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         主    文
     原判決を破棄する。
     本件を大阪高等裁判所に差し戻す。
         理    由
 弁護人中垣清春、同高谷昌弘、同井戸田侃、同佐伯千仭四名連名の上告趣意第一
点のうち、判例違反をいう点は、所論引用の各判例は事案を異にし本件に適切でな
く、その余は、憲法三一条違反をいう点を含め、その実質はすべて単なる法令違反
の主張であり、同第二点のうち、憲法三八条一項、二項違反をいう点は、その実質
において被告人Ａａ及び同Ａｂの各自白の任意性判断の基礎となるべき事実関係に
ついての事実誤認の主張であり、最高裁昭和五五年（あ）第七九〇号同五八年七月
一二日第三小法廷判決・刑集三七巻六号七九一頁を引用して判例違反をいう点は、
右判例は事案を異にし本件に適切でなく、最高裁昭和四〇年（あ）第一九六八号同
四一年七月一日第二小法廷判決・刑集二〇巻六号五三七頁及び同昭和四二年（あ）
第一五四六号同四五年一一月二五日大法廷判決・刑集二四巻一二号一六七〇頁を引
用して判例違反をいう点は、原判決の認定しない事実を前提とするものであり、最
高裁昭和二八年（あ）第一五一六号同三二年五月三一日第二小法廷判決・刑集一一
巻五号一五七九頁を引用して判例違反をいう点は、原判決は所論の点につきなんら
法律判断を示していないから、その前提を欠き、その余は、憲法三一条、三三条違
反をいう点を含め、その実質はすべて単なる法令違反の主張であり、同第三点は、
判例違反をいうが、所論引用の各判例は事案を異にし本件に適切でなく、同第四点
は、憲法三一条違反をいうが、その実質は事実誤認の主張であり、弁護人中垣清春、
同高谷昌弘、同井戸田侃三名連名の上告趣意は、すべて事実誤認の主張であり、い
ずれも適法な上告理由に当たらない。
 なお、不告不理の原則違反をいう所論にかんがみ、職権で判断すると、被告人三
名に対する起訴状記載のＡｃ殺害関係の公訴事実は、後記のとおりであり、起訴状
には、これに対する罪名及び罰条として「殺人 刑法一九九条、六〇条」「なお被
告人Ａｂにつき、同法三八条二項、二二〇条一項」と記載されており、これに対し
原判決が被告人Ａｄ及び同Ａａにつき認定判示した事実は、後記のとおりであり、
原判決は適条として「被告人Ａｄの所為は刑法一九九条（逮捕監禁の限度では更に
同法六〇条）に、被告人Ａａの所為は同法六〇条、二二〇条一項にそれぞれ該当す
る」旨判示している。右起訴状の記載及び第一審における検察官の釈明等から、検
察官としては、被告人Ａｄ及び同Ａａについては逮捕監禁行為の開始自体が殺人の
実行の着手に当たり、逮捕監禁の事実は殺人の実行行為の一部を組成するものであ
るとしていることが明らかであり、原判決も被告人Ａｄの関係につき右と同様の見
解をとつているものと思われる。しかし、原判決認定事実においても、被告人Ａｄ
は逮捕監禁に及ぶ以前に殺意を固めていたとはいえ逮捕監禁行為自体によりＡｃを
殺害しようとしたものではなく、後に別個の殺害行為を予定してまず逮捕監禁に及
んだとされているのであるから、逮捕監禁の事実を殺人の実行行為の一部とみるの
は相当でなく、右認定事実を前提とすれば、被告人Ａｄについては逮捕監禁罪と殺
人罪が共に成立し、両罪は併合罪であると解するのが相当である。このように、原
判決には、罪数判断の誤りがあるといわなければならないが、本件起訴状における
逮捕監禁の事実は、単に被告人Ａｂについての逮捕監禁罪の構成要件を示す趣旨で
記載されているにとどまらず、被告人Ａｄ及び同Ａａについては、その殺人の実行
行為の一部を組成するものとして記載されていると解されるのであつて、検察官は
右被告人両名に対しても犯罪事実としてその処罰を求めているというべきであるか
ら、原判決が前記のとおり被告人Ａｄにつき殺人罪の実行行為の一部として右逮捕
監禁の事実を認定判示し、被告人Ａａにつき逮捕監禁罪の成立を認めたことは、刑
訴法三七八条三号にいう審判の請求を受けない事件について判決した場合には当た
らない。
 しかしながら、さらに所論にかんがみ、職権で調査すると、原判決は刑訴法四一
一条三号によつて破棄を免れない。その理由は、以下に述べるとおりである。
 一 被告人三名に対する公訴事実は、昭和五三年七月一一日京都市ａａ区内のキ
ヤバレー「Ａｅ」店内で暴力団三代目Ａｆ組組長Ａｇを拳銃で狙撃した犯人として
指名手配されていた暴力団Ａｈ組系Ａｉ組内Ａｊ団幹部Ａｃ（以下「Ａｃ」という。）
を匿つたという犯人蔵匿の事実と、Ａｃを逮捕監禁のうえ殺害したという事実とか
ら成るが、争点となつている後者の公訴事実は、
 「被告人Ａｄは、神戸市ａｂ区ａｃ町ａｄ丁目ａｅに本拠を置く暴力団Ａｋ会の
幹事長（若頭）、同Ａａは同会幹事長補佐（若頭補佐）、同Ａｂは同会若衆である
が、被告人三名は、かねて同会と友誼関係にある暴力団Ａｈ組系Ａｉ組内Ａｊ団二
代目会長Ａｌから依頼を受け、Ａｋ会組員ほか数名と共同して、さきに暴力団三代
目Ａｆ組組長Ａｇをけん銃で狙撃して負傷させ、殺人未遂事件の犯人として警察か
ら指名手配されていた右Ａｊ団幹部Ａｃ（当時二六年）を昭和五三年七月一六日こ
ろから兵庫県三木市ａｆ町ａｇａｈ丁目ａｉ番地のＡｋ会理事長ＡｍのＡｎ事務所
ほか三か所等に宿泊させてかくまつていたものであるが、右Ａｃにおいて被告人Ａ
ｄらに無断で大阪市ａｊ区ａｋａｌ丁目ａｍのａｎａｏａｐ号の自室に舞い戻るな
どの身勝手な行動に出た上、被告人Ａｄらの説得にもかかわらず再度右ａｊ区近辺
に戻ろうとする同人の所為をもてあましたことや、かねて被告人Ａｄらにおいて右
Ａｃに前記Ａｇに対する挑戦状の手紙を書かせてこれを同人あてに郵送させていた
ため、右Ａｃの口から被告人Ａｄらの属するＡｋ会の組織ぐるみで右Ａｃを隠匿し
た事実や右挑戦状を書かせた事実が発覚することを恐れるあまり、被告人Ａｄ、同
Ａａの両名は、右Ａｃを殺害するに如かずと決意し、同Ａｂは、右殺害の目的を有
しないまま、ここに被告人三名は、共謀の上、同年九月一日午後一一時四〇分ころ、
前記ＡｎのＡｎ事務所階下六畳間で、被告人Ａｂにおいて右Ａｃの背後から羽交絞
めにし、被告人Ａａにおいて右Ａｃの両足首を日本手拭で緊縛するとともに両手首
を同様の日本手拭で後手に緊縛し、被告人Ａｄ、同Ａｂの両名において布粘着テー
プで右Ａｃの顔面及び頭部を鼻部だけ空けるようにして一〇数回にわたりぐるぐる
巻きにし、更に同テープで両手首、両足首、膝部それに胸腹部辺りをそれぞれ何重
にも重ねてぐるぐる巻きにし、そのころ、同所玄関前路上に停めていた普通乗用自
動車（神戸三三そ一八九七号）の後部トランク内に同人を押し込んだ上、同月二日
午前〇時過ころ、同所先から被告人Ａｄにおいて運転し、同Ａａにおいて助手席に
同乗して同車を発進させ、同所から約五四・二キロメートル離れた神戸市ａｑ区ａ
ｒ町ａｓａｔ番の一先の県道明石・神戸・宝塚線ａｕ付近路上まで右乗用自動車後
部トランク内に右Ａｃを閉じ込めたまま搬送し、同日午前二時前ころ、同所付近路
上において、被告人Ａｄ、同Ａａの両名において同車後部トランク内から右Ａｃを
路上に抱え降ろし、被告人Ａｄにおいて右Ａｃを同所路肩から西側ａｕへ向け約一
五二メートル下方の同谷堰堤下付近まで滑り落しあるいは引きずり降ろし、同所に
おいて、身動きできない同人の胸背部を所携の登山ナイフ様のもので数回突き刺し
てとどめをさし、よつて、そのころ同所で同人を心臓刺創により失血死させて殺害
したが、被告人Ａｂにおいては右Ａｃの身体の自由を奪つて同人を不法に逮捕監禁
したものである。」
というのである。
 被告人らをＡｃ殺害と結びつける直接証拠としては、被告人Ａａ及び同Ａｂの捜
査官に対する各自白があるだけであるが、一、二審判決ともこれらの自白を主たる
根拠として右公訴事実（被告人Ａａについてはその一部）につき被告人らを有罪と
したものであるところ、これらの自白の内容は、第一審判決が六〇頁九行目から七
一頁四行目まで及び一一八頁一二行目から一二〇頁一二行目までに要約していると
おりである（以下、被告人Ａａの自白を「Ａａ自白」と、被告人Ａｂの自白を「Ａ
ｂ自白」と、Ａａ自白のうち、第一審判決が「ａｖを出発するまでの部分」として
いる部分を「Ａａ自白前半」と、「ａｖを出発してからの部分」としている部分を
「Ａａ自白後半」という。）。
 第一審判決は、Ａａ自白前半及びＡｂ自白の信用性を肯定して、ＡｃをＡｎ事務
所（「ａｖ」ともいう。）玄関前に停車していた普通乗用自動車の後部トランク内
に押し込んだところまでは、被告人Ａａの殺意の点を除きほぼ公訴事実のとおりの
事実を認定し、Ａａ自白後半についてはその信用性を否定したものの、その余の証
拠を総合して「殺害時刻及び場所の詳細や殺害の具体的態様は必ずしも明らかでは
ないものの、Ａｃは前示のように被告人Ａｄ及び同Ａａによりａｖから搬出された
後、程なく、その拘束の続く中で被告人Ａｄにより死体発見場所又はその近辺にお
いて殺害されたものと認定するのが相当である。もつとも、右殺害に他の者が関わ
りあつており、かつ直接Ａｃの殺害行為を行つたのはその者である可能性も否定で
きないと思われるが、そうであつたとしても、その者の殺害行為が被告人Ａｄの意
思と無関係に実行されたとの事態は想定し得ないところであり、被告人Ａｄは、そ
の者といわば一心同体となつてＡｃを殺害したものと評価し得るのであつて、この
場合においても被告人Ａｄの刑責に変わりはないというべきである。」との判断を
下して、前記認定事実に引き続き「更に、被告人Ａｄにおいて、Ａｃを自動車の後
部トランク内に積んだままＡｎ事務所から連れ去り、同日ころ、神戸市ａｑ区ａｒ
町ａｓａｔ番地のａｄａｕ山中又はその近辺において、緊縛されたままの同人の胸
背部をナイフ様の刃物で数回突き刺し、よつて、そのころその場所付近において、
同人を右刺創により失血死させて殺害した。」旨の事実を認定判示し、被告人Ａｄ
につき殺人罪、被告人Ａａ及び同Ａｂにつき各逮捕監禁罪の成立を認め、それぞれ、
犯人蔵匿罪と合わせて、被告人Ａｄを懲役一〇年に、同Ａａ及び同Ａｂを各懲役三
年六月に処した。
 これに対し、検察官及び被告人らの双方が控訴したところ（但し検察官は被告人
Ａｄ及び同Ａａに関する部分についてのみ）、原判決は、検察官の控訴を一部容れ、
かつ、一部職権判断により、第一審判決がＡａ自白後半の信用性を否定した点を誤
りとし、被告人Ａｄ及び同Ａａの犯行態様について事実誤認があるとして、第一審
判決中の右被告人両名に関する部分を破棄し、ほぼ全面的にＡａ自白及びＡｂ自白
に沿つて、被告人Ａａの殺意等の点を除きほぼ公訴事実どおりの事実を認定し、第
一審判決と同様に、被告人Ａｄにつき殺人罪、被告人Ａａにつき逮捕監禁罪の成立
を認め、それぞれ、犯人蔵匿罪と合わせて懲役一〇年及び同三年六月に処した。な
お、原判決は被告人Ａｂについては控訴を棄却した。
 原判決が被告人Ａｄ及び同Ａａにつき認定判示した事実と、原判決が是認した被
告人Ａｂに関する第一審判決の認定判示した事実を、犯人蔵匿の関係をも含めてま
とめると、次のとおりである。
 「第一 （犯人蔵匿関係） 昭和五三年七月一一日京都市ａａ区所在のキヤバレ
ー「Ａｅ」店内において、暴力団三代目Ａｆ組組長Ａｇが拳銃で狙撃され負傷する
事件が発生し、間もなく、警察当局によりその犯人は暴力団Ａｈ組系Ａｉ組内Ａｊ
団幹部Ａｃであると断定され、同人は殺人未遂事件の犯人として指名手配され、そ
の所在捜査が開始された。ところで、反Ａｆ組系暴力団Ａｋ会の理事長であるＡｍ
は、同月一五日までに、右Ａｊ団二代目会長Ａｌから、右狙撃事件の犯人がＡｃで
あることを打ち明けられるとともに同人の蔵匿方を依頼されてこれを引受け、同日、
神戸市ａｂ区内所在のＡｋ会本部事務所三階において、同会幹事長である被告人Ａ
ｄを同席させたうえ、同会幹事長補佐Ａｏに対し、当時名古屋市内のＡｐホテルに
潜伏していたＡｃを同会幹事長補佐である被告人Ａａとともに迎えに行くよう指示
し、これを受けてＡｑは、そのころＡｎから右同様の指示を受けた被告人Ａａとと
もに名古屋市に赴いた。そして、Ａｑ及び被告人Ａａは、同市内から兵庫県三木市
ａｆ町ａｇａｈ丁目ａｉ所在のＡｎのＡｎ事務所までＡｃを連れて行つたうえ、同
月一六日早朝、同所において、予めＡｑからの連絡により同所で待機していた同会
組員である被告人Ａｂに対してＡｃの蔵匿方を指示し、右指示に基づいて被告人Ａ
ｂ及びＡｎ事務所の管理人であるＡｒにおいて、Ａｃを同所に住まわせて匿うこと
となり、以後、同年九月一日までの間、Ａｋ会関係者らにおいてＡｃを蔵匿したの
であるが、その際、
 （一） 被告人三名は、前記Ａｎ、Ａｑ、Ａｒ及びＡｓらと共謀のうえ、同年七
月一六日から同月一九日ころまでの間、前記Ａｎ事務所にＡｃを宿泊させ、
 （二） 被告人三名は、前記Ａｎ、Ａｑ、Ａｔ、Ａｕらと共謀のうえ、同月一九
日ころから同月二四日ころまでの間、神戸市ａｂ区所在ＡｖのＡｑ方にＡｃを宿泊
させ、
 （三） 被告人三名は、前記Ａｎ、Ａｑ、Ａｔ及びＡｗらと共謀のうえ、同月二
四日ころから同年八月八日ころまでの間、三木市ａｗ町所在のＡｗ方にＡｃを宿泊
させ、
 （四） 被告人Ａｄは、前記Ａｎ、Ａｑ、Ａｔ及びＡｘらと共謀のうえ、同月八
日ころから同月二二日ころまでの間（同月一〇日ころから同月一五日ころまでを除
く）、兵庫県加古郡ａｘ町所在ａｙ荘のＡｙ方にＡｃを宿泊させ、
 （五） 被告人Ａｄ、同Ａｂは、前記Ａｎ、Ａｔ、Ａｒらと共謀のうえ、同月二
二日ころから同年九月一日までの間、前記Ａｎ事務所にＡｃを宿泊させ、
 もつて、殺人未遂犯人であるＡｃを蔵匿した。第二 （殺人、逮捕監禁関係）被
告人三名は、前記のとおり、Ａｃ（当時二六年）を匿つていたところ、同人が被告
人らに無断で大阪市ａｊ区内のａｏの自室に舞い戻るなどの身勝手な行動に出たう
え、被告人Ａｄらの強い指示により前記ａｙ荘に帰つた後も再度右ａｊ区近辺に戻
りたがるなどのことがあつて、これを持て余したことや、Ａｃの蔵匿の間に被告人
Ａｄが前記Ａｌを介しＡｃを唆してＡｇに対する挑戦状を書かせ、これを同人に郵
送させていたため、Ａｃの口からＡｋ会関係者らがＡｃを匿つていた事実や挑戦状
を書かせた事実がＡｆ組関係者や警察当局に発覚することを恐れるあまり、被告人
Ａｄにおいて、当時Ａｃが匿われていた前記Ａｎ事務所から、同人を縛り上げて連
れ出したうえ殺害しようと企て、同年九月一日午後一一時過ぎころ、被告人Ａａと
ともにＡｎ事務所に赴き、同所一階応接間において、被告人Ａａ及び予め被告人Ａ
ｄから指示を受けて同所に待機していた被告人Ａｂに対し、Ａｃを押え付けたうえ
同人を縛り上げるよう命じ、被告人Ａａ及び同Ａｂはこれを承諾した。ここにおい
て、被告人Ａｄは、Ａｃを殺害する目的を持ち、同Ａａ及び同Ａｂは、右殺害の目
的を有しないまま、Ａｃの身体を緊縛することを共謀のうえ、同日午後一一時四〇
分ころ、Ａｎ事務所一階六畳間で、被告人Ａｂにおいて、Ａｃを同所二階から呼び
降ろしたうえ、その背後から両腕を締め付け、被告人田中において、Ａｃの両足首
及び後手にした両手首をそれぞれ日本手拭で緊縛し、被告人Ａｄ、同Ａｂの両名に
おいて、布粘着テープでＡｃの顔面、頭部、両手首、両足首及び膝のあたり等に幾
重にも巻き付けたうえ、翌二日午前零時過ぎころ、同所玄関前路上に停めていた普
通乗用自動車の後部トランク内に同人を押し込んだうえ（被告人Ａｂはここまでの
逮捕監禁の限度で刑責を負う。）、被告人Ａｄ及び同Ａａは、前同様の目的で、共
謀のうえ、被告人Ａｄにおいて運転し、同Ａａにおいて助手席に同乗して同車を発
進させ、西神戸有料道路、神戸市ａｂ区内のａｚ交差点、ｂａ交差点、ａｒ街道、
ｂｂ有料道路を経て、同日午前二時前ころ、Ａｎ事務所から約五四・二キロメート
ル離れた神戸市ａｑ区ａｒ町ａｓａｔ番の一先の県道明石・神戸・宝塚線ａｕ付近
路上まで、Ａｃを乗用自動車後部トランク内に閉じ込めたまま搬送し、もつて、Ａ
ｃの身体の自由を奪つて同人を不法に監禁し、更に、被告人Ａｄは、同時刻ころ、
トランクから路上に抱え降ろしたＡｃを同所路肩から西側ａｕに向け、約一五二メ
ートル下方の同谷堰堤下付近まで、滑り落しあるいは引きずり降ろすなどして運ん
だうえ、同所において、身動きできない同人の胸背部を所携の登山ナイフ様の刃物
で数回突き刺し、よつて、そのころ同所において同人を心臓刺創により失血死させ
て殺害した。」
 二 Ａａ自白及びＡｂ自白の信用性に関しては、多岐にわたる論点があるが、ま
ず第一に、第一審判決と原判決が判断を異にしているＡａ自白後半の信用性につい
て検討する。
 第一審判決は、疑問点として、「１」 Ａａ自白によると、被告人Ａｄは、車の
トランクから降ろしたＡｃを道路脇の藪の中に投げ込んだ後、自らも藪の中に飛び
込んで行き、約二〇分後に息を切らせながら戻つて来たというのであるが、関係証
拠によると、死体発見現場は県道上の被告人Ａａの指示する地点から約一五〇メー
トルの距離にあり、その間は、終始三〇ないし四五度の急な傾斜面であるうえ、足
場も脆く、途中には傾斜六〇度ないし九〇度、高さ一・一メートルないし二・四メ
ートルの石積みも三か所あり、所によつては、樹木、熊笹、雑草が繁茂している状
況にあり、裁判所の検証の際の模擬人体を用いての実験によると、日中においても
右往復には一九分二七秒を要しており、夜間においては現場が暗く同じ実験を行う
のは危険であるとされているのであつて、Ａａ自白にあるように、被告人Ａｄが夜
間照明器具を用いることなしに危険防止と道に迷わないことに配慮しつつ約二〇分
間で同所を往復することは極めて困難であるといわざるをえないこと、「２」 Ａ
ａ自白によると、被告人Ａｄは右のように藪の中から県道上に戻つて来て車の運転
席に座り、約二、三分ないし数分の間、息をはずませ、ぐつたりしていたが、その
後エンジンをかけて車を発進させたというのであるが、裁判所の実験の際の実験者
の極度の疲労状況のほか、運転のできる被告人Ａａがそばにおり同人に運転を代わ
つて貰うのに何らの支障もなかつたと考えられることなどからみて、右Ａａ自白は
相当疑わしいといわざるをえないこと、「３」 Ａａ自白によると、被告人Ａｄは
一人でＡｃを死体発見現場まで運搬したことになり、Ａａ自白からは同人が運搬の
ための道具を用いたことは窺われないから、同所付近の地形等を考慮すると、被告
人ＡｄによるＡｃの運搬方法としては、裁判所の実験において行われたような身体
を斜面に沿つて滑らせたり、引きずつたりするなどの態様しか想定しえないが、右
実験結果によると模擬人体に着用させた着衣には多数の損傷が生じているのに、Ａ
ｃの死体の着衣には刃物によると思料されるもののほかには目立つた損傷はなく、
Ａａ自白には客観的状況に符合しない不合理な部分があるといわざるをえないこと、
「４」 Ａａ自白は、被告人Ａｄが右のようにして車を発進させ、ユーターンして
から神戸市の市街地に向かつたとしているが、そのユーターンの場所について何ら
理由を付することなく供述を変更しており、不自然と思われること、「５」 Ａａ
自白によると、被告人Ａａは被告人Ａｄから行き先を告げられないで単に夜間同乗
していたにすぎないのに、検察官調書中において、車をとめた場所について、本件
犯行当時の記憶に基づくものとして詳細な供述を行つているのは、それ自体不自然
であること、以上の五点を指摘したうえ、「６」 捜査報告書によると、昭和五三
年一一月一〇日実施の同行見分の際、被告人Ａａが死体発見現場の上方の、Ａｃを
車から降ろしたと自白した地点と客観的に認められる場所を的確に指示したとされ
ていること、「７」 Ａａ自白において被告人ＡｄがＡｃを運び降ろしたとする地
点から、死体発見現場まで降りることは、現実に可能であり、捜査官証言によれば、
この経路はＡａ自白によつて初めて判明したとされていること、「８」 右経路の
途中からＡｃの死体に巻かれていたものと同質のガムテープ片及びボタン一個が発
見され、鑑定の結果、右ガムテープ片にはＡｃの着用していたパジヤマの繊維及び
Ａｎ事務所一階六畳間のじゆうたん繊維とそれぞれ同色同質の繊維片、並びにＡｃ
の頭髪と酷似する毛髪が付着しており、右ボタンもＡｃの着用していたパジヤマ上
衣のそれと同質であるとされていること、「９」 Ａｃを搬送する途中通過したｂ
ｂ有料道路の料金所が当時無人であつた旨のＡａ自白が捜査照会の結果と符合して
いること、「１０」 逮捕監禁、殺人幇助容疑についての勾留質問時においても、
被告人Ａａは被疑事実を認めていることを列挙し、以上の証拠状況は、一見Ａａ自
白を裏付け、その信用性を高めるもののようにみえるが、仔細に検討すると右に現
れた各捜査資料や捜査官証言は必ずしも信用できず、また、そうでないものも事実
自体真犯人でなければ知りえないものではないなど、いずれもＡａ自白の裏付けと
なるものとは認められないとして、結局Ａａ自白後半の信用性を否定した。
 これに対し原判決は、「１」については、Ａａ自白にいう「約二〇分」という時
間はある程度の誤差を伴うものとして理解すべきであり、往復経路の嶮岨さや、本
件犯行時と裁判所実験時との条件の差異を考慮しても、本件犯人はその実験値に二、
三分、多くても数分プラスした時間内に往復できたものと考えられること、「２」
については、Ａａ自白にいう被告人Ａｄの疲労状況と裁判所の実験結果とは、実に
よく合致しているように思われ、また、Ａａ自白によると、被告人Ａｄが戻つて来
たとき、被告人Ａａは助手席に座つていたのであり、同人は行き先について全く知
らされていなかつたし、自分の方から運転の交替を申し出なかつたのは、Ａｃを殺
害したらしい被告人Ａｄに対して反感を覚えていたためであるというのであるから、
被告人Ａｄが運転したことにも何ら不自然というべきかどはないこと、「３」につ
いては、裁判所の実験に用いた模擬人体の着衣に生じた損傷と、Ａｃの死体の着衣
に存した損傷との間にかなり顕著な相違はあるが、模擬人体の場合は、パジヤマの
上衣とズボンとがガムテープによつてしつかりと繋がれ、上衣がめくれ上がつたり
ズボンがずれたりしていないのに対し、死体発見時のＡｃのパジヤマは、上衣はボ
タンがはずれたりちぎれたりして、両肩部がずり落ち、裾がめくれ上がるなどし、
ズボンは膝から足元付近にずり落ちており、Ａｃの着衣には損傷が生じにくかつた
ということも十分考えられるうえ、Ａｃの死体に巻かれていたガムテープには、山
肌で擦過したために生じたと思われる損傷が明瞭に存するのであるから、被告人Ａ
ｄがＡｃを引きずり降ろすなどしたことが十分推認されること、「４」「５」につ
いては、被告人Ａａについて同行見分が行われていることを考慮すると、そのよう
な供述変更や詳細な供述が不自然とは思われず、Ａａ自白の信用性を考えるうえで
さほど重大視すべき点ではなく、第一審判決の判断は形式論に過ぎると思われるこ
とを理由に、第一審判決が疑問点とした五点はいずれも首肯しがたいとし、第一審
判決が指摘する「６」ないし「１０」の点については、各捜査資料や捜査官証言は
十分信用しうるものであり、これらの証拠状況は、いずれも程度の差はあれＡａ自
白の信用性を裏付けるに足るものと認められるとして、Ａａ自白後半についてもそ
の信用性を全面的に肯定している。
 記録に照らして検討すると、「１」の点については、Ａａ自白にいう「約二〇分」
という時間を問題にするまでもなく、被告人Ａｄがたつた一人で、Ａａ自白から想
定される約一五〇メートルもの嶮岨な深夜暗闇の山中を、照明器具や運搬道具も用
いず、しかも背広に革靴という普通の服装で、体重約七〇キログラムのＡｃを運搬
することは、不可能とまではいえないとしても著しく困難な作業であることは明ら
かというべきであり、また、両手、両足を手拭及びガムテープで緊縛した状態の人
体は（手は後手）そのままではかなり運びにくいことも想像にかたくないところで
あるが、死体のガムテープ等に手で握つたと思われる部分は見当たらない。Ａａ自
白によると、被告人Ａｄはａｓ中の県道上で迷うことなく藪の中に飛び込んだ地点
のすぐ近くに停車したことになつているところ、このＡａ自白が真実であるとする
と、被告人Ａｄは予め入念な下見等をしていたことになるが（検察官も第一審論告
でそのように主張している。）、そうだとすると、照明器具、運搬道具及び服装等
の準備をしていないというのはおかしいし、そもそも被告人Ａｄほどの幹部が事前
の計画に基づきこのような危険で骨の折れる作業を一人で行うということ自体が極
めて不自然と思われるのである。のみならず、Ａａ自白においては、被告人Ａｄが
被告人ＡａにＡｃの運搬等の実行を命ずることなく、被告人Ａｄが危険な作業をし
ている間被告人Ａａはただ車内で待つていただけであるとなつているが、そのよう
な役割分担自体が不自然というほかないであろう。「２」は、右の全体の役割分担
の問題からみれば、かなり細かい点であるが、Ａａ自白によると、そもそも被告人
Ａａは気が進まないながらも被告人Ａｄの命令によつてＡｃに対する逮捕監禁行為
へ加担したのであり、Ａｄに対する反感があつたといつても、その地位の上下関係
からその命令には従わざるをえなかつたはずであり、Ａａ自白において、疲労して
いるはずの被告人Ａｄが被告人Ａａに運転を命じなかつたとされていることは、や
はりやや不自然というべきであろう。「３」の点については、原判決の指摘するよ
うな実験との条件の違いや、その引用する原審で取り調べた証拠を検討しても、被
告人ＡｄがＡａ自白等から想定されるような運搬方法をとつたにしては、Ａｃの死
体の着衣及びガムテープの損傷や死体自体の損傷は、軽微に過ぎるように思われる。
このようにみてくると、「４」ないし「１０」の点について判断するまでもなく、
Ａａ自白後半のうち、少なくとも、被告人Ａｄが深夜たつた一人でＡｃをａｓ中の
停車地点から死体発見現場まで運んで殺害したことを推定させる部分については、
これをこのまま信用することは困難である（右に述べたところからは、仮にＡｃ（
ないしその死体）がＡａ自白から想定される経路を運搬されたとしても、それは、
おそらく複数の者により何らかの道具等を用いるなどして行われたものとみるのが
自然であると思われる。）。
 三 第二に、弁護人らが第一審以来強調しているにもかかわらず、一、二審判決
とも特に論点として取り上げて判断を示していないＡｃの下前歯四本の欠如の点に
ついて検討する。
 記録によると、発見当時のＡｃの死体の状況は、ほぼ第一審判決二三頁ないし三
一頁に説明されているとおりであり、死体の頭部及び顔面には幅五センチメートル
のガムテープが幾重にも巻かれており、頭頂部及び鼻腔部の周辺が露出しているに
すぎず、口の上にも幾重にも巻き付けられていたが、下顎歯の切歯四本が欠如して
いた。この下前歯四本の欠如については、死体解剖をした医師Ａｚは、死後に腐敗
によつて脱落した可能性が高いが、生前の脱落ではないとも断定はできないと述べ
るにとどまつている。捜査官証言中には、下前歯四本は野犬が食いちぎつたのでは
ないかとか、被告人Ａｄが山中を運搬中岩などに当たつた衝撃で脱落したのを、Ａ
ｃがガムテープの隙間から吐き出したのではないかなどという説明があるが、前者
については、野犬が口の上に巻かれているガムテープをそのままにして下前歯四本
だけを食いちぎることができるわけがないといわなければならないし、後者につい
ては、上前歯及び歯茎に何らの損傷もないことと整合しないし、ガムテープは口か
ら物を吐き出せるような隙間がないようにしつかり巻かれているのであつて、いず
れの説明も無理というほかなく、下前歯四本の欠落は、とにかくその口にガムテー
プが巻き付けられる前に起こつたものではないかとの疑いは否定できないというべ
きである（前記Ｂａ医師の説明もこの疑いを否定するものではない。）。しかるに、
Ａａ自白及びＡｂ自白によると、Ａｃは殆ど抵抗をしないまま被告人らにより逮捕
監禁されたとされており、ガムテープが口に巻き付けられる前に下前歯四本が欠落
するような事態はなかつたことになつているのであるから、Ａａ自白及びＡｂ自白
は、下前歯四本の欠如の点と矛盾することになり、これら自白は、Ａｃがガムテー
プ等を巻き付けられるなどされるに至つた具体的態様について、少なくとも一部虚
偽をまじえている疑いが否定できないというべきである。一、二審判決が共に、こ
の論点について明示的判断を何ら示すことなく、Ａｃが無抵抗であつたとしても不
自然ではない旨の判断を示し、Ａｎ事務所における逮捕監禁の事実に関し、全面的
にＡａ自白前半及びＡｂ自白に従つてこれを認定していることには、疑問を差し挾
まざるをえない。
 四 以上みてきた二点のみからも、Ａａ自白及びＡｂ自白のとおりに、Ａｃ殺害
についての具体的事実関係を認定することはできないというべきであり、Ａａ自白
及びＡｂ自白の信用性をめぐるその余の論点についても、右二点の疑問点を前提と
した慎重な検討が必要であつたといわなければならない。なお、このように、Ａａ
自白及びＡｂ自白には、その重要部分において信用しがたい点があるのであるが、
全面的に信用性がないというべきか、信用できる部分も残るというべきかについて
は、さらに、これら自白以外の証拠関係の慎重な検討が必要であるように思われる。
すなわち、パジヤマ姿で緊縛されていた死体の状況自体が、Ａｃが気を許していた
ところを不意をつかれたのではないかと思わせるものであるうえ、Ａｃ殺害と被告
人らＡｋ会関係者を結び付ける物的証拠としてＡｃの死体とともに発見された日本
手拭や、前記二の「８」のガムテープ片に付着した繊維片についての鑑定結果等が
あるが、Ａｃ殺害に関係した犯人らの特定に関しては、これらのほかに、大筋にお
いては争いのない犯人蔵匿をめぐる事実関係（特に被告人らＡｋ会関係者の周到な
蔵匿の態様やその間におけるＡｔ会等を含むＡｈ組系関係者の深い関与等）、Ａｃ
によるＡｇ組長狙撃事件を含むＡｆ組とＡｈ組の一連の暴力団抗争の推移などの背
景事情の分析も重要であろう（なお、原判決は、被告人Ａｄ特有の犯行動機をうか
がわせる事情として、同被告人がＡｃを唆してＡｇに対する挑戦状を書かせた旨認
定しているが、背景事情にかんがみると、右認定には疑問があるように思われる。）。
このような物的証拠や情況証拠の面から、Ａｃがこれら暴力団関係者の中の何者か
によつて殺害されたことはまちがいないところと考えられるが、さらに、その犯行
が、被告人らＡｋ会関係者によるものか、Ａｃを預けた側のＡｔ会等を含むＡｈ組
系関係者によるものか、両者の共同によるものかなどといつた点に関する検討を行
うことが、Ａａ自白及びＡｂ自白の信用性を判断するうえで不可欠であると思われ
る。
 五 原判決は、前記二、三で指摘したとおりの証拠の正当な評価に基づかない明
らかに不合理な判断を示し、ほぼ全面的にＡａ自白及びＡｂ自白に依拠して、被告
人Ａｄにつき殺人罪、被告人Ａａ及び同Ａｂにつき逮捕監禁罪の成立を認めている
のであり、原判決には、重大な事実誤認をした疑いが顕著であつて、これが判決に
影響を及ぼすことは明らかであり、原判決を破棄しなければ著しく正義に反するも
のと認められる。
 よつて、刑訴法四一一条三号により原判決を破棄し、同法四一三条本文に従い、
さらに右四で述べたような点の審理を尽くさせるため、本件を原審である大阪高等
裁判所に差し戻すこととし、裁判官全員一致の意見で、主文のとおり判決する。
 検察官田中豊 公判出席
  昭和六三年一月二九日
     最高裁判所第二小法廷
         裁判長裁判官    藤   島       昭
            裁判官    牧       圭   次
            裁判官    島   谷   六   郎
            裁判官    香   川   保   一
            裁判官    奥   野   久   之

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