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主　　　　文
１　本件控訴を棄却する。
２　控訴費用は控訴人の負担とする。
事実及び理由
第１　当事者の求めた裁判
１控訴人
(1)　原判決中，控訴人敗訴部分を取り消す。
(2)　被控訴人安藤証券株式会社は，控訴人に対し，３５７万円及びこれに対す
る平成１３年１月２５日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
(3)訴訟費用は，第１，２審を通じて，被控訴人の負担とする。
２　被控訴人安藤証券株式会社（以下「被控訴人」という。）
主文同旨
３　被控訴人Ａ（以下「参加人」という。）
控訴人の請求を棄却する。
第２　事案の概要
１本件は，控訴人が，被控訴人に対し，控訴人の亡夫Ｂの遺言に基づき，亡Ｂが被
控訴人に寄託していた原判決添付別紙株券目録１ないし８記載の各株券（本件株
券）及び現金５万０２６５円につき，同目録８記載の株券（本件冨士工株）を除いて，
その引渡しを求めるとともに，本件冨士工株については，被控訴人の本件冨士工
株の引渡債務不履行の間に無価値となったとして，本件訴訟提起時の価額に相当
する損害賠償金３５７万円及びこれに対する本件訴状送達の日の翌日である平成
１３年１月２５日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支
払を求めたのに対し，参加人が，控訴人には相続欠格事由があり，本件株券及び
現金は，控訴人以外の亡Ｂの相続人である参加人らが取得した（参加人の相続分
は２分の１）として，被控訴人に対し，本件株券及び現金の２分の１の引渡しを求め
た事案である。
原審は，本件冨士工株についての損害賠償請求を棄却し，その余の控訴人の
請求を認め，参加人の請求を棄却したところ，控訴人が本件冨士工株についての
価格相当の損害賠償金請求部分につき控訴したものである。
２前提事実及び争点は，以下に当審主張を付加するほか，原判決の「第２　事案の
概要」の各該当欄に記載のとおりであるから，これを引用する。
３控訴人の当審主張
(1)本件は履行不能に準じた不完全履行に該当すること
ア原判決は，「本件冨士工株が冨士工の倒産によりその価値が著しく低下し，
あるいは無価値となったとしても，そのことによって，本件冨士工株の引渡義
務が履行不能になったということはできない。」（７頁１行目）として，冨士工の
倒産による損害賠償請求を棄却した。
しかし，本件は，履行不能に準ずる不完全履行に該当するものと解すべき
である。
イ倒産会社の株券の引渡は，証券会社を通して株の売買取引をなし，株券を証
券会社に預託している者との関係では，「債務の本旨」（民法４１５条）に従った
履行ということはできず，明らかに不完全履行というべきものである。かつ，こ
の不完全履行は履行不能に準じた類型の不完全履行に該当する。
証券会社の一般顧客（個人投資家）が，証券会社を通して株を売買するの
は，あるいは資産形成を目的とし，あるいは，差益の獲得を目的としている。
かかる株取得目的は，当該株に流通性と換価価値が認められることが必要不
可欠の前提である。倒産会社の株券は，流通性も換価価値も皆無に等しく，
個人投資家にとって必要不可欠な前提を欠く。したがって，倒産会社の株券
の引渡は，証券会社の一般顧客（個人投資家）との関係では，履行不能に準
じた不完全履行と解さざるを得ない。
控訴人の亡夫Ｂは，被控訴人を通して多種類の株式の売買を繰り返してお
り，同人の株取得目的も，資産形成あるいは売買差益の獲得にあったことは
明らかである。したがって，本件冨士工株の返還は，履行不能に準ずる不完
全履行に該当する。
しかも，本件冨士工株は，東京証券取引所１部及び大阪証券取引所１部の
上場株である。上場株には，投資家保護を目的として厳しい上場要件が課さ
れている。控訴人の亡夫が取得し，被控訴人に預託したのは，かかる上場株
であり，普遍的な流通性と換価価値を有する株である。倒産により上場廃止と
なり，あるいは売買停止となり，流通性と換価価値を失った株ではない。
倒産した本件冨士工株の返還は，「債務の本旨」に従った履行とならないと
いうべきである。
(2)冨士工の倒産は被控訴人において十分予見可能であったこと
ア　原判決は，冨士工の倒産による損害は，特別事情による損害であると解し
ているが，仮に特別事情による損害としても，被控訴人は，冨士工の倒産を
十分に予見し，あるいは予見し得べきものであった。
イ冨士工は，平成１３年３月２３日，負債総額約８３０億円を抱え，民事再生法
の申請をなして倒産した。
冨士工は，子会社のゴルフ場事業の失敗により経営悪化が表面化し，平成
１１年４月に営業基盤の拡充・品質及び利益管理の徹底・経費の削減・関係会
社の体質変革等を内容とする３か年計画を策定して経営再建を目指していた
（甲１１の５２頁）。
しかし，経営の悪化は続き，平成１２年３月期決算では１２３億円の連結債
務超過に転落し，さらに同年９月期中間決算では，債務超過は１３３億円に拡
大した。
平成１２年１１月には株価が額面を大きく下回る２７円まで下落し，信用不安
が増大し，受注額も減少した。銀行の債権放棄を含む抜本的な経営改善計画
を検討し，さくら銀行を初めとする主要取引銀行に債権放棄を求めていたが，
最終的に銀行側が受け入れなかったことから倒産に至ったものである（甲８，
１０）。
ウ被控訴人は，いうまでもなく，証券取引に関する豊富な知識，経験，情報を
有し，平成１０年１２月改正前の旧証券取引法３１条による大蔵大臣の免許を
受け，証券取引業務等を営む者である。
また，激しい企業間競争に勝ち抜くためにも証券取引に関する知識や情報
収集能力を高めることが求められている。証券発行会社の経営状態，経営危
機にある会社の帰趨等についての正確な情報をいかに早く入手し，自社の投
資方針に反映させるかに凌ぎを削らざるを得ないものである。
エ冨士工については，平成１２年３月期の有価証券報告書（甲１１），平成１２
年９月期の半期決算報告書（甲１２）を見るだけでも，素人にすら経営状況の
著しい逼迫が見て取れる。資金繰も著しく悪化していることが容易に理解でき
るものである。監査報告書によれば，「前記３か年計画の進展次第では，次期
以降の会社及び連結子会社の財政状態及び経営成績に重大な影響を及ぼ
す可能性がある」と指摘されており（甲１１の２２頁，甲１２の１３頁），冨士工の
経営が重大な段階に差し掛かっていることが端的に指摘されている。平成１２
年９月期の半期決算が伝えられた以降，同社の株は前記したとおり額面を大
幅に下回る２７円にまで下落するのである。
証券取引法に基づいて公開され，また，一般紙によって容易に入手できる
情報だけでも，同社の経営危機が極めて深刻な段階にあることは素人目にす
ら明らかである。まして，証券取引の専門家として豊富な独自情報を有する被
控訴人会社においては，冨士工の倒産は極めて容易に予見できたものであ
る。
オ被控訴人は，本件冨士工の倒産は予見可能ではなかったとして，「企業の
倒産は，ぎりぎりまで金融機関との調整が図られ，その結果金融機関の支援
打ち切りなどの事情から自力再建を断念し，突然発生するもので，それを第三
者が予見するなどできようはずもないことは説明を要しない。」と主張する。
しかし，この主張は特別損害に対する賠償義務の成立範囲を不当に狭める
ものであり，不当である。
特別損害について債務者に責任が認められるためには，債務者において
当該損害の発生を予見することが可能であれば十分なのであり，特別損害の
発生を確定的に認識する必要はなく，被控訴人が冨士工倒産による損害の賠
償義務を負うためには，冨士工の倒産が予見可能であればよいのであり，こ
れを確定的に予見している必要はない。
予見可能性としては，金融機関が支援を打ち切れば，倒産するであろう財
務状況にあること及び金融機関が支援打ち切りを決断することがあり得る財
務・経営状況にあることを認識していれば十分である。すなわち，金融機関の
態度決定如何に企業の存続がかかっており，金融機関の支援打ち切りが予
断を許さない情勢にあることを認識していれば，当該企業の倒産の予見可能
性を肯定するに十分である。金融機関が支援を打ち切れば倒産必至の財務
状況にあったことを被控訴人が認識していたことは，被控訴人自身がその主
張において暗黙の内に認めている。
カ被控訴人は，冨士工の株価が平成１３年２月以降，再び持ち直したことをも
って，冨士工の倒産が予見不可能であったかの如く主張する。
しかし，控訴人代理人が被控訴人に対して株券の引渡を請求していた当
時，冨士工株は３０円から４０円前後で推移しており（平成１２年１１月１７日の
終値は３６円，同月２９日の終値は４２円），控訴人が提訴した同年１２月にも４
０円前後で推移しており（提訴当日の１２月２６日の終値は４２円，訴状送達日
の平成１３年１月２４日の終値も４２円），額面割れの状態が続いていた。
その後，冨士工の株価が持ち直したとしても，株券の引渡請求を受けた時
点（すなわち履行遅滞に陥った時点）で，冨士工が倒産する可能性があること
を認識できれば，予見可能性を認めるに十分であり，いつ倒産するかまで予
見可能でなければならない理由はない。
株価は，投資家の様々な思惑によって上下するものであり，これのみを指
標に冨士工の倒産可能性を云々するのは誤りである。冨士工の株価は，確か
に平成１３年２月に急上昇し，その後，上下しながら，漸次下落するという推移
を経て，倒産に至っているが，冨士工株ほどではないにしても，倒産間際に株
価がやや持ち直すという傾向は他の倒産事例でもまま見受けられるのであ
り，被控訴人が短期的な株価の上下をもって冨士工倒産の予見可能性を否
定するのは控訴人の専門知識の欠如に乗じた主張というべきで不当である。
冨士工の財務・経営状態は財務諸表の数字が最も客観的に物語っており，
被控訴人において冨士工の倒産を予見することが可能であったことは明らか
というべきである。
４　被控訴人の当審主張
(1)被控訴人が控訴人の本件株券の引渡しに応じなかったのは，履行遅滞では
ない。
被控訴人においては，相続の場合には公正証書遺言がある場合か，印鑑
証明書付の遺産分割協議書がある場合以外は，被控訴人所定の書類に全相
続人の承諾印をもらう取り扱いをしており，本件もその取り扱いによったわけ
であるが，銀行実務上も同様の取扱いをしている由であり，同取扱いは十分
合理性がある。したがって，被控訴人が控訴人の引渡し請求に応じなかったと
しても，被控訴人の履行遅滞となるものではない。
(2)（控訴人の当審主張(1)に対し）
控訴人は，倒産した本件冨士工株の返還は債務の本旨にしたがった履行
とならない，本件において債務の本旨に従った履行とは換価価値を有する株
券の引渡に他ならないと主張する。
しかし，誤りである。証券会社が顧客から預託を受ける株券は換価価値を
有する株券であろうが，証券会社は返還するまで当該株券の換価価値を保証
するものではない。上場会社の倒産も最近では珍しいことではないが，仮に倒
産した場合でも証券会社は当該倒産会社の株券を返還すればそれは債務の
本旨に従った履行になるのである。控訴人の立論に従えば，その場合，預託
者が預託を受けている証券会社に不完全履行であるとして責任を追及しうる
ことになるが，それは証券取引の社会通念に照らし，全くの誤りであることは
明らかである。
(3)（控訴人の当審主張(2)に対し）
ア　仮に，被控訴人に履行遅滞があったとしても，控訴人の主張する損害は特
別損害に当たるところ，被控訴人がこれを予見し，又は予見し得たとされる事
実はない。
企業（特に上場企業）の倒産は，直前まで金融機関等との調整が図られ，
その結果，金融機関の支援打ち切りなどの事情から自力再建を断念し，突
然発生するものであり，それを第三者が予見するなどできようはずがない。
イ　また，冨士工の株価の経緯をみても（乙２の１ないし５），平成１２年１１月こ
ろは１株３０円から４０円台であった（同様の株価のゼネコンは何社もあった）
が，平成１３年２月には値上がりして８０円台まで値をつけ，民事再生を申し
立てた同年３月２３日でさえ６０円台の値をつけており，飛島建設，フジタ，長
谷工コーポレーションなどより高い値がついていたものである。このような株
価の状況で，被控訴人に冨士工の倒産が予見可能であったとはいえない。
ウ　控訴人は，金融機関の支援打ち切りが予断を許さない情勢にあることを認
識していれば，当該企業の倒産の予見可能性を肯定するに十分であると主
張する。
しかし，昨今の構造不況下において，冨士工程度の財務状況にある企業
は枚挙にいとまがなく，そのような企業が，すべて近い将来の倒産が予見可
能であるとすることはあまりにも非常識である。現に，平成１２年１１月の前後
１年ほどの他の建設業の株価の動きを見ても，冨士工と同様２ケタ台の株価
ないし額面割れを継続しているところは何社もあるが（乙３の１・２），その間
において冨士工以外に倒産した会社はないのである。また，控訴人提出の
冨士工の有価証券報告書(甲１１の４３ページ以下）をみても，単体決算にお
いては債務超過でもなく経常利益も出ており，富士工の倒産につき予見可能
性があったとすることは到底できない。
エ　なお，控訴人が本件冨士工株の返還を受けていたとしても，冨士工の上記
値動きからみて，控訴人が倒産以前に本件冨士工株を売却し，本件請求額
を所持していた可能性は低いと思われることを付言しておく。
オ　本件冨士工株につき，被控訴人に責任が生じる場合があるとすれば，それ
は控訴人から冨士工が危なそうだから返還してほしいとの請求があったにも
かかわらず，被控訴人が返還に応じなかった場合であろう。しかし，本件にお
いてはそのような事実は全くない。
５　参加人の当審主張
本件原判決の争点(1)につき，控訴人は亡Ｂを強迫し本件遺言をさせ，かつ，こ
れを取り消すことを妨げたものであるから，相続欠格事由があり，亡Ｂの相続人と
なることができない。したがって，本件訴訟の当事者適格に欠け，その請求は棄
却されるべきである。
平成１２年１０月１１日午前７時３０分ころ，参加人は控訴人と電話で会話をし
た。その際，控訴人は「本件遺言は私がＢに言って，書いてもらいました。相続は
夫婦の問題です。本件遺言の封筒の封緘を開封したのは第三者です。」旨言って
いた。すなわち，控訴人は上記電話で，亡Ｂの生前にＢを強迫して本件遺言を書
かせたことを告白している。また，相続は夫婦の問題とするが，相続人が数人あ
るときは相続財産はその共有に属するのである。さらに，本件遺言を第三者に開
封させているが，遺言書の保管者は相続の開始を知った後，遅滞なく遺言書を家
庭裁判所に提出してその検認を請求しなければならず，封印のある遺言書は家
庭裁判所において開封しなければならないが，これに反している。
なお，遺言執行者が就職を承諾したときは直ちにその事務を行わなければなら
ない。また，遺言執行者は，遅滞なく相続財産の目録を調製して，これを相続人に
交付しなければならないが，行っていない。
第３当裁判所の判断
当裁判所も，控訴人の本訴請求は，被控訴人に対し，本件株券（本件冨士工株
を除く）及び現金の引渡しを求める限度で理由があるから認容し，その余は理由が
ないから棄却し，参加人の請求は理由がないから棄却すべきものと判断するが，
その理由は，次のとおり当審主張に対する判断を付加するほか，原判決の「第３　
争点に対する判断」のとおりであるから，これを引用する。
　（参加人の当審主張について）
参加人は，原判決の争点(1)に対する判断を非難するが，原判決の認定判断に
参加人指摘の誤りはないから，採用できない。参加人主張の平成１２年１０月１１日
の控訴人の電話での会話の内容も，参加人主張の強迫を認めたものとは到底言
い難い。なお，本件全証拠に照らしても，本件遺言に遺言執行者を定めた条項が
存することを認めることができない。
（控訴人の当審主張について）
１控訴人は，被控訴人ら証券会社を通して株の売買取引をなし，株券を証券会社に
預託している者は，当該株に流通性と換価価値が認められることを必要不可欠の
前提としているのであるから，その返還請求に対し，流通性も換価価値もない倒産
会社の株券を引渡すことは，債務の本旨（民法４１５条）に従った履行ということは
できず，履行不能に準ずる不完全履行である旨主張する（当審主張(1)）。
しかしながら，株取引は自己責任で行われるものであって，亡Ｂと被控訴人との
間で特段の合意が存したことの主張立証もない本件においては，被控訴人が負担
している義務は本件冨士工株の引渡義務にすぎず，本件冨士工株が流通性と換
価価値を有することを前提としているものではないというべきである。
控訴人の主張(1)は採用できない。
２控訴人は，仮に特別事情による損害としても，被控訴人は，冨士工の倒産を十分
に予見し，あるいは予見しうべきものであった旨主張する（当審主張(2)）。
証拠（甲６，乙２の１ないし５）によれば，冨士工の株価は，控訴人代理人が被控訴
人に最初に本件株券の引渡しを求めた平成１２年１１月中旬ころは４０円前後であ
ったが，同月下旬に一旦２９円まで下がった後，同年１２月（本件提訴は同月２６
日）から平成１３年１月中は４０円台であり，同年２月には次第に高騰して同月下旬
には一旦８０円台まで値をつけ，同年３月は概ね６０円台を推移した後，民事再生
を申し立てた同月２３日に６０円であったが，翌週以降はほとんど無価値となったこ
とが認められる。控訴人が本件請求額の基礎とする提訴時の株価４２円よりその
後も一時およそ倍額まで高騰した上記冨士工の株価の推移からすれば，被控訴人
において，冨士工の倒産を予見しうべきであったとは到底認めることはできない。ま
た，冨士工が民事再生を申し立てて事実上倒産したその日まで６０円の株価であっ
たことからすれば，仮に被控訴人が遅滞なく本件冨士工株を控訴人に引渡してい
ても，本件冨士工株の引渡しを受けた場合に直ちに売却する予定であったなどの
特段の事情が認められない本件においては，控訴人が倒産以前に本件冨士工株
を売却し，本件請求額の価値を保有したとは考え難い。
控訴人は，当該企業に対する金融機関の支援打ち切りが予断を許さない情勢に
あることを認識していれば，その企業の倒産についての予見可能性を肯定するに
十分であると主張するが，本件提訴時ないし本件口頭弁論終結時において，いわ
ゆる構造不況下にあることは顕著な事実であり，乙３の１・２によれば，冨士工より
株価が低く，額面割れをしている上場企業も存することも認められ，同事情に鑑み
れば，控訴人の同主張は採用し難い。
控訴人の主張(2)は採用できない。
（結語）
よって，これと同旨の原判決は相当であって，控訴人の本件控訴は理由がない
からこれを棄却し，控訴費用の負担について民事訴訟法６７条１項，６１条を適用し
て，主文のとおり判決する。
名古屋高等裁判所民事第３部
裁判長裁判官　　福　　　田　　　晧　　　一
裁判官藤　　　田　　　　　　　敏
裁判官倉　　　田　　　慎　　　也

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