴人を刑事第一課から少年課に連
れてきて，少年課執務室において，控訴人から事情聴取した。その際，控訴人は，
Ｇ警部補に対し，触法事実を認める供述をした。Ｇ警部補は，その後，控訴人の母
親に電話をかけ，控訴人をＡ警察署で一時保護する旨連絡した。
控訴人の母親は，８月７日午後９時ころ，Ａ警察署で，控訴人と面談した。控訴
人は，母親に対し，泣きながら調査状況等について話した。
控訴人は，同日，Ａ警察署の保護室に泊められた。
(7)Ｈ課長は，翌８月８日（日曜日）午前９時ころ，所長に電話による報告を
行い，所長から，委託時間は２４時間とし，Ｈ課長と相談課の地区担当児童福祉司
が出勤して対応するように指示を受けた。Ｈ課長は，所長からの指示をＡ警察署に
電話し，委託時間は２４時間とし，その後は身柄付きで児童相談所へ送致するよう
依頼した。
(8)Ｇ警部補は，８月８日午前１１時ころから，改めて控訴人の事情聴取を行
った。控訴人は，一連の放火を認める趣旨の供述を行った。そのため，Ｇ警部補は，
その旨記載した控訴人の申述書を作成し，かつ控訴人の供述を途中までテープ録音
した。
(9)その後，Ａ警察署長は，８月８日午後４時ころ，控訴人が自供した事実の
うち，被害届出がなされている事案を触法事実として児童通告書を作成し，Ｂ児童
相談所長に対し，身柄付きで送致を行った。児童通告書には，処遇意見として，
「触法少年には，常習的な火遊びが認められ，性格の矯正，理非弁別指導が必要と
認められるので，児童支援施設に収容し矯正させる必要がある。」と記載されてい
る。
(10)Ｂ児童相談所は，Ｈ課長と児童福祉司が受入対応を行った。Ｈ課長が控訴
人の母親から，児童福祉司が控訴人から，それぞれ２時間程度事情聴取の調査を行
った。控訴人が通学する中学校にも電話で事情聴取した。控訴人は，放火について
「やっていない。」と否認していたが，「放火したかどうかはっきりさせよう。」
と説得し，一時保護所へ入所させた。
(11)Ｂ児童相談所長は，８月９日，那覇家庭裁判所に控訴人を送致し，那覇家
庭裁判所裁判官は，同日，控訴人に対し，観護措置決定をした。
その後，那覇家庭裁判所は，８月１３日から同年９月１日まで，３回にわたって，
審判を開いて審理し，その上で，９月２９日，控訴人に対し，触法事実なしを理由
として，不処分の決定をした。
第５当裁判所の判断
当裁判所は，前記認定の事実関係の下において，控訴人の主張する違法事由のう
ち，一時保護委託はその要件を欠くから，Ａ警察署において控訴人を２４時間身柄
拘束したことは違法であり，控訴人がこれによって被った損害を賠償する責任があ
るが，その余の違法事由は失当である，と判断する。その理由は，以下のとおりで
ある。
１一時保護について
(1)児童相談所長が行う児童に対する一時保護については，児童福祉法３３条
１項に「児童相談所長は，必要があると認めるときは，第２６条第１項の措置をと
るに至るまで，児童に一時保護を加え，又は適当な者に委託して，一時保護を加え
ることができる。」と規定されている。一時保護は，棄児，被虐待児童，触法少年
などを緊急に保護し，児童の処遇方針を決定するために行動を観察し，又は短期の
指導を行うために，児童相談所長が行う行政処分であり，児童の健全な育成を目的
とするものである。
(2)児童相談所長は，前記のとおり，「適当な者に委託して，一時保護を加え
ることができる。」とされており，「適当な者」の範囲については法令上の制限は
なく，一時保護の制度趣旨から適当といえる者であれば，委託が可能であると解さ
れる。ただし，児童の一時保護を行うことは児童相談所の主たる業務であり（平成
１７年改正前の児童福祉法１５条１項４号），児童を一時保護するための施設とし
て一時保護所が児童相談所に付設されている（同法１７条）から，一時保護は，一
時保護所で行うのが原則であり，他の者に委託して行う場合は，一時保護所におい
ては，一時保護を実施することができないか，他の者に委託して実施した方が一時
保護の目的に資することが明らかな場合など例外的な場合に限定されると解すべき
である。
(3)警察も少年警察活動については，少年の非行の防止及び保護を通じて少年
の健全な育成を図ることを目的としている（少年警察活動規則１条１項）ものの，
一時保護は，児童の健全な育成を目的とする児童相談所長が行う行政処分であって，
少年の犯罪捜査・触法調査を目的とするものではないから，警察署長への一時保護
の委託は，一時保護所における一時保護では対応できず，警察署に一時保護を委託
するしか他に方法がない場合に限定されると解すべきである。
昭和２５年７月３１日児発第５０５号厚生省児童局長通知において，「一時保護
を要する児童が警察官，公吏によって発見され，児童相談所がこれを直ちに引き取
ることが不可能であるような事情にある場合には，児童相談所長はその児童の一時
保護を警察署長に委託することが出来る。」とされ，また，昭和２６年１月１７日
児発第１２号厚生省児童局長通知において，警察官が発見した児童又は一般人から
警察が引き受けた児童で，児童相談所が遠隔の地にあり，又は夜間のため児童を児
童相談所の一時保護所に引き取ることができない場合には，一時保護を警察署長に
委託することができる旨通知されたのは，いずれも上記の趣旨に基づき，限定的な
運用をすべきことを通知したものであると解される。
なお，控訴人は，警察署長への一時保護の委託は，児童相談所が遠隔の地にあり，
又は夜間のため児童を児童相談所の一時保護所に引き取ることができない場合に限
定されると主張しているが，当該児童が反抗的態度を示し，逃走のおそれが強く，
触法少年以外にも保護されている児童がいる一時保護所においては対応が困難な場
合などにも，警察署長に対し，一時保護を委託することが許される場合もあり得る
と解されるから，控訴人主張の場合に限定されるとすることはできない。
(4)また，一時保護は，児童の健全な育成を目的に児童相談所長が行う行政処
分であって，刑事手続とその性質を異にし，その行政目的に応じた手続がとられる
べきであるから，児童の行動の自由等を制限することにはなるが，一時保護の手続
において，控訴人が主張するように刑事手続と同等の要件や手続によること，例え
ば，緊急逮捕手続や逮捕・拘留事実の特定と同様に律することを直ちに要求するも
のではないと解すべきである。
(5)以下，上記一時保護の趣旨及び前記認定事実に基づき，控訴人の主張につ
いて検討する。
２電話通告の違法について
(1)児童福祉法２５条本文には，要保護児童を発見した者は児童相談所に通告
すべき旨規定されているところ，児童通告の方法について定められてはいない。一
時保護が児童にとって重大な処分であることに照らせば，緊急事態である場合など
特段の事情がない限りは，書面により通知が行われることが手続の適正を確保する
ためにも適切であると解される。訓令５４条は，「触法少年の児童相談所等への通
告は，規範第２１５条の定めるところにより行うものとする。ただし，急を要し，
児童通告書（規範別記様式第２０号）を作成して通告するいとまがない場合は，口
頭又は電話をもって通告した後，児童通告書を作成するものとする。」旨規定して
いるのも，上記趣旨による規定であると解される。
(2)そこで，本件での電話による児童通告が訓令５４条ただし書の「急を要し，
児童通告書を作成して通告するいとまがない場合」に該当するか否かを検討する
（控訴人は，本件について一時保護が必要であったこと自体は争っていないところ
であり，一時保護が必要であったことは肯定することができる。）。
本件の場合，先に認定したように，控訴人が，Ｄ警部補らに対し，放火の件につ
いて話をしたのが８月７日土曜日の午後４時ころであり，自供した内容が，深夜の
放火事案であり，前日の晩の放火も自供していたという状況や控訴人の家庭事情・
親の監護能力からすれば，その時点で控訴人を一時保護する必要性・緊急性があっ
たことを認めることができる。そして，その時点から通告書を作成した上で児童相
談所に通告をするとした場合には，相当な時間を要すると推認され，当時１３歳で
あった控訴人を，任意という前提で，警察署に相当時間留め置く事態になることが
予測されるから，通告書を作成することなく，直ちに電話による通告を行い，児童
相談所において，控訴人を一時保護するか否か，また，一時保護するのであれば，
児童相談所の一時保護所に受け入れるのか，Ａ警察署長に一時保護の委託をするの
か等の対応の検討を行ってもらう必要性・相当性があったと認めることができる。
したがって，本件においては，「急を要し，児童通告書を作成して通告するいと
まがない場合」に該当すると認められる。
(3)控訴人は，電話通告による場合も，触法事実の特定が必要であるのに，本
件では特定していない，あるいは，電話通告の後の通告書は，電話による児童通告
の適否，合法性を検証判断するため，電話通告時の事実関係に基づき作成しなけれ
ばならないのに，その後の調査に基づき通告書が作成されている旨主張している。
しかしながら，前記認定のとおり，Ｈ課長は，児童相談所の宿直を通じて得たＧ
警部補の説明のほか，８月７日の午後５時ころ，Ｇ警部補に電話し，Ｇ警部補から
事情を聞いた上で，一時保護の要否を判断しており，児童相談所において，一時保
護の要否を判断するに足りる事実関係の通知がなされていると認められる。一時保
護の判断に必要な触法事実の特定を欠いていたと認めることはできない。また，一
時保護において緊急逮捕手続と同様な手続をとることを要求するまでの根拠はない
から，電話による児童通告の適否を事後的に判断するために児童通告書を作成する
ことが求められていると解することはできず，電話通告後の調査結果に基づき児童
通告書を作成したことをもって一時保護の委託が不適法になるとすることもできな
い。
(4)以上によれば，Ａ警察署による電話通告は，緊急の必要性があって行われ
ており，控訴人が違法であると主張する点はいずれも採用できない。
３一時保護の違法について
(1)認定事実によれば，Ｈ課長は，Ｇ警部補からの説明に基づき，控訴人につ
いては，一時保護をする必要性があると判断した上で，当日が土曜日であり，保護
課長であるＨ課長もインテイクワーク担当者も不在であることから，Ａ警察署長に
控訴人について一時保護の委託をしていると認められる。
(2)しかしながら，次のとおり，控訴人をＡ警察署長への一時保護委託をする
要件があったと認めることができない。
すなわち，①Ａ警察署とＢ児童相談所は，隣接市に位置しており，遠隔地であ
るとは認められない（時間にして３０分もあれば行き来できると認められる。）。
②Ａ警察署からの電話通告があったのが午後４時ころであり，夜間とは言えない。
③８月７日，Ｂ児童相談所の付設の一時保護所には，男女各１０名の定員である
ところ，男女各７名が在籍しており，定員には余裕があった。④電話の通告があ
ったのは土曜日であり，Ｂ児童相談所では宿直勤務者しかおらず，電話通告を受け
ても一時保護を判断する担当者は不在であったと認められる。しかし，前記認定の
とおり，電話連絡を受けたＨ課長は，Ｇ警部補からの電話による説明で一時保護が
必要であると判断している（一時保護委託においても，児童相談所は，一時保護の
処分をするか否かを判断した上で委託を判断すべきであって，一時保護委託をする
からといって一時保護の必要性の判断が不必要になるものではないし，身柄付きの
送致を受けた際に改めて一時保護の必要性の調査をするものではない。一時保護の
委託をする際に，一時保護の必要性は判断されなければならない。）から，実際に
児童を受け入れるに際に必要な手続は一時保護の趣旨，一時保護所での日常生活上
の注意事項等の事務的な説明にとどまることになるし（乙１９。したがって，実際
の受入れ事務手続は，課長職でなくても対応可能であろう。），翌日曜日に出勤し
たＨ課長と児童福祉司が控訴人を受け入れるに際して行った実際の業務（控訴人と
保護者から２時間程度の事情聴取が行われているが，すでに一時保護処分は決定さ
れており，受入れの際に控訴人の将来の処遇を決定するための調査までを行う必要
はないと思料されるから，直ちに土曜日に控訴人を受け入れる面接にも同程度の調
査が必要であったとは認められない。）を考慮しても，８月７日の土曜日にＨ課長
あるいはその代わりの担当者が出勤して一時保護が決定された控訴人を受け入れる
手続をとることが不可能であったとまで認めることは困難である（仮に，夜間でも
ないのに，一時保護する児童を受け入れる職員を出勤させる体制が事実上とれなか
ったとすれば，緊急性を要する一時保護の権限を有する児童相談所が自己の勤務体
制の不備・準備不足を理由に一時保護を第三者に委託したことなり，本来許される
べきことではない。）。⑤控訴人は警察における調査に対して反抗的な態度を示
すなどはしておらず，控訴人を一時保護所に受け入れることが困難な事情があった
とも認められない。⑥以上の諸事情からすれば，電話通告を受けた後，Ｂ児童相
談所において，控訴人を一時保護所に受け入れることが不可能ないしは著しく困難
であったとは認められない。他方，⑦Ｇ警部補は，児童相談所に電話通告をした
際に，継続調査の必要性があるので，一時保護の委託をするように要請し，Ｈ課長
も，警察による継続調査が必要であることを一時保護の必要性の一要素と考えてい
たとうかがえ，平成１５年度から平成１７年度において，触法少年について警察署
から通告があった事案については，Ｂ児童相談所及びＣ児童相談所では，全件につ
いて警察署長に一時保護の委託をするという運用がなされていたことなどからすれ
ば，児童相談所が控訴人をＡ警察署長へ一時保護委託をしたのは，控訴人を一時保
護所に受け入れることが困難か否かについて十分な検討をすることなく，警察にお
ける調査継続の必要性に配慮しての判断であったと推測できる。
(3)触法少年の場合には，家庭裁判所に送致されることになる場合が多く，触
法事実の有無に関する調査は，児童相談所も行うことができるものの，その調査能
力については事実上の限界があり，警察による調査が十分に行われる必要性がある
こと自体は否定できない。事案の解明をすることは，触法事実のない者を誤って処
分しないためにも，また，触法事実のある者についても適切な保護を施し，その健
全な育成を図るためにも必要であることも肯定できる。触法少年については，調査
のための強制力の行使が認められておらず，任意の手続である調査により事案の解
明を図る必要があり，児童相談所・警察にとって，限られた時間の中で十分な調査
を尽くすことが容易なことではないことは理解し得るところではある。
しかしながら，警察の調査を継続する必要があるからといって，調査継続の便宜
のために本来の目的と異なる一時保護（一時保護は，犯罪捜査や触法事実の調査の
ために設けられた制度でないことは明らかである。）を利用し，一時保護の委託を
警察署長に対して行うことは，法律が予定していないところであり，許されないと
いわざるをえない。警察による調査方法については，警察の触法事件についての調
査権限が児童相談所に身柄付き通告を行うことによって直ちに消滅するものではな
く，児童が一時保護所に受け入れられた後においても，児童相談所における調査と
調整をしながら，児童から事情を聴取するなどの任意の調査活動を行うことができ
ると解されるから，触法少年に関する調査についての立法的解決がされていない現
行法の下においては，一時保護所における受入れが不可能ないし著しく困難な事情
がない限りは，当該児童に対する一時保護は原則どおり一時保護所で行いつつ，調
査について，警察と児童相談所が調整を図っていくべきであるとするしかない。
(4)以上によれば，Ａ警察署長への控訴人の一時保護の委託は，一時保護所へ
の受入れが不可能ないし著しく困難な事情がなかったにもかかわらず，触法事実の
調査の便宜のために一時保護の委託がされたものであり，児童相談所長の一時保護
の委託に関する裁量を逸脱して濫用した無効な処分であったと認められるから，Ａ
警察署長がこの一時保護委託に基づき控訴人をＡ警察署に拘束したことは違法であ
ったと評価される。
４調査の違法
控訴人は，呼出しの際に親の確認を得ていないこと及び取調べ時に親の立ち会い
を求めていないことから違法であると主張している。
この点については，Ｄ警部補らの捜査が依命通達の趣旨に十分に沿っていたか否
かには疑問も残るが，控訴人に対する取調べの際に，Ｄ警部補らが強圧的な調査を
行ったと認められないことは原判決２９頁８行目から同頁２５行目に記載されたと
おりであること，控訴人が調査を拒否したり，母親の立ち会いを希望したりはして
いなかったこと，呼び出しの際，母親が同行を希望したのにそれを阻止したという
ような事情まではなく，控訴人の母親も，交番において，Ｄ警部補が母親の立ち会
いなく控訴人から話を聞くことについては承諾していたとはいえることなどからす
れば，違法な調査であったとまでは評価できない。
したがって，調査の違法に関する控訴人の主張は採用できない。
５以上の検討によれば，控訴人の主張中，Ａ警察署長に一時保護の委託がされ，
２４時間身柄を拘束されたことについての違法を主張する点については理由がある。
６そして，控訴人が，本来，一時保護所において保護されるべきところを，警
察署において身柄が拘束されたことによって，一定の精神的苦痛を受けたことは推
認できるが，その身柄拘束の時間，一時保護の必要性（すなわち拘束自体の必要
性）は肯定できること，警察で身柄拘束中に行われた現場引き当たり調査や事情聴
取が控訴人の任意の意思に反して強制されたとまでは認められないことなどの諸事
情に照らせば，控訴人の上記苦痛を慰謝する金額は，２０万円をもって相当と認め
る。
７以上のとおり，上記認定・説示した違法な身柄拘束行為は，被控訴人の公権
力の行使に当たる公務員が，その職務として行ったものと認められるから，控訴人
は，被控訴人に対し，国家賠償法１条１項に基づき，損害賠償金２０万円及び不法
行為日の後である平成１６年８月１７日から支払済みまで年５分の割合による遅延
損害金の支払を求めることができる。
第６結論
よって，控訴人の請求は上記の範囲で理由があるから，本件控訴に基づき，原判
決を変更することとして，主文のとおり判決する。
福岡高等裁判所那覇支部民事部
裁判長裁判官小林正明
裁判官唐木浩之
裁判官木山暢郎

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