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平成２１年１１月５日判決言渡
平成２１年（行コ）第１０００２号審査結果無効確認請求控訴事件（原審・東京
地裁平成２１年(行ウ)第１４７号）
口頭弁論終結日平成２１年９月２９日
判決
控訴人Ｘ
被控訴人国
処分行政庁特許庁長官
指定代理人西尾健太郎
同青木明子
同市川勉
同門奈伸幸
同天道正和
主文
１本件控訴を棄却する。
２控訴費用は控訴人の負担とする。
事実
１当事者の求めた裁判
(1)控訴人
ア原判決を取り消す。
イ原告が平成１８年８月１８日になした国際予備審査の請求（国際出願番号
ＰＣＴ／ＪＰ２００６／３０７１７９）に対し，特許庁審査官が請求項１∼
４，請求項５∼８，請求項９∼１３，請求項１４，請求項１５，請求項１８，
請求項２０について，国際事務局に報告した国際予備審査の結果が特許法２
９条に則さない無効なものであることを確認する。
ウ特許庁長官は，原告に対し，前項の審査結果が無効であるか否か正式に回
答せよ。
(2)被控訴人
主文同旨
２当事者の主張
(1)控訴人の主張は，別紙（一）∼（三）「控訴人の主張」記載のとおりである。
(2)被控訴人の主張は，別紙（四）「被控訴人の主張」のとおりである。
理由
１一審原告たる控訴人の本件訴えは，(1)特許庁審査官のなした前記国際予備審
査の結果報告は特許法２９条に則さない間違ったものであるとして，その審査結
果が無効であることの確認を求めるとともに，(2)行政事件訴訟法３７条の３，
３条６項２号の規定に基づき特許庁長官に対し，その審査結果が無効であるか否
かの回答を求めるものである。
このうち上記(1)の無効確認の訴えは前記各記載に照らし行政事件訴訟法(以下
「行訴法」という。）３条４項，３６条にいう「無効等確認の訴え」に，上記
(2)の回答を求める訴えは控訴人も明示するように同法３条６項２号，３７条の
３にいう「義務付けの訴え」と解されるところ，これらはいずれも，対象とされ
る行政庁の行為が同法３条２項にいう「行政庁の処分その他公権力の行使に当た
る行為」又は同法３条３項にいう「審査請求，異議申立てその他の不服申立てに
対する行政庁の裁決，決定その他の行為」であることを前提とするものである。
すなわち，上記(1)において控訴人が無効確認を求める特許庁審査官の国際予備
審査結果報告は，原判決も指摘するように，「予備的なかつ拘束力のない見解」
を示すにすぎないものであるから，これをもって行訴法３条２項にいう「行政庁
の処分その他公権力の行使に当たる行為」又は同法３条３項にいう「審査請求，
異議申立てその他の不服申立てに対する行政庁の裁決，決定その他の行為」と解
することはできない。また，上記(2)の特許庁長官に対し上記国際予備審査結果
が無効か否かの回答を求めることは，上記のような事実上の効果を有するにすぎ
ない回答を求めることを内容とするものであって，行訴法３条６項２号にいう
「行政庁に対し一定の処分又は裁決を求める」ことに当たらないし，これを求め
ることができる旨の法令上の根拠もない。
そうすると，特許庁審査官のなした上記国際予備審査結果報告が特許法２９条
の適用を誤ったものであるか否かを論ずるまでもなく，上記(1)(2)の本件訴えが
いずれも不適法であることは明らかである。
２なお，控訴人は，原審が口頭弁論を開くことなく判決をしたことをもって違法
である旨主張するようであるが，訴えが不適法でその不備を補正することができ
ないことが明らかであるときは口頭弁論を経ずして判決をすることができる(行
訴法７条，民事訴訟法１４０条）。控訴人の本件訴えはこれに該当すると解され
るから，原審の上記措置をもって違法とすることはできない。
３以上によれば，一審原告たる控訴人の本件訴えを不適法とした原判決は，結論
において相当であるから，本件控訴は理由がない。
よって，控訴人のなした本件控訴を棄却することとして，主文のとおり判決す
る。
知的財産高等裁判所第２部
裁判長裁判官中野哲弘
裁判官今井弘晃
裁判官真辺朋子
以下別紙省略

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