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         主    文
     本件上告を棄却する。
     当審における未決勾留日数中一一〇日を本刑に算入する。
         理    由
 弁護人小野純一郎の上告趣意第一は、判例違反をいうが、所論引用の各判例は事
案を異にして本件に適切でなく、同第二は、判例違反をいうが、所論引用の各判例
は、所論のように控訴審において訴因変更を許可した後控訴を棄却することは許さ
れないという趣旨まで判示したものではないから、前提を欠き、刑訴法四〇五条の
上告理由に当たらない。
 なお、所論にかんがみ、職権により判断するに、原判決が被告人から採取された
尿に関する鑑定書の証拠能力を認めたのは、次の理由により、結論において正当で
ある。
一 原判決及びその是認する第一審判決の認定並びに記録によれば、事件の経過は、
次のとおりと認められる。
 １ 福島県会津若松警察署Ａ警部補は、平成四年一二月二六日午前一一時前ころ、
被告人から、同警察署Ｂ駐在所に意味のよく分からない内容の電話があった旨の報
告を受けたので、被告人が電話をかけた自動車整備工場に行き、被告人の状況及び
その運転していた車両の特徴を聞くなどした結果、覚せい剤使用の容疑があると判
断し、立ち回り先とみられる同県ａ方面に向かった。
 ２ 同警察署から捜査依頼を受けた同県猪苗代警察署のＣ巡査は、午前一一時す
ぎころ、国道四九号線を進行中の被告人運転車両を発見し、拡声器で停止を指示し
たが、被告人運転車両は、二、三度蛇行しながらｂ方面へ進行を続け、午前一一時
五分ころ、磐越自動車道ａインターチェンジに程近い同県耶麻郡ａ町ｃの通称ｄ交
差点の手前（以下「本件現場」という。）で、Ｃ巡査の指示に従って停止し、警察
車両二台もその前後に停止した。当時、付近の道路は、積雪により滑りやすい状態
であった。
 ３ 午前一一時一〇分ころ、本件現場に到着した同警察署Ｄ巡査部長が、被告人
に対する職務質問を開始したところ、被告人は、目をキョロキョロさせ、落ち着き
のない態度で、素直に質問に応ぜず、エンジンを空ふかししたり、ハンドルを切る
ような動作をしたため、Ｄ巡査部長は、被告人運転車両の窓から腕を差し入れ、エ
ンジンキーを引き抜いて取り上げた。
 ４ 午前一一時二五分ころ、猪苗代警察署から本件現場の警察官に対し、被告人
には覚せい剤取締法違反の前科が四犯あるとの無線連絡が入った。午前一一時三三
分ころ、Ａ警部補らが本件現場に到着して職務質問を引き継いだ後、会津若松警察
署の数名の警察官が、午後五時四三分ころまでの間、順次、被告人に対し、職務質
問を継続するとともに、警察署への任意同行を求めたが、被告人は、自ら運転する
ことに固執して、他の方法による任意同行をかたくなに拒否し続けた。他方、警察
官らは、車に鍵をかけさせるためエンジンキーをいったん被告人に手渡したが、被
告人が車に乗り込もうとしたので、両脇から抱えてこれを阻止した。そのため、被
告人は、エンジンキーを警察官に戻し、以後、警察官らは、被告人にエンジンキー
を返還しなかった。
 ５ 右４の職務質問の間、被告人は、その場の状況に合わない発言をしたり、通
行車両に大声を上げて近づこうとしたり、運転席の外側からハンドルに左腕をから
め、その手首を右手で引っ張って、「痛い、痛い」と騒いだりした。
 ６ 午後三時二六分ころ、本件現場で指揮を執っていた会津若松警察署Ｅ幹警部
が令状請求のため現場を離れ、会津若松簡易裁判所に対し、被告人運転車両及び被
告人の身体に対する各捜索差押許可状並びに被告人の尿を医師をして強制採取させ
るための捜索差押許可状（以下「強制採尿令状」という。）の発付を請求した。午
後五時二分ころ、右各令状が発付され、午後五時四三分ころから、本件現場におい
て、被告人の身体に対する捜索が被告人の抵抗を排除して執行された。
 ７ 午後五時四五分ころ、同警察署Ｆ巡査部長らが、被告人の両腕をつかみ被告
人を警察車両に乗車させた上、強制採尿令状を呈示したが、被告人が興奮して同巡
査部長に頭を打ち付けるなど激しく抵抗したため、被告人運転車両に対する捜索差
押手続を先行させた。ところが、被告人の興奮状態が続き、なおも暴れて抵抗しよ
うとしたため、同巡査部長らは、午後六時三二分ころ、両腕を制圧して被告人を警
察車両に乗車させたまま、本件現場を出発し、午後七時一〇分ころ、同県会津若松
市ｅ町所在のＧ病院に到着した。午後七時四〇分ころから五二分ころまでの間、同
病院において、被告人をベッドに寝かせ、医師がカテーテルを使用して被告人の尿
を採取した。
二 以上の経過に即して被告人の尿の鑑定書の証拠能力について検討する。
 １ 本件における強制採尿手続は、被告人を本件現場に六時間半以上にわたって
留め置いて、職務質問を継続した上で行われているのであるから、その適法性につ
いては、それに先行する右一連の手続の違法の有無、程度をも十分考慮してこれを
判断ずる必要がある（最高裁昭和六〇年（あ）第四二七号同六一年四月二五日第二
小法廷判決・刑集四〇巻三号二一五頁参照）。
 ２ そこで、まず、被告人に対する職務質問及びその現場への留め置きという一
連の手続の違法の有無についてみる。
 （一） 職務質問を開始した当時、被告人には覚せい剤使用の嫌疑があったほか、
幻覚の存在や周囲の状況を正しく認識する能力の減退など覚せい剤中毒をうかがわ
せる異常な言動が見受けられ、かつ、道路が積雪により滑りやすい状態にあったの
に、被告人が自動車を発進させるおそれがあったから、前記の被告人運転車両のエ
ンジンキーを取り上げた行為は、警察官職務執行法二条一項に基づく職務質問を行
うため停止させる方法として必要かつ相当な行為であるのみならず、道路交通法六
七条三項に基づき交通の危険を防止するため採った必要な応急の措置に当たるとい
うことができる。
 （二） これに対し、その後被告人の身体に対する捜索差押許可状の執行が開始
されるまでの間、警察官が被告人による運転を阻止し、約六時間半以上も被告人を
本件現場に留め置いた措置は、当初は前記のとおり適法性を有しており、被告人の
覚せい剤使用の嫌疑が濃厚になっていたことを考慮しても、被告人に対する任意同
行を求めるための説得行為としてはその限度を超え、被告人の移動の自由を長時間
にわたり奪った点において、任意捜査として許容される範囲を逸脱したものとして
違法といわざるを得ない。
 （三） しかし、右職務質問の過程においては、警察官が行使した有形力は、エ
ンジンキーを取り上げてこれを返還せず、あるいは、エンジンキーを持った被告人
が車に乗り込むのを阻止した程度であって、さほど強いものでなく、被告人に運転
させないため必要最小限度の範囲にとどまるものといえる。また、路面が積雪によ
り滑りやすく、被告人自身、覚せい剤中毒をうかがわせる異常な言動を繰り返して
いたのに、被告人があくまで磐越自動車道でｆ方面に向かおうとしていたのである
から、任意捜査の面だけでなく、交通危険の防止という交通警察の面からも、被告
人の運転を阻止する必要性が高かったというべきである。しかも、被告人が、自ら
運転することに固執して、他の方法による任意同行をかたくなに拒否するという態
度を取り続けたことを考慮すると、結果的に警察官による説得が長時間に及んだの
もやむを得なかった面があるということができ、右のような状況からみて、警察官
に当初から違法な留め置きをする意図があったものとは認められない。これら諸般
の事情を総合してみると、前記のとおり、警察官が、早期に令状を請求することな
く長時間にわたり被告人を本件現場に留め置いた措置は違法であるといわざるを得
ないが、その違法の程度はいまだ令状主義の精神を没却するような重大なものとは
いえない。
 ３ 次に、強制採尿手続の違法の有無についてみる。
 （一） 記録によれば、強制採尿令状発付請求に当たっては、職務質問開始から
午後一時すぎころまでの被告人の動静を明らかにする資料が疎明資料として提出さ
れたものと推認することができる。
 そうすると、本件の強制採尿令状は、被告人を本件現場に留め置く措置が違法と
されるほど長期化する前に収集された疎明資料に基づき発付されたものと認められ、
その発付手続に違法があるとはいえない。
 （二） 身柄を拘束されていない被疑者を採尿場所へ任意に同行することが事実
上不可能であると認められる場合には、強制採尿令状の効力として、採尿に適する
最寄りの場所まで被疑者を連行することができ、その際、必要最小限度の有形力を
行使することができるものと解するのが相当である。けだし、そのように解しない
と、強制採尿令状の目的を達することができないだけでなく、このような場合に右
令状を発付する裁判官は、連行の当否を含めて審査し、右令状を発付したものとみ
られるからである。その場合、右令状に、被疑者を採尿に適する最寄りの場所まで
連行することを許可する旨を記載することができることはもとより、被疑者の所在
場所が特定しているため、そこから最も近い特定の採尿場所を指定して、そこまで
連行することを許可する旨を記載することができることも、明らかである。
 本件において、被告人を任意に採尿に適する場所まで同行することが事実上不可
能であったことは、前記のとおりであり、連行のために必要限度を超えて被疑者を
拘束したり有形力を加えたものとはみられない。また、前記病院における強制採尿
手続にも、違法と目すべき点は見当たらない。
 したがって、本件強制採尿手続自体に違法はないというべきである。
 ４ 以上検討したところによると、本件強制採尿手続に先行する職務質問及び被
告人の本件現場への留め置きという手続には違法があるといわなければならないが、
その違法自体は、いまだ重大なものとはいえないし、本件強制採尿手続自体には違
法な点はないことからすれば、職務質問開始から強制採尿手続に至る一連の手続を
全体としてみた場合に、その手続全体を違法と評価し、これによって得られた証拠
を被告人の罪証に供することが、違法捜査抑制の見地から相当でないとも認められ
ない。
 ５ そうであるとすると、被告人から採取された尿に関する鑑定書の証拠能力を
肯定することができ、これと同旨の原判断は、結論において正当である。
 よって、刑訴法四一四条、三八六条一項三号、刑法二一条により、裁判官全員一
致の意見で、主文のとおり決定する。
  平成六年九月一六日
     最高裁判所第三小法廷
         裁判長裁判官    園   部   逸   夫
            裁判官    可   部   恒   雄
            裁判官    大   野   正   男
            裁判官    千   種   秀   夫
            裁判官    尾   崎   行   信

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