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平成１５年(ワ)第１０８７３号　損害賠償請求事件
口頭弁論終結日　平成１７年９月２９日
判　　　　　　　　　決
原　　　　　　告　　　　　　サクラインターナショナル株式会社
原　　　　　　告　　　　　　株式会社アウトバーン
原告ら訴訟代理人弁護士　　　横松昌典　
被　　　　　　告　　　　　　株式会社ノヴァ
訴訟代理人弁護士　　　　　　山田庸男
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中世古裕之
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　三好吉安
主　　　　　　　　　文
１　原告らの請求をいずれも棄却する。
２　訴訟費用は原告らの負担とする。
事　実　及　び　理　由
第１　請求
　１　被告は，原告サクラインターナショナル株式会社（以下「原告サクラ」とい
う。）に対し，９３３７万８３４１円及びこれに対する平成１５年９月１日から支
払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
　２　被告は原告株式会社アウトバーン（以下「原告アウトバーン」という。）に
対し，８億１８９７万０５２６円及びこれに対する平成１５年９月１日から支払済
みまで年６分の割合による金員を支払え。
　３　訴訟費用
第２　事案の概要
　原告サクラは，被告との間で，被告の製作管理するキャラクター（ＮＯＶＡ
うさぎ）を同原告が使用してＴシャツ等のいわゆるキャラクター商品を製造販売す
ることを許諾する（なお，原告アウトバーンは，原告サクラから同キャラクターの
再使用許諾を受けて上記商品の製造販売を行うことが予定されていた。）旨の商品
化権許諾契約の締結交渉を行い，主要部分については口頭による合意が成立してい
たものの契約書に調印するに至っていなかったところ，被告から同契約交渉を破棄
する旨通告され，結局，上記契約に基づくキャラクター商品の製造販売を行うこと
ができなかった。
　上記概要の事案において，原告らは，被告に対し，上記商品化権許諾契約が
成立したことを前提に，原告サクラは同契約の債務不履行による３年分の逸失利益
に相当する損害（向こう３年間にわたり原告アウトバーンから支払を受ける再使用
許諾料相当額から被告に支払うべき使用許諾料相当額を控除した額）の，原告アウ
トバーンは不法行為に基づき，向こう３年間にわたり上記キャラクター商品の製造
販売により得べかりし利益相当額の損害の賠償を求めた。そして，仮に同契約が成
立していなかったとしても，原告サクラは契約締結上の過失ないし契約交渉当事者
間の信義則上の付随義務違反さらに予備的に不法行為に基づき，原告アウトバーン
は不法行為に基づき，被告に対し同額の損害賠償を求めた(いずれも附帯請求は，平
成１５年９月１日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金請
求である。）。
１　前提事実（証拠の掲記がないものは，当事者に争いがないか，当事者が明ら
かに争わない事実又は弁論の全趣旨により容易に認められる事実である。）
(1)　当事者
ア　原告サクラは，衣料用繊維製品及び衣料用付属品の販売等を目的とする
会社である。
イ　原告アウトバーンは，衣料品の販売等を目的とする会社である。
ウ　被告は，語学教室の経営を目的とする会社である。
(2)　商品化権許諾契約の成立と商品の製造販売開始
　　ア　原告サクラと被告は，被告のテレビＣＭで人気のキャラクターであり，
被告がその商標権（商標登録第４６７１０６６号。登録商標は別紙のとおり。乙１
２），著作権，キャラクター権等の権利を有する「ＮＯＶＡうさぎ」（以下「本件
キャラクター」という。）の商品化権を被告が原告サクラに対して許諾することに
つき，平成１５年４月下旬頃から協議を開始した。
　　　イ　被告は，平成１５年５月９日，原告サクラに対して商品化権許諾契約書
案（乙２の１。以下「乙２の１契約書案」という。）を送付した。そして，原告サ
クラと被告は，同月中旬頃，本件キャラクターの商品化権許諾契約の契約条件に関
して，原告サクラがＴシャツ等の商品を製造販売すること，サブライセンシーは原
告アウトバーンのみとすること，ロイヤリティーは売上げの５％とすること，ロイ
ヤリティーの年間最低保証使用料を５００万円とする旨の口頭による了解がされ
た。そして，契約期間については，乙２の１契約書案では１年間とされていたが，
原告サクラの申入れにより，３年間とすることを了解していた。
ウ　原告サクラは，平成１５年５月中旬以降，Ｔシャツ，トートバッグ（手
提げ袋），キャップ（帽子），ミニタオルなどの商品のデザインを製作し，原告ア
ウトバーンは，これらの商品を製作した。これらの商品は，同年６月以降，ジーン
ズショップなどのカジュアル衣料専門店を中心に販売が開始され，そのことは同月
１６日付け繊研新聞において報じられた。
エ　被告は，平成１５年６月１７日に乙２の１契約書案を修正した「商品化
権許諾契約書」（甲１。以下「甲１契約書案」という。）を送付した後，さらにそ
れを一部修正した契約書案（乙２の４。以下「乙２の４契約書案」という。）を同
月２１日に送付したが，契約書への調印をしないまま，同月２３日，原告サクラに
対し，本件キャラクターの著作権使用料の年間最低保証額５００万円及び消費税相
当額２５万円の請求書を送付し，同月２６日，同原告から上記合計５２５万円の振
込送金を受けた。
　原告サクラの従業員は，同年７月１０日，被告から送付された上記乙２
の４契約書案に修正を加えたもの（甲２。以下「甲２契約書案」という。）を，被
告担当者の経営企画室次席Ａ（乙１６）に手渡した。
甲１契約書案の内容（なお，同条項にいう「許諾者」は被告を指し，
「被許諾者」は原告サクラを指す。）は以下のとおりであった。（甲１）
「第３条（契約期間）
　　(1)　この契約は，両当事者が署名した日に効力を発し，かつ，この契
約の第１５条によって解除されない限り，３年間効力を有する。
　　(2)　被許諾者は，契約終了１ケ月前までに，書面による延長新請求の
通知を以って，３年度と同一条件に１年間の契約更新ができる。その後も同様とす
る。但し，延長は３回を限度とする。
　第４条（対価）
　　(1)　被許諾者は，許諾者より本キャラクターの使用を許諾されたこと
の対価として，附属文書に定める使用料を許諾者に支払う。
　　(2)　年間最低保証使用料を金５，０００，０００円とし，本契約の締
結後３０日以内に，許諾者の指定する銀行口座に振り込む。この年間最低保証使用
料は前号の使用料にも充当されるが，年間使用料が年間最低保証使用料に満たない
場合でも返金はしないものとする。
　第５条（報告及び支払）
　　(1)　被許諾者は，本契約期間中，製造数量を書面により報告し，その
分の使用料を許諾者指定の銀行口座に振込むものとし，振込手数料は被許諾者の負
担とする。（後略）
　　　　　　(2)　許諾者は，被許諾者の営業時間中，随時，被許諾者のこの契約に
基づく商品化事業に関する帳簿を閲覧することができる。
　　　　　第６条（品質管理）
　　　　　　(1)　被許諾者は，許諾者の承認するキャラクターの原画及び原稿に基
づいて指定商品を製造しなければならない。被許諾者の要望により許諾者又は被許
諾者がキャラクターの原画及び原稿を製作する費用は，原則として被許諾者が負担
するものとする。（後略）
　　　　　　(2)　被許諾者は，この契約に基づいて製造する指定商品の見本を，ラ
ベル，包装，容器等とともに被告に提出し，その監修承認を受けなければ，指定商
品の製造及び販売を開始してはならない。（後略）
　　　　　　(3)　被許諾者は，前項に定める承認を受けた後，製造した指定商品の
各品番の完成品５着を無償で販売開始前に許諾者に提出しなければならない。」
　　　　「第９条（表示）
　　　　　　(1)　著作権表示
　　　　　被許諾者は，すべての許諾製品に以下の著作権表示を行う。
　　　　・ＮＯＶＡ
　　　　　　　但し，製造する製品の大きさ，性質上などの理由により本体に表
示しきれない場合は，事前に協議，承認を経て，パッケージに記載する，短縮，省
略する等の措置を取ることができる。
　　　　　また，許諾者が希望し，技術的に可能な場合は，許諾者のハウス
マークである「ＮＯＶＡ」の文字を許諾者が指定するロゴ体に用いることとする。
　　　　　　(2)　商品許諾権の表示
　　　　　　　　被許諾者は，総ての許諾製品に「当該商品が許諾権者である株式
会社ノヴァの許諾を得て作成された商品である。」旨の表示を入れることとする。
　　　　　　　　但し，製造する製品の大きさ，性質上などの理由により本体に表
示しきれない場合は，事前に協議，承認を経て省略することができる。
　　　　　　(3)　その他の表示
　　　　　　　　被許諾者は，製造者としての責任において，不当景品類及び不当
表示防止法に基づく表示，リサイクル法に基づく表示，原産国表示等，市場を流通
するために必要な表示を当該商品に記載しなければならない。
　　　　　　(4)　許諾印紙の添付（略）
　　　　第１０条（製造及び販売）
　　　　被許諾者は，この契約に基づいて製造する指定商品の販売及び宣伝
において，キャラクターの改変により同一性及びグッドウィル（顧客吸引力，営業
上の信用）を損なわないよう留意し，許諾者の指示に従わなければならない。」
　　　「第１５条（契約の解除）
　　　　　　(1)　いずれか一方の当事者がこの契約に基づく義務の履行を遅滞した
ときは，相手方は，その当事者に履行遅滞を通告しなければならない。その当事者
がこの通知を受けてから７日以内に履行遅滞を治癒しないときは，相手方はこの契
約を解除することができる。
　　　　　　(2)　被許諾者が商品の製造販売，広告方法において本契約の条項に軽
度の違反を行い，許諾者が違反に対する指摘を行った日より３０日が経過した後
も，違反が改善されない場合，または重大な違反を行った場合は，許諾者はただち
に契約を打ち切り，被許諾者に対して，商品製造販売の中止，商品ならびに広告媒
体の回収を命じ，損害賠償を請求することができる。（後略）」
　　(3)　本件キャラクター商品のヒットと被告の契約解除通知
　　　ア　本件キャラクターを使用した各商品は，好調な売れ行きを示した。
　　　　　原告サクラの製造数量の報告に基づき，被告は，平成１５年７月２３
日，「２００３年６月度著作権使用料」として，２億７２７５万９０００円の５％
である１３６３万７９５０円から，既払の年間最低保証使用料５００万円を控除し
た８６３万７９５０円（税別）の請求書を送付し，同年８月２１日，同原告から上
記８６３万７９５０円に消費税４３万１８９７円を加算した９０６万９８４７円の
振込送金を受けた。
　　　　　原告サクラは，同年８月１２日，被告に対して同年７月分の製造数量を
報告した（上代３８４６万５７００円）。被告は，原告サクラに対して，同年９月
１日に７月度の著作権使用料として２０１万９４４９円（税込み）の請求書を送付
し，同月２２日に同額の振込送金を受けた。
　　　　　原告サクラは，同年１０月３日，被告に対して同年８月分の製造数量を
報告した（上代１億２０３６万６６００円）。被告は，原告サクラに対して，同年
１０月７日，同年８月度の著作権使用料として６３１万９２４６円（税込み）を請
求した。原告サクラは，８月度の著作権使用料については，同年１０月１５日付け
の内容証明郵便により，原告サクラの被告に対する損害賠償請求額と対当額で相殺
する旨の意思表示をした。
　　　イ　平成１５年６月から８月にかけて，原告らによる本件キャラクターを使
用したＴシャツ等の製造販売が継続していたところ，同月２５日，Ａが原告サクラ
に対し，電話で原告らが製造販売するＴシャツの品質の問題点を指摘し，改善を求
めた。これに対し，原告サクラの代表取締役Ｂは，原告サクラに対する要望書の提
出と，トップ会談を持つことを提案した。Ａは，要望書の送付及び同年９月１日に
被告会社において協議を行う旨回答した。
　　　ウ　平成１５年８月２９日夜，Ａは，電話で原告サクラの取締役Ｃに対し
て，今後，同原告との取引はない旨告げた。
２　争点
(1)　被告と原告サクラとの間で契約期間を３年とする包括的商品化権許諾契約
（以下，原告ら主張の同契約を「本件許諾契約」という。）が締結されたか否か。
(2)　仮に本件許諾契約が締結されたとした場合，被告がした同契約の解除に正
当理由があるか否か。
(3)　仮に本件許諾契約が未だ締結されるに至っていなかったとした場合，原告
サクラとの関係で被告が契約締結上の過失又は信義則上の付随義務違反に基づく損
害賠償義務を負うか否か。また，仮に同義務を負わないとしても，被告による本件
許諾契約の契約締結拒絶が原告サクラに対する不法行為を構成するか否か。
(4)　被告による本件許諾契約の解除あるいは契約締結拒絶が原告アウトバーン
に対する不法行為を構成するか否か。
(5)　原告らに生じた損害及び因果関係
第３　争点に関する当事者の主張
１　争点(1)（被告と原告サクラとの間で本件許諾契約が締結されたか否か。）に
ついて
【原告らの主張】
(1)　本件では，最終的に原告サクラと被告との間で，期間を３年とする包括的
商品化権許諾契約（本件許諾契約）の契約書の作成・調印には至っていない。
　しかし，被告は，平成１５年６月２１日，被告法務部の最終確認が済んだ
契約書（甲１）の一部を訂正した乙２の４契約書案を原告サクラに送付し，同月２
３日，同契約書第４条(2)に基づき，原告サクラに対し，「『ＮＯＶＡうさぎ』年間
最低保証使用料」の請求書を送付したところ，原告サクラは，これを支払った。
さらに，同年７月１６日に原告サクラが被告に対してした製造数量の報告
は，同契約書第５条(1)に基づくものであるし，被告は，同月２３日，「２００３年
６月度著作権使用料」として上代（販売価格定価）の５％に相当する額から，既払
年間最低保証使用料５００万円を控除した額の支払を請求し，原告サクラもこれに
基づき，著作権使用料を被告に支払ったのであって，これも同契約書第４条(1)に基
づくものである。このように，年間最低保証使用料の支払がされていること
によれば，個別的単発的な商品化権許諾の合意がなされたということはなく，原告
サクラと被告との間には，遅くとも被告が年間最低保証使用料の請求書を提出した
平成１５年６月２３日までに，甲２契約書案の付加部分を除いた，上記法務部の最
終確認を終えた甲１契約書案に被告が訂正を加えた乙２の４契約書案の内容による
本件許諾契約が成立している。
もっとも，原告サクラは，平成１５年７月１０日に，乙２の４契約書案に
修正を加えた甲２契約書案を被告担当者に手渡している。しかし，甲２契約書案に
赤字で付加修正した点は，同原告において，字句の修正や不完全な表現を指摘した
もののほか，既に原告サクラと被告との間で口頭で合意していた内容で契約書上に
付加することを希望する旨提案したものにすぎない。また，原告サクラは，Ａに対
して，上記赤字の部分を付加することに問題があれば原案どおりで構わないと述べ
たところ，Ａは，特に問題がないと思うとの意見を述べて，そのままこれを持ち帰
ったものである。このように，赤字部分は，重大な契約条項の付加ではなく，既に
被告が口頭では了承していた内容であって，被告は，同付加部分に対し何ら異議を
述べないままであった。また，これらの修正の提案の内容も，例えば，第１条(3)
の，複数の被許諾者間で無意味な競合や価値観の不適合がないよう十分な配慮・統
合をするといった本件キャラクターのグッドウィルを保持する目的のものであり，
不当なものではない。また，ロイヤリティーレイトについても「双方合意のもと」
での変更を求める規定にすぎず，不当なものではない。その他の修正意見も，指定
商品は合意の上で追加可能であるという当たり前の規定であるし，ライセンサーが
ライセンシーに著作権侵害についての情報を開示するとの規定も，協力して著作権
侵害に対抗するためのものであり，合理的なものであって，何ら不当な要求ではな
い。したがって，原告サクラが甲２契約書案を被告に渡したことが本件許諾契約の
成立を否定する根拠となるものではない。
(2)　また，本件許諾契約が成立していたことは，以下の各事実からも裏付けら
れる。
ア　原告サクラは，平成１５年６月１６日，被告の事前了解を得て（甲５
９），繊維業界紙である繊研新聞に，原告アウトバーンが被告と「ライセンス契約
を結び」今月からＮＯＶＡうさぎＴシャツを発売した，と発表し，これによって本
件キャラクターの偽物の販売を牽制したほか，被告に対して偽物業者への対処措置
を協議したり，種々の報告をするなど，偽物排除の協力をしている。
そして，本件キャラクターのアプルーブ用のデザインシートの送付は，
平成１５年５月１７日から開始され，以来，原告サクラと被告との間で頻繁に各商
品のデザイン，チラシ等について，承認のやりとりを行ってきた。
また，原告アウトバーンは，被告に対して商品サンプルを送付してお
り，被告担当者による販売の承認を得て販売している（甲１契約書案第６条(2)に基
づく原告サクラの債務の履行である。）。
　　平成１５年７月３日頃，本件キャラクターの販売促進用商品（ぬいぐる
みなど）の仕入取引に関する覚書に，原告サクラと被告が記名押印したものが交換
されている（甲５１，５２）が，覚書の有効期間の始期は平成１５年６月１日にさ
かのぼって１年間とし，かつ，双方に異議がなければ，自動更新されるとしてい
る。また，実際に同年６月２６日頃，販売促進用ぬいぐるみの発注が行われてい
る。
　これは，原告サクラと被告との間で，継続的なライセンス契約である本
件許諾契約が成立しており，これに伴う販売促進用商品の取引についても，覚書が
交わされていたことを裏付けている。
イ　被告は，契約書第１１条に基づき，原告サクラがＮＯＶＡうさぎをチラ
シ広告に掲載して使用する際の広告掲載ガイドラインを定め，平成１５年７月２
日，原告サクラ用の控えと，原告アウトバーン用の控えの合計２部を送付している
（甲５３，５４，１０６ないし１０８）。
　この事実も，原告サクラと被告との間で，継続的なライセンス契約であ
る本件許諾契約が成立しており，これに伴う広告宣伝用のチラシの掲載基準につい
て指定がなされていたことを裏付けている。
ウ　被告が税関長宛に作成した平成１５年７月２３日付けの輸入同意書（甲
５６，５７）には，被告が「ライセンス契約に基づいて，サクラインターナショナ
ル株式会社に対して，弊社所有のキャラクター『ＮＯＶＡうさぎ』の商品化を許諾
し，その著作権，商標権等の使用を許諾し，株式会社アウトバーンが製造及び販売
することを許諾して」いることを明記している。
　　このように，原告サクラと被告との間で継続的なライセンス契約である
本件許諾契約が成立していたことを，被告自身が公的機関に対して明言し保証して
いた。
エ　Ａも，電子メールで「解除理由はＣに伝えている」旨述べており，本件
許諾契約が成立していたことを認めている。　
【被告の主張】
(1)　本件では，以下の事情に照らして，原告が主張するような平成１５年６月
頃から３年もの間，被告の有する本件キャラクターの商品化権の許諾につき，原告
サクラと被告との間を拘束するような内容の包括的，継続的商品化権許諾契約ない
しはそのような内容の合意（本件許諾契約）は，平成１５年６月２３日あるいは１
７日の時点において（あるいは本件での取引全体を通じても），原告サクラと被告
との間において締結されなかったのは明らかである。
　　　ア　原告サクラが被告に本件キャラクターの商品化権許諾契約の話をもちか
けてきた平成１５年４月ころは，被告においても，本件キャラクターを用いたグッ
ズ等の商品化あるいはそのためのライセンスビジネスを開始して間もないころであ
った。被告は，原告サクラと取引をするのは初めてであったが，交渉開始当初は，
原告らの説明及び過去の商品実績の資料に基づいて，原告らが被告の重視する本件
キャラクターの価値，グッドウィルを維持しつつ，誠実に契約を履行してくれるこ
とを信頼して，包括的継続的契約としての商品化権許諾契約を成立させようとの意
図のもとに行動していたのは事実である。
　　　　　本来，包括的継続的契約を細部まで検討して締結した上で，実際の個別
取引を開始するべきであったのであるが，本件では，夏場向け商戦に間に合わせる
ため期間がないとの原告らの強い意向で，デザインシートのみの承認（アプルー
ブ）で，見本品でのアプルーブが省略され，また，包括的継続的契約については，
内容が確定しないまま個別取引の方が先行してしまったものである。
　　　　　被告としては，それでも当初は原告らを信頼していたから，個別取引は
もちろん，包括的継続的基本契約も被告のキャラクタービジネスを原告らに理解し
てもらった内容で成立させたい，成立できるであろうとの推測を持っていた。
イ　そして，本件キャラクターを用いた商品化（Ｔシャツの製造販売）こそ
平成１５年６月半ば頃には開始されたが，商品化権許諾契約の締結については，企
業間取引において，契約書による契約の締結が基本的かつ最重要事項であるにもか
かわらず，本件許諾契約について，原告サクラと被告との間で何度か契約書案の交
換がなされたものの，正式な契約書調印はおろか，その具体的内容についての実質
的な確定すらもなされておらず，特に平成１５年７月１０日に原告サクラから被告
に示された甲２契約書案の追加条項は，①ロイヤリティーレイトの変更の可能性，
②他のライセンシーと被許諾者間との競合制限，③著作権侵害の可能性の告知義務
等というものであって，それまでなかった重要な契約内容を付加するものであり，
到底被告が無条件で応諾できるものではなかった。また，本件キャラクターの商品
化権許諾契約の成立に向けての根幹となるような点に関して，被告にとって不利な
いし過大な要求を強いる（少なくともその可能性の高い）こととなる条項が原告サ
クラによって一方的に付加されており，被告としてこれを承諾できるという内容の
ものではなかった。
　　　　　また，原告サクラは，平成１５年６月下旬以降，デザインシートに対す
る被告のアプルーブのみで，本来予定されていたサンプル商品でのアプルーブを省
略して，半ば押し切る形で本件キャラクターでのＴシャツの販売をスタートさせ
た。しかも，上記Ｔシャツは，商品としての品質に少なからぬ欠陥があり，本件キ
ャラクターの有するグッドウィルの保持に問題があった。
　　　ウ　被告は，Ｔシャツなどの販売につき，実際に著作権使用料を受領した
が，これも，季節商品のため，多額の売上げを逃さないよう，原告らが商品化・販
売を急ぎ，個別取引が先行したため，その分については原告らによる本件キャラク
ター使用の対価を受け取らなければならず，やむを得ずロイヤリティーとの名目で
請求することとなったものである。最初に最低保証料という形式で請求し，実際に
は６月分の本件キャラクター使用の対価が最低保証料の形式を取った５００万円を
上回ったので，差額精算して請求したものである。これらロイヤリティーの請求・
受領は，将来，包括的継続的な商品化権許諾契約が成立するであろうという希望的
観測の下で行われたものであり，当該個別取引における対価としての意味合いを超
えるものではなかったのである。
　　　エ　これらの諸点を併せ考慮すれば，原告サクラと被告との間で（あるい
は，少なくとも被告の側において），原告らが主張するような，長期の間にわたり
原告サクラと被告との間の取引（本件キャラクターの商品化の許諾）を了解するだ
けの，成熟した信頼関係が構築されていたと見ることはできず，結局，そのような
長期間にわたって取引関係を拘束することを了解するための成熟した信頼関係を構
築するための準備段階にあったにすぎなかったのである。
　　　オ　そして，本件で提示された契約案の内容並びに当事者間の取引状況及び
契約締結交渉の結果と，そこから推測される当事者の合理的意思に最も自然に解釈
すると，かかる準備段階である平成１５年６月から同年８月までの間にされた取引
は，結局，原告サクラによる個々の本件キャラクターを付した商品の販売行為に付
随して，①被告の許諾のもとで原告サクラが本件キャラクターのＴシャツ等の商品
を製造販売できる，②サブライセンシーは原告アウトバーンのみとする，③ロイヤ
リティーは売上げの５％とすることを基本的な内容とし，具体的な販売手続として
は，④商品見本について監修承認を受ける，⑤被告の著作権及び商品化許諾の表示
をする，⑥キャラクターの同一性とグッドウィルを保持する，⑦商品の製造数量を
報告する等の個別的単発的な合意が，原告サクラと被告との間で成立していたにす
ぎないというべきである。
　(2)　原告らが上記【原告らの主張】(2)で主張するような，①販売促進用商品
の取引覚書の草案（ただし，被告が押印したものは存在しない。），②広告掲載ガ
イドライン，③輸入同意書に関する事実関係が存在することは認めるが，これらの
各事実は，いずれも個別的単発的な商品化許諾取引においても，必然的に要求され
るような行為である。なお，輸入同意書についてはその時点で税関に届いたものに
ついて発行しているにすぎない。また，④Ａの記述は，担当者の素人的表現であっ
て，要は取引が続けられなくなるということを伝えたかったにすぎず，明確に本件
許諾契約が成立していることを意識しての記載ではない。
　　　　原告サクラと被告との間には，僅か３か月間にすぎない間，個別的な取引
の積み重ねという事実行為があるだけで，しかも契約条項の確定について大きな見
解の相違があった状況の下では，上記のような原告らの指摘する行為をもってして
も，３年間もの間，当事者間に拘束を認めるような成熟した包括的継続的な契約で
ある本件許諾契約が締結されたことを推認することができないのは明らかである。
２　争点(2)（仮に本件許諾契約が締結されたとした場合，被告がした同契約の解
除に正当理由があるか否か。）について
【被告の主張】
　　(1)　やむを得ない事由による解除
　仮に原告サクラと被告との間において，本件キャラクターの商品化に関す
る包括的継続的な商品化権許諾契約（本件許諾契約）が締結されたとしても，本件
では，被告に「やむを得ない事由」，すなわち，本件許諾契約を継続することが社
会通念に照らして無理ないし不当であると認められる事由があるから，被告のした
本件許諾契約解除の意思表示（Ａが平成１５年８月２９日にＢに対して電子メール
でなした，本件キャラクターの商品化について今後の取引はない旨の通告が，その
意思表示に当たる。）には正当な事由があることは明らかである。
　　　ア　本件においては，取引及び契約締結交渉経過において，原告サクラに債
務不履行及び極めて不誠実な言動が見られた。
　　　　(ア)　商品サンプルに対する承認（アプルーブ）
　　　　　　原告サクラは，被告からデザインシートでの承認（アプルーブ）を得
るのみならず，製造する商品の見本を，ラベル，包装，容器等とともに被告に提出
し，その監修承認を受けなければ，商品の製造及び販売を開始してはならないとさ
れていた。
　　　　　　ところが，原告サクラは，これを無視して，商品サンプルに対する被
告の監修承認を受けないまま本件キャラクターの商品となるＴシャツを製造販売し
た。原告サクラは，被告に対して，完成品ができてから，完成品を提出したにすぎ
ない。
　　　　(イ)　ロイヤリティーの計算根拠・証明の開示
　　　　　　ロイヤリティーの支払に関して，被告は，随時，原告サクラの商品化
事業に関する帳簿を閲覧することができるとされていた。
　　　　　　ところが，被告が，原告サクラに対して，ロイヤリティー計算の基礎
となる販売数量と金額の根拠となる証明書類を開示するよう求めたが，これに一切
応じようとしなかった。
　　　　(ウ)　商品の品質
　　　　　　原告サクラは，被告の承認するキャラクターの原画及び原稿に基づい
て商品を製造しなければならないとされ，すべての商品に著作権表示を行い，市場
を流通させるために必要な表示（原産国表示等，不当景品類及び不当表示防止法に
基づく表示）を行い，また，被告から製造販売を許諾された証紙を紙タグを添付し
て表示し，さらに，商品の販売及び宣伝において，キャラクターの改変により同一
性及びグッドウィルを損なわないようにしなければならないとされている。しか
し，それにもかかわらず，原告サクラは，商品品質上看過し得ない問題点が多数あ
る本件キャラクターのＴシャツを販売し，社会的に著名で高い評価を得ていた本件
キャラクター（著作物）及び被告の商標を汚染した（ポリューション）。
　　　　(エ)　不誠実な言動
　　　　　　しかも，被告は，商品の品質について，平成１５年７月１０日時点で
原告サクラに対して改善の申入れをしたにもかかわらず，これに一切対応しようと
せず，さらに，同年８月２５日頃に，ＡがＢに対してこの点についての疑問を投げ
かけると，Ｂは明らかに客観的事実に反する説明をした。ちなみに，Ｂは，原告サ
クラの商品に中国製も存在するにもかかわらず，「ＵＳＡ製だから。」などと説明
し（なお，原告サクラは，本件訴状においてすら上記中国製商品を「メイドインＵ
ＳＡ」等と強弁している。），さらには，Ｂ自身が「ＮＯＶＡの方がセンスが悪い
のだから我々が直してやる」等と発言し，本件キャラクターの商品化を通じて共に
発展していこうとする取引当事者の態度とは到底受け取れない姿勢を示した。
　　　イ　被告の語学教育学校としての規模や，本件キャラクター自体も，原告サ
クラとの取引が持ち上がる平成１５年４月ころには既に一般消費者やマスコミ・デ
ザイン等の関係業界等から高い評価を得た著名なキャラクター及び商標となってい
たこと，Ｔシャツ等の商品の販売に関する限り，被告は当時経験が皆無である一方
で，原告サクラはメーカーとして相当数の実績・経験と情報を有していたのである
から，本件キャラクターの商品化に当たっては，原告サクラは，許諾者（ライセン
サー）である被告の指示や見解を最大限に尊重して商標や著作物，キャラクター等
を使用，利用しつつ商品化すべく，慎重かつ誠実に商品の製造販売活動を行い，か
つ，被告と交渉すべき地位にあった。
　　　　　しかし，原告サクラの本件での被告との取引経過及び契約締結交渉経過
と，原告サクラの代表者であるＢの言動からすれば，相手方である被告において，
本件許諾契約の存続を期待し得ない状況が生じたことは明白であり，その契約関係
を継続させることは社会通念に照らして無理ないし不当であったと解される。よっ
て，被告が，本件キャラクターの商品化に関する原告サクラと被告との間の本件許
諾契約を解除することにつき「やむを得ない事由」があったものと認められる。
　以上の点からして，被告の本件許諾契約を解除する旨の意思表示には
「やむを得ない事由」によるものとして正当な理由のあることが明らかである。
(2)　債務不履行による解除
　　　　仮に，本件許諾契約が締結されたとすれば，その契約内容は，その契約締
結交渉経過から見る限り，乙２の４契約書案及び甲２契約書案に準拠することにな
る。
　　　　これを前提とすると，本件の取引や契約締結交渉経過において，原告サク
ラには上記(1)アの(ア)ないし(ウ)の債務不履行が認められるところ，同原告は，本
件キャラクターの商品化に関する本件許諾契約上，ライセンシーである原告サクラ
に課せられるべき基本的かつ最重要な義務にすべて違反していることは明白であ
る。
　　　　しかも，上記(1)アの(エ)のとおり，Ａが原告サクラとしての義務を履行す
るように申し入れたにもかかわらず，原告サクラは，改善に着手しないばかりか，
誠実な対応も見せなかった。
　　　　以上から，本件許諾契約上，原告サクラの債務不履行は明らかであって，
これに基づく解除の意思表示は正当な理由に基づくものと認められる。
(3)　信頼関係破壊による解除
　　　　本件許諾契約について，前記(1)及び(2)で主張した原告サクラの不誠実及
び本件許諾契約におけるライセンシーとしての基本的な立場を全く理解しない対応
や，同契約上の基本的かつ最重要な原告サクラの義務の不履行は，そのまま，原告
サクラと被告との間に認定される本件許諾契約における，当事者間の信頼関係を破
壊する事由ともなり得る。
　　　　また，品質面で大きな問題のある本件キャラクターの商品であるＴシャツ
の販売は，著名な本件キャラクター（著作物）と商標を確実に汚染し（ポリューシ
ョン），本件キャラクターの顧客誘因力や被告自体の営業上の信用が低下するとこ
ろとなった。原告サクラによる本件キャラクター及びその商標に対する上記汚染行
為もまた，本件許諾契約関係に対する信頼関係の破壊行為であり，かかる事由に基
づく解除は，正当な理由に基づくものと認められる。
　　【原告らの主張】
(1)　やむを得ない事由による解除
ア　デザインシートによる承認（アプルーブ）を得て商品の製造を行い，販
売前に順次，商品のサンプルを送付し，被告の承認を得て販売を実施することは，
被告と原告サクラの合意に基づくものであるし，被告から異議も出されていなかっ
たのであって，原告サクラに何ら債務不履行はない。
　イ　本件キャラクターを付したＴシャツにつき，その品質上の問題点を被告
が指摘したなどという事実はない。被告は，平成１５年８月２５日「要望書」によ
り要望内容を原告サクラに伝えると約束し，９月１日の会談を予定しておきなが
ら，結局要望書を提出せず，上記会談も自ら一方的に破棄したものであって，被告
が原告サクラにその改善の申入れをしたなどという事実は全く認められない。
　　　ウ　キャラクター商品のグッドウィルを保持するために独占的商品化権を設
定することは通常よく行われていることである。また他社商品の価格と統一性を求
めることも同じ理由からであり，これらを不当な要求であることのように主張する
こと自体理由のないものである。その他，甲第２号証の赤字部分の修正意見が不当
なものではないことは，既に主張したとおりである。
エ　原告らは実績・経験と情報を有しているからこそ，偽物排除に当初から
積極的に協力し，グッドウィルを保持し，本件キャラクターに係る商品が短命に終
わることのないよう，誠実かつ積極的にさまざまな提案を行ってきた。
製造・販売済みの商品について，原告ら側には何ら債務不履行はない。
一方，今後，原告らが製造・販売する商品について，被告が「改善」を
要望するのであれば，要望事項を要望書にまとめて協議を行い，売上増やキャラク
ターのグッドウィルの維持・発展のために有益であれば，改善して行けばよいので
ある。しかし，被告は「要望書」も提出せず，平成１５年９月１日の会談も行わな
いままこれらを反故にし，突然一方的に解除を通知するという，極めて不誠実な対
応をしてきた。被告の解除の意思表示に「やむを得ない事由」や「正当な理由」な
ど存在しない。被告による契約解除通知以降，原告らが再三，解除の理由や根拠の
明示を求めたのに対し被告がこれを全く明らかにしてこなかったのも，被告が主張
する解除理由が後から考え出されたものであることを物語っている。
　　(2)　債務不履行による解除
被告の主張はすべて争う。被告は，デザインや商品の形状・性質について，
各サンプル受領時には，何ら指摘も異議も出さず販売を承認し，その販売の結果の
ロイヤリティーまで受領している。それにもかかわらず，契約解除後や訴訟後にそ
のような「指摘」をいくら行って解除の理由にしようとしても，全く無意味という
ほかない。
なお，原告らの製造・販売したＴシャツなどの商品は，イオン株式会社や
株式会社イトーヨーカ堂の品質基準に合格するなど品質に問題のないものである。
(3)　信頼関係破壊による解除
　　　　被告の主張はすべて争う。
　３　争点(3)（仮に本件許諾契約が未だ締結されるに至っていなかったとした場
合，原告サクラとの関係で被告が契約締結上の過失又は信義則上の付随義務違反に
基づく損害賠償義務を負うか否か。また，仮に同義務を負わないとしても，被告に
よる本件許諾契約の契約締結拒絶が原告サクラに対する不法行為を構成するか否
か。）について。
　　【原告らの主張】
　　(1)　仮に，本件許諾契約に係る契約書に調印が未了であったとしても，同契約
が締結されたことを裏付ける前記１主張の各事実は，そのまま，同契約が締結され
たに等しい契約締結交渉の熟度を示すものであり，このような段階に至って被告が
正当な理由なく本件許諾契約の締結を拒絶することは許されないというべきであ
る。
　　(2)　被告は，サンプルに不良部分があったことを問題にしているが，本件許諾
契約の締結拒絶前にサンプルの品質について意見があったのであれば，サンプル受
領後商品販売前に直ちにその旨を指摘すべきであるし（直ちに指摘しなければ当該
サンプルに問題点がなかったと解釈されてもやむを得ない。），仮に，被告におい
て後日気になる点があるというのであれば，問題点を原告らに指摘して，説明や意
見を求めて協議すればよいのである。しかし，前記のとおり，被告は「要望書」の
送付もせず，したがって，原告らの説明や反論の機会すら与えないまま，突然解除
（締結拒絶）を通告し，爆発的な売れ行きを続けていた本件キャラクター商品の販
売による利益を原告らが得られないようにしたのであって，被告に契約締結上の過
失責任あるいは信義則上の付随義務違反による責任，予備的に不法行為責任が生じ
ることは明らかである。
　　【被告の主張】
　　(1)　継続的包括的な契約関係の成否に関して被告が主張してきた諸般の事実関
係にかんがみれば，契約締結交渉における「熟度」という観点から見ても，原告ら
が主張するような向こう３年間もの間の履行利益・逸失利益を認めなければならな
いほどの「成熟」した段階にあったなどということは到底できない。
　(2)　なお，原告らは，本件許諾契約の契約交渉の成熟度として契約成立と同視
し得る程度に達していることの根拠として，前記１における主張を引用して①契約
締結事実の公表，②偽物排除の協力，③被告法務部の最終確認との電子メール文
書，④年間最低使用保証料の請求，⑤ロイヤリティーの請求，⑥デザインアプルー
ブの存在，⑦サンプルの送付・承認，⑧販売促進用商品の取引，⑨チラシ広告ガイ
ドラインの策定，⑩税関宛「輸入同意書」の記載，⑪被告担当者が契約成立を前提
として「解除」との文言を使用していること，⑫契約書の状況を指摘する。
　　　　しかし，①及び②については，原告らが勝手に自己の商売上のアピールと
して行ったにすぎない行為であるし，③については，前記のとおり，その後平成１
５年７月になって原告らから重大な契約条項の付加がなされているし，④及び⑤に
ついては，既に被告が主張しているとおり，原告らが強引に商品販売を先行させた
ため，被告としてはやむなく（後には契約が成立するであろうと考えて），キャラ
クター使用の対価を「使用（保証）料」ないし「ロイヤリティー」との名目で請求
したにすぎず，「最低使用保証料」にしても，実際には平成１５年６月分のキャラ
クター使用の対価がこれを上回っている。⑥及び⑦についても，前記のとおり原告
らから被告に送られたのは完成品であって，結局見本品でのアプルーブは，原告ら
の意図的な強い意向で省略させられたものである。⑧ないし⑩については，前記の
とおり，個別的単発的な商品化許諾取引においても必然的に要求されるものにすぎ
ず，また，⑨については，その時点で税関に届いたものについて発行しているにす
ぎない。⑪は，担当者の素人的表現であって，要は「取引が続けられない」という
ことを伝えたかったにすぎず，明確に本件許諾契約が成立していることを意識して
の記載ではない。⑫については，前記のとおり，ロイヤリティーレイトの変更の可
能性，他のライセンシーとの競争関係，著作権侵害についての告知義務等であっ
て，契約当事者である被告が，これをそのまま何の躊躇もなく受け入れることは到
底できないような重大事項の付加である。
　　　　したがって，原告らが指摘するような諸点をもってしても，本件許諾契約
に係る契約交渉段階が，原告らの主張するような逸失利益（履行利益）の賠償を許
容するほどの，契約成立と同視し得る「成熟」した段階にあったと見ることができ
ないのは明らかである。
　　(3)　よって，被告が原告サクラとの取引を打ち切っても，それは何ら契約締結
上の過失責任等あるいは不法行為を構成するものではない。
４　争点(4)（被告による本件許諾契約の解除あるいは契約締結拒絶が原告アウト
バーンに対する不法行為を構成するか否か。）について　　　
【原告らの主張】
　　(1)　原告アウトバーンは，甲第１号証の第１条(4)にあるとおり，本件許諾契
約成立と同時に，同契約において本件キャラクター商品を製造・販売することを許
諾された唯一のサブライセンシーとして指名され，同商品の商品化権を再使用許諾
されている。
　したがって，被告が原告サクラとの契約を不当に解除し，同原告に対する
商品化（権）の許諾を一方的に停止して，製造・販売の中止を求める場合，被告サ
クラに対しては債務不履行であると同時に，原告アウトバーンに対してはサブライ
センシーとしての製造・販売の権利を侵害することになる。被告は，そのことを十
分認識していたか，少なくとも予見することが可能であった。
　　(2)　被告は，原告サクラとの契約を不当に解除し，同時に乙第１１号証の電子
メールにあるとおり，原告アウトバーンによる製造・販売の中止を求めたことか
ら，原告アウトバーンが本件許諾契約に基づき指名された唯一のサブライセンシー
として（再）許諾により製造・販売する権利を侵害し，その得べかりし利益を奪っ
たものである。
　【被告の主張】
　　　本件キャラクターについての，Ｔシャツ等の商品化に関する取引について，
原告アウトバーンが原告サクラインターナショナルからの委託を受けて，同商品を
製造する業者として承認されていたことは認めるが，被告が原告サクラの契約を不
当に解除したとの点，原告アウトバーンに対してサブライセンシーとしての製造・
販売の権利を侵害したとの点，そのことを被告が認識していたか少なくとも予見す
ることが可能であったとの点は，いずれも否認する。
　　　原告サクラと被告との間には，包括的継続的商品化権許諾契約である本件許
諾契約が成立していたものではなく，よって，原告アウトバーンのサブライセンシ
ーとしての地位も確立されたものではなかった。よって，被告が原告サクラとの取
引関係を終了させても，原告アウトバーンのサブライセンシーとしての製造・販売
上の何らかの法的利益を侵害したとはいえない。
　　　また，仮に，原告サクラと被告との間に本件許諾契約関係が成立していたと
しても，被告の本件許諾契約の解除は正当なものであるから，原告アウトバーンと
の関係においても不法行為上の違法行為とはならない。
　５　争点(5)（原告らに生じた損害及び因果関係）について
【原告らの主張】
　　(1)　原告サクラ
　　原告サクラは，原告アウトバーンとの間で，製造商品の上代価格（小売定
価）の７％に消費税額を加算した額の再使用許諾料の支払を受けることで合意して
いた。
　　原告サクラが被告に支払うライセンス料は同じく上代価格（小売価格）の
５％に消費税額を加算した金額であった（甲第１号証の契約書第４条(1)）。
　したがってその差の２％相当額に消費税額を加算した額が原告サクラの得
べかりし利益となる。
　　平成１５年６月から８月までの３か月間の製造商品の上代価格は次のとお
りである。
ア　平成１５年６月　２億７２７５万９０００円
イ　平成１５年７月　　　３８４６万５７００円
ウ　平成１５年８月　１億２０３６万６６００円
　　　　　　　合計　４億３１５９万１３００円
　上記３か月間の各上代価格の２％に消費税額を加算した額の合計は９０６
万３４１７円である。
　原告サクラと被告との契約期間は，契約書第３条(1)のとおり３年間であ
り，同第３条(2)のとおり１年ずつ合計３回の更新を請求する権利があったので，少
くとも３年間に相当する分は同原告の得べかりし利益であり，被告の予見可能性も
認められる。
　したがって原告サクラの得べかりし利益は，
　９０６万３４１７円×３３÷３＝９９６９万７５８７円となる。
　そして，原告サクラは，平成１５年１０月１５日，同年８月分のライセン
ス料６０１万８３３０円(１億２０３６万６６００円×５%＝６０１万８３３０円)に
消費税額を加算した６３１万９２４６円については，上記損害賠償金の一部として
対当額で相殺する旨の意思表示を行い，同意思表示は同年１０月１６日被告に到達
したから，原告サクラが被告に対して請求し得る損害賠償の額は，９３３７万８３
４１円となる。
　なお，仮に形式的に契約が成立未了だとしても，本件での契約の交渉・締
結段階は，いわゆる契約締結交渉の「熟度」ないし「成熟度」が高い段階に達して
おり，いずれにしても上記のような履行利益（逸失利益）の賠償を認めるべき事案
である。
　　(2)　原告アウトバーン
　原告アウトバーンの各月の数量，販売金額，上代金額，粗利額，ライセン
ス料，物流等経費，純利益は次のとおりである。
ア　平成１５年６月
(ア)　数量　　　　　　　　　　　９万６８０８
(イ)　販売金額　　　　１億４３３７万０５０５円
(ウ)　粗利額　　　　　　　７２１６万８７９２円
(エ)　上代金額　　　　２億７２７５万９０００円
(オ)　ライセンス料　　　　２００４万７７８６円(エ×７%×１．０５）
(カ)　物流等経費　　　　　　８６０万２２３０円
(キ)　純利益　　　　　　　４３５１万８７７６円
イ　平成１５年７月
(ア)　数量　　　　　　　　　　　１万３８０１
(イ)　販売金額　　　　　　２１２７万７２０９円
(ウ)　粗利額　　　　　　　１１９２万６１０４円
(エ)　上代金額　　　　　　３８４６万５７００円
(オ)　ライセンス料　　　　　２８２万７２２８円(エ×７%×１．０５）
(カ)　物流等経費　　　　　　１２７万６６３２円
(キ)　純利益　　　　　　　　７８２万２２４４円
ウ　平成１５年８月
(ア)　数量　　　　　　　　　　１３万９７７５
(イ)　販売金額　　　　　　６１３０万５７７３円
(ウ)　粗利額　　　　　　　３５６３万６１３７円
(エ)　上代金額　　　　１億２０３６万６６００円
(オ)　ライセンス料　　　　　８８４万６９４５円(エ×７%×１．０５）
(カ)　物流等経費　　　　　　３６７万８３４６円
(キ)　純利益　　　　　　　２３１１万０８４６円
エ　ア～ウの３か月合計
(ア)　数量　　　　　　　　　　２５万０３８４
(イ)　販売金額　　　　２億２５９５万３４８７円
(ウ)　粗利額　　　　　１億１９７３万１０３３円
(エ)　上代金額　　　　４億３１５９万１３００円
(オ)　ライセンス料　　　　３１７２万１９５９円
(カ)　物流等経費　　　　　１３５５万７２０８円
(キ)　純利益　　　　　　　７４４５万１８６６円
前記のとおり，原告サクラと被告との契約期間は３年であり，少なくとも
３年間は原告サクラが本件キャラクターを使用する権利を有しており，原告アウト
バーンは甲第１号証の契約書第１条(4)に基づき，その再使用許諾を受けていたか
ら，同様に，少くとも３年間に相当する分は同原告の得べかりし利益であり，被告
の予見可能性も認められる。
したがって，原告アウトバーンの得べかりし利益は
７４４５万１８６６円×３３÷３＝８億１８９７万０５２６円となる。
　そして，本件においては，甲第１号証の契約書第３条(1)のとおり契約期間は
３年間で，かつ同第３条(2)のとおり，原告サクラにはその請求により１年ずつ合計
３回本件許諾契約の更新を請求する権利が認められていた。
　　この条項について，被告は法務部の了承を得て承諾している。
　　したがって原告らの上記３年間の得べかりし利益については，少くとも被告
が予見し得た損害であり，被告は原告サクラに対しては債務不履行責任として，原
告アウトバーンに対しては不法行為責任として，それぞれ賠償する責任を負う。
【被告の主張】
　争う。なお，契約締結上の過失は，契約交渉の間，十分な配慮を相手方に対
しなさなかった義務違反が問題とされるのである。それゆえ，この義務違反の効果
としての損害賠償も信頼利益に限られるものである。
第４　当裁判所の判断
１　認定事実
　前記前提事実，証拠（各項末尾に掲記したもの）及び弁論の全趣旨によれ
ば，以下の事実が認められる。
　　(1)　被告は，平成１５年１月頃から，被告の有するイメージキャラクターであ
る本件キャラクターを用いた各種商品の商品化について，複数の企業から申し出を
受けていたところ，被告の経営企画室次席Ａが担当者としてこれに対応していた。
（乙１６，弁論の全趣旨）
　　(2)　原告サクラは，平成１５年４月下旬頃，被告に対して，本件キャラクター
を用いたＴシャツ等のアパレル関連商品を製造・販売させてほしいとの申入れをし
た。Ａは，原告サクラと被告はこれまでに取引実績がないことから，同原告の会社
概要やパンフレットの送付を同原告に依頼し，送付された原告らの会社概要を見
て，原告サクラから製造を手がけると聞いていた原告アウトバーンが，高品質でブ
ランドイメージの高いＴシャツ等を製造できる企業であるとの印象を持った。
　その後，原告サクラ代表者のＢは，同月２９日，Ａに対して商品化の条件
を電子メールで提案したが，その内容は，原告サクラの独占的な商品化権の取得，
サブライセンスは可（ただし，サブライセンス先は原告アウトバーンのみ。），ロ
イヤリティー（使用料）は，上代の２．５％，契約期間は１年（ただし，更新オプ
ション付きとする。），最低年間保証料は２５０万円（契約時に前払い），初年度
計画上代ベースは１億円というものであった。また，その電子メールには，「弊社
の役割は，デザイン企画とブランドイメージコントロールです。Ａ様もおっしゃて
ましたとうり，今が夏物販売の最終段階であると同時に，秋冬に向けての企画／サ
ンプルアップのうえ展示会を開くのにぎりぎりのタイミングとなっております（原
文のママ）。」との記述があった。（甲５０，５８，乙１の１及び２，１６）
　　(3)　Ａは，平成１５年５月７日，Ｂ及び原告サクラの取締役で本件キャラクタ
ーの商品化権許諾契約の交渉担当者であるＣと被告本社で商談をした。Ａは，正式
に原告サクラと商品化権許諾契約を締結するか否かは未定であるが，契約するとし
ても独占的な契約とはしないという方針を告げたところ，Ｂらは，改めて独占的な
商品化権の取得を希望する旨の申入れをした。Ａは，同月９日，原告サクラに対
し，電子メールで，使用料については５％とすることを申し入れるとともに，同
日，被告作成の乙２の１契約書案を送付した。（甲９）
　　　乙２の１契約書案では，契約期間については，「この契約は，両当事者が
署名した日に効力を発し，かつ，この契約の第１４条によって解除されない限り，
１年間効力を有する。」（第３条）と記載されていた。また，対価については，
「附属文書に定める使用料」を「許諾者の発行する『許諾印紙』を購入すること
で」支払うものとし，年間最低保証使用料の金額欄は空欄としていたが，これを
「本契約の締結後３０日以内に…銀行口座に振り込む。この年間最低保証使用料は
前号の使用料にも充当されるが，年間使用料が年間最低保証使用料に満たない場合
でも返金はしないものとする。」（第４条）と記載とされていた。（甲９，乙２の
１，１６，弁論の全趣旨）
　　(4)　被告の担当者Ａは，平成１５年５月１６日，電子メールで原告サクラに対
し，「社長との会議が先ほど終わり，御社にＴ－シャツ等アパレル関連の商品を製
作して頂こうということになりました。アパレル関連の独占契約については，首を
縦に振りませんでした。理由は，どのメーカーとも独占契約をしていないし，ミニ
マム２２５０万円（３年）は独占契約には少ないとのことです。ただ，当社の社長
も，同カテゴリー内でライセンシーを増やせば，ライセンシーが商売をやりにくく
なると考えており，やみくもにライセンシーを増やすようなことはしないと言って
おります。今回，アパレル関連でライセンス契約を結ぶことになったのは，御社と
子供服メーカーもう一社のみです。社長が上記のような考えをしているので，契約
上は独占でなくても，私のところで何とでもコントロールできるのではないかと思
います。」と連絡した。これに対して原告サクラのＣも，同日中に，電子メール
で，契約条件を３年とし，年間最低保証使用料を各年５００万円とする件は社長に
報告した旨返信した。（甲６０，乙３の３）
(5)また，原告サクラのＣは，平成１５年５月１６日昼頃，Ａに対して，同月
１９日発売の繊研新聞（繊維業界の業界新聞）に原告アウトバーンが本件キャラク
ターを付したＴシャツを販売することを，本件キャラクターを載せて発表したい，
本日取材日なので至急返事をするようにと依頼するとともに，新聞の発表で今後の
偽物業者に対する牽制となり，また，原告アウトバーンの商品が正規であること
を，各販売店バイヤーに認識してもらうためにも必要である，との電子メールを送
信した。この外にも，原告サクラは，被告に対して，しばしば，本件キャラクター
の使用を許諾された者ではない業者が非正規の本件キャラクター商品を製造してい
ること等に対する対応を検討するよう提案していた。（甲５９，６１，６３，６
９，７２，７３，）
　　(6)　原告サクラは，平成１５年５月１７日又は同月１８日以降，同月１４日に
Ａから電子メールで送信されていた本件キャラクターの画像をもとに，Ｔシャツ，
トートバック（手提げ袋），キャップ（帽子），ミニタオルなどの商品のデザイン
シートを製作して被告に送付し，Ａら被告の担当者が，承認のための手続を準備し
たが，原告サクラの予定よりも承認が遅れたため，同月２１日には，Ｃが「デザイ
ンアプルーブについて生産期間に余裕が全くありません，したがって至急許可の方
をお願い致します」と電子メールで連絡をし，その翌日以降，被告による承認がな
された。（甲４９，５０，６２，６８，乙３の１及び２，４の１ないし４，５の１
及び２，１６）
　　(7)　原告アウトバーンが製造したＮＯＶＡうさぎのメンズ・レディス・キッズ
の各Ｔシャツや帽子・バッグなどの雑貨は，平成１５年６月以降，ジーンズショッ
プなどのカジュアル衣料専門店を中心に販売が開始され，そのことは，同月１６日
付け繊研新聞にも報じられた。その記事の中には「アウトバーン（Ｄ社長）は，語
学スクール最大手のＮＯＶＡ（ノヴァ）とライセンス契約を結び」，「顧客対象は
中・高校生。取り扱いアイテムはメンズ，レディス，キッズのカジュアルウェア
と，帽子やバッグなどの雑貨。今夏物ではＴシャツ（小売価格２９００円）とトー
トバック（同）が中心。」，「夏物受注はすでに半袖Ｔシャツで１０万枚に達して
おり，『ビッグヒットの兆しあり』（Ｄ社長）という。」などの記述がなされてい
た。（甲３）
　　(8)　原告サクラは，平成１５年６月上旬頃，乙２の１契約書案に，訂正案を記
入した契約書案（乙２の２。以下「乙２の２契約書案」という。）を被告に送付し
た。
　　　　その訂正案の内容は，乙２の１契約書案の第１条(3)に原告アウトバーンへ
の再許諾条項を付加し，生産地域を全世界とすること（第２条），契約期間を３年
とすること（第３条）などであった。ただ，契約期間の条項については，「２００
３，５，１６～２００４，６，３０」とするとの書き込みもあった。（乙２の２）
　　(9)　Ａは，平成１５年６月１７日，原告サクラに対して，被告法務部の最終確
認がなされた契約書の修正案（甲１。甲１契約書案）を送付した。
　　　　甲１契約書案の内容は，前記前提事実の(2)エのとおりであり，契約期間を
３年とすること，原告アウトバーンに対する再使用許諾ができることなどが明記さ
れたものであった。Ａは，同月２１日，甲１契約書案の証紙を購入するという文言
と振込先を訂正した修正案（乙２の４）を送付した。また，Ａは，同日，電子メー
ルで原告サクラに対し，翌週，最低保証使用料の請求書を送付する旨連絡し，同月
２３日，被告名で原告サクラに対し，年間最低保証使用料５００万円及び消費税２
５万円の支払を求める請求書を送付した。原告サクラは，被告に対して，請求どお
り，上記合計５２５万円を振り込み送金した。（甲１，４の１及び２，１０，１
１，乙２の４，１６）。
　　(10)　本件キャラクターを使用した各商品は，発売後相当好調な売れ行きを示
し，平成１５年６月中のＴシャツ等の製造数量は，原告サクラの報告によれば，９
万６８０８枚，上代２億７２７５万９０００円に達した。被告の担当者Ａは，平成
１５年７月２日，原告サクラにＡの署名・捺印のある「＜ＮＯＶＡうさぎ＞チラシ
広告掲載ガイドライン」を送付した。なお，同ガイドラインの原案は，原告サクラ
が作成した。さらに，被告は，同月３日，本件キャラクターを扱う取引先に送付し
た「ＮＯＶＡうさぎ」グッズの取引に関する覚書の作成を原告サクラにも申し入れ
た。その内容は，原告らの販売促進用商品として，被告が取り扱うぬいぐるみ等を
原告らが購入する場合の仕入商品の定価及び仕入価格等に関する取決めであった。
なお，この覚書の有効期間は，平成１５年６月１日から平成１６年５月３１日まで
とし，有効期間満了の１か月前までに両者に異議がなければさらに１年間同一条件
で延長する，との条項があった。（甲４９，５１ないし５４，１４０，弁論の全趣
旨）
　　(11)　原告サクラは，平成１５年７月頃，被告が同原告以外に本件キャラクタ
ーの商品化を許諾している会社の商品に関して，両社が競合する商品については，
同じ価格設定であっても，他社が付属商品を付けることのないようにすることや，
取り扱う商品が競合しないよう他社の商品のサイズを限定させることなどを要求す
るようになった。また，契約書の作成も未了であったため，Ａは，同月１０日に原
告サクラの事務所を訪問し，Ｂ及びＣとの間で，契約書の作成及び他社との競合に
関する条件について協議することとなった。
　　　　そして，その場で，ＢはＡに対し，契約書案（甲１）にさらに赤字で付加
修正を加えたものを提出した（甲２。甲２契約書案）。
　　　　その付加修正内容は，第４条（対価）について「尚，ロイヤリティーレイ
トは，累計売上が一定額（累計売上上代５億円を目安とする）に達した場合，双方
の合意のもと改変されるものとする。」という点を付加し，第１３条（第三者によ
る権利侵害）については，「許諾者は被許諾者が著作権の侵害に付いての知り得て
いない全ての情報を被許諾者に開示しなくてはいけない。」という部分を付加した
り，第１条（使用許諾）では，「ただし，許諾者は，複数の被許諾者間で，無意味
な競合・価値観の不適合等なきよう十分の配慮をし全体の統合をするものとす
る。」等の部分を付加するというものであった。（甲２，１８ないし２０，４９，
５０，乙１６）
　　(12)　その後も，原告サクラと被告との間では，新しいコマーシャルに登場す
る本件キャラクターの画像を送信し，原告サクラがデザインの承認を依頼し，被告
がこれを承認するなどのやりとりが引き続き行われていた。被告は，平成１５年７
月２６日，同月２３日付けの「輸入同意書」に押印して原告サクラに送付した。な
お，その輸入同意書には，原告アウトバーンの発注に基づき本件キャラクターの製
品を中国において製造し，輸入業者を通じて日本国内に仕入れられることを，被告
は承認している，と記載されていた。
　　　　原告サクラは，月次販売数量及び金額の連絡を行い，被告は，これに基づ
いて，同原告に対し，平成１５年７月２３日付けで，６月度の著作権使用料名目
で，１３６３万７９５０円から受領済みの年間最低保証使用料５００万円を控除し
た８６３万７９５０円に消費税額を加算した９０６万９８４７円を請求した。（甲
５の１及び２，５６，５７）
　　(13)　ところが，原告サクラの従業員が，平成１５年８月２２日に送付した本
件キャラクターのホームウェアの承認に関して，同月２５日にＡに電話で確認した
ところ，Ａは，原告らの製造・販売するＴシャツの品質が悪い，襟のネームを切り
取っている点や，ボディカラーが白っぽい，素材が薄くてしわが生じるなど，品質
が良くない，まるで偽物のようだ，という意見が出ていると伝えた。そこで，Ｂが
電話を代わり，襟のネームを切り取った跡があるのは，メイドインＵＳＡのボディ
を使用しているためであり，ボディに問題はないと説明したが，Ａは，今後，被告
の意向に従わないのであれば，取引はないと告げた。Ｂは，Ａに対し，被告側の要
望事項を書面で提出してもらい，それをもって原告サクラが原告アウトバーンと協
議し，書面で回答した上で，被告会社とのトップ間の会談を持つことを提案した。
Ａは，書面で要望事項を提出することは了承し，同年９月１日に，被告側の対応者
はともかく，被告本社で原告サクラと話をする旨回答した。（甲４９，５０，１２
６，１２７，乙１６）
　　(14)　Ａは，平成１５年８月２７日，原告サクラからの問合せの電子メールに
対して，要望書は今週中には送る，ライセンス契約書の早期送付の要求に対して
は，「今回の件もございましたので，現在法務部で再度内容を確認している最中で
す。ただ，我々と致しましては，御社との品質に関する意見の相違が解決されない
場合，御社とこれから商品化を進めていくことができないと考えております。です
ので，今回の件が解決した後に，正式に契約を結びたいと考えております。」と電
子メールで回答した。また，Ａは，同月２８日，原告サクラからの前記ホームウェ
アのアプルーブの要請に対しても，契約に関する話が解決していない段階では，新
商品の監修を進めることはできない，契約の話が解決した後に連絡する旨回答し
た。（甲１２７，１２８，乙１５）
　　(15)　Ａは，平成１５年８月２９日，原告サクラに対し，電子メールで「御社
との今後のお付き合いについて，経営会議で決定した事項」として，「まことに残
念ではありますが，今後，御社とお付き合いを続けていくという判断には至りませ
んでした。理由は，昼間にＣさんにお伝えしたとおりです。つきましては，製造・
販売は８月末の中止，店頭での販売は９月末の中止を希望します。」と連絡し，正
式に原告サクラとの取引を終了する旨告知した。なお，結局，被告は，原告サクラ
に対して，改善点に関する要望書を送付しなかった。（乙１１，弁論の全趣旨）
　　(16)　Ｂは，平成１５年８月３１日以降，Ａに対して，取引が継続できない理
由について，説明を求める旨の電子メールを度々送信したが，Ａはこれに対して，
Ｃに理由は説明してあるなどと答えるばかりで，書面による回答を一切しなかっ
た。（甲１２９ないし１３９）
　　(17)　被告は，平成１５年９月１日に７月度の著作権使用料として２０１万９
４４９円（税込み）を，同年１０月７日に８月度の著作権使用料として６３１万９
２４６円（税込み）を請求した。原告サクラは，６月度及び７月度の著作権使用料
を支払ったものの，８月度の著作権使用料については，同年１０月１５日付けの内
容証明郵便により，本件で原告サクラの被告に対する損害賠償請求額と対当額で相
殺する旨の意思表示をするとともに，原告らは，同月１７日本件訴訟を提起した。
（当裁判所に顕著な事実）
２　争点(1)（被告と原告サクラとの間で本件許諾契約が締結されたか否か。）に
ついて
(1)　前記認定事実によれば，原告サクラと被告は，電子メール等のやりとりに
より，平成１５年５月中旬には，被告が，原告サクラに対して本件キャラクターの
商品化を許諾すること，指定商品はＴシャツ等のアパレル関連の商品とすること
（ただし，原告サクラは独占的な商品化権被許諾権者ではない。），サブライセン
シーは原告アウトバーンのみとすること，年間最低保証使用料は５００万円で，ロ
イヤリティーは上代の５％とすること，契約期間は３年とすることといった，商品
化権許諾契約の主要な点について口頭で実質的に合意され，それ以降，約３か月弱
の間，その実質的合意に沿う形で，現実に本件キャラクター商品が販売され，年間
最低保証使用料が授受され，さらに実際販売量に応じたロイヤリティーも授受され
たことが認められる。これらの原告サクラ及び被告の行動には，前記のような実質
的合意に沿った本件許諾契約が正式にも成立していたのではないかと思わせる側面
があることは否定できない。
(2)　しかし，その一方で，契約書の条項の内容については，商品化の前後を通
じて交渉が重ねられ，同年６月１７日に，被告が法務部の最終確認を終えたという
甲１契約書案を原告サクラに送付し，同月２１日に再度微修正を加えた乙２の４契
約書案を送付したが，同年７月１０日に，原告サクラから数か所に修正を加えた甲
２契約書案が提示され，その後は調印の日程も定まらないまま，結局契約書へは調
印されず，被告の通告により取引が終了したことが認められる。
確かに一般に契約が成立するためには，法律上一定の要式性の履践が契約
の効力発生要件とされている場合を除き，契約書の作成等の形式的行為がなければ
ならないというわけではなく，口頭による合意であっても成立し得るものである
し，さらには黙示の意思表示の合致によっても契約の成立が認められる場合もあ
る。また，原告サクラと被告のような企業間の取引であるからといって，契約を締
結する際に必ず契約書が作成されるとは限らないものではある。しかし，本件での
本件許諾契約締結に向けた当事者の行動を見ると，被告は，原告サクラと被告との
間で契約内容の協議が始まった当初から，原告サクラが電子メールによって概略的
に契約内容の提案をした（甲５８）のに対し，被告は契約書案（乙２の１契約書
案）を送付する形で返答をしており，その後も協議の進展を踏まえて契約書案（甲
１契約書案とそれを微修正した乙２の４契約書案）を送付しているのであって，甲
１契約書案については被告の法務部が関与して最終確認も行っているのであるか
ら，被告としては，契約を正式に締結するに当たっては，社内各部署でチェックを
受けた上で契約条項を細部まで確定し，それを契約書として完成して調印すべきも
のという意思を有していたことは明らかである。そしてまた，原告サクラも，被告
から提示された契約書案に対して，修正案（乙２の２契約書案，甲２契約書案）を
提出する形で契約条項の詰めに向けた協議を行っているのであって，やはり契約書
の作成・調印を前提とし，それに向けた行動をとっていたということができる。
そして，本件においては，被告が原告サクラに最初に送付した乙２の１契
約書案にも，第３条(1)に「この契約は，両当事者が署名した日に効力を発し，か
つ，この契約の第１４条によって解除されない限り，１年間効力を有する。」と明
記され，効力の始期に関する条項の内容は，原告サクラが修正を加えた乙２の３契
約書案及び甲２契約書案においても乙２の１契約書案のままとされていたのである
から，被告のみならず原告サクラも，それら契約書案のやりとりによって締結に向
けた協議を進めている契約は，署名（調印）した日に正式に締結したことになり，
成立するものとされていることを認識していたはずである。
このように，当事者が，契約書を作成し調印することによって契約を締結
することを予定している場合においては，調印に至る過程での当事者間の口頭ある
いは文書によるやりとりは，いかに主要部分について実質的に合意がなされ，一部
それに則った行動がとられていようと，未だ契約交渉の一環にとどまるのであっ
て，契約の正式な締結には至っていない，と解するのが相当である。
(3)　この点について原告サクラは，同原告が平成１５年７月１０日に被告に提
示した甲２契約書案による修正は些細なもので，被告も口頭で了解していたもので
あるし，修正内容に異議があるのなら被告は修正部分を除いて契約を成立させるこ
ともできたし，原告サクラは修正部分に問題があれば原案（乙２の４契約書案）の
ままで構わないとも述べていたから，原被告間では乙２の４契約書案の内容で契約
が成立したと主張する。
　しかし，前記(2)で述べた原告サクラ及び被告の契約書作成に向けた態度か
らすれば，契約書の作成・調印に至らなかった以上，理由のいかんを問わず，契約
はいまだ締結されたものといえず，成立していないというほかはない。
また，原告サクラが提示した甲２契約書案による乙２の４契約書案からの
修正点を見ると，まずロイヤリティーレイトの改訂に関する条項（第４条(1)）は，
「ロイヤリティーレイトは，累計売上が一定額（累計売上上代５億円を目安とす
る）に達した場合，双方の合意のもと改変されるものとする。」というものである
が，この条項が挿入された場合には，一定の累計売上額に達した場合には，少なく
とも原告サクラの要請に応じて被告がロイヤリティーレイトの改訂について協議す
る義務を発生させるとともに，ロイヤリティーレイトを引き下げる圧力となる条項
であり，平成１７年６月中のＴシャツ等の売上げだけで既に上代２億７２７５万円
余りに達していたこと（ただし，原告サクラの報告数量として。）からすると，同
条項の追加が些細なものであったということはできない。また，第三者による著作
権侵害に関するすべての情報を被許諾者に開示しなければならない（第１３条(1)）
という義務も，許諾者がかかる義務を負う根拠が不明確であり，義務及び義務違反
の結果も曖昧であるため，許諾者が当然にかような義務を負担することを承諾でき
るものではなく，やはり同条項の追加が些細なものであったということはできな
い。そしてこのように，原告サクラが乙２の４契約書案を承諾するとの意思表示も
せず，逆に軽視できない変更を含む甲２契約書案を被告に交付しているという事実
は，何よりも原告サクラ自身が，契約条項がまだ確定的なものでないとの認識を有
していたことを物語るものであり，このことからすると，原告サクラと被告との間
では，契約の締結に至っていないことはもとより，契約条項の最終確定にすら至っ
ていなかったというべきである。
(4)　そして，以上の検討からすると，原告サクラと被告において，契約書が作
成・調印されていないにもかかわらず，実質的合意の後に本件キャラクター商品を
実際に販売し，年間最低保証使用料や実際販売量に応じたロイヤリティーを授受す
るという行動をとったことについては，次のように考えられる。
交渉開始当初，被告が原告らを商品化権許諾契約におけるライセンシーと
して，高品質の商品を製造販売している企業として信用していたことは，前記認定
のとおりであり，将来的には，原告サクラと正式に商品化権許諾契約を締結する強
い意思があったことは，被告も認めるところである。このことは，最初に契約書案
を送付して間もない平成１５年５月１４日に，被告が本件キャラクターの画像デー
タを送信している（乙３の１及び２）ことからも優に認められるところである。こ
れらに加え，同月１６日には前記のような実質的合意に至っていることからする
と，この時点では，被告にとって，原告サクラとの間で実質的合意に沿った包括的
商品化権許諾契約を締結することは既定路線であったといえる。そうしてみると，
契約書を作成・調印するに至っていないにもかかわらず，被告が画像データの送信
などをしたのは，夏物商品である半袖Ｔシャツ等の製造に着手するには５月では時
期的に逼迫していたこと（Ｂは，平成１５年４月２９日付けの電子メール〔甲５
８〕に「今が夏物販売の最終段階である」と記述している。）から，できるだけ早
期にデザインの承認を得て商機を逃さないようにするために（実際に，原告サクラ
は，同年５月１７，１８日頃には，同月１４日にＡが送信した画像データに基づい
て，デザインの承認申請をしている。），正式な契約の締結を見越して，販売準備
活動を先行させておくとの配慮に基づくものであったものと考えるのが合理的であ
る。そして，平成１５年５月中旬以降，順次，被告がデザインの承認を行い，同年
６月以降，カジュアル衣料専門店を中心に本件キャラクターを使用した商品が現に
販売されるに至っていたという経緯についても，同様に考えられる。
また，年間最低保証使用料を授受したとの点について見ると，当時，平成
１５年６月１６日付けの業界新聞に，小売価格２９００円のＴシャツについては既
に受注が１０万枚に達している，と報道されていて，年間最低保証使用料が請求さ
れる前に，少なくとも２億９０００万円の上代による売上げが得られることはほぼ
確実であったのであり，被告に支払う使用料も１４５０万円となるとの予想が可能
であったという状況にあったことからすると，被告が，正式な契約の締結を見越し
て，それ以前であっても既に原告らが商品化を行っている以上は何らかの使用料請
求が可能なはずであるので，数量報告前に請求が可能な年間最低保証使用料を前倒
しで請求しておく，という程度の認識であったと認めるのが相当である。また，原
告サクラの認識としても，被告に対して５２５万円の年間最低保証使用料（税込
み。以下同じ。）を支払ったとしても，その後の使用料の支払から５２５万円を控
除すれば足り，Ｔシャツ以外の商品の販売も考慮すれば，過払いのリスクは全くな
かったのであるから，特に「年間最低保証」としての契約上の拘束力に基づいて前
記５２５万円を支払ったとまでは見ることはできない。
　さらに，その後に平成１５年６月分と７月分の実際の販売量に基づく使用
料の授受がなされたのも，上記と同様の認識に基づくものであったということがで
きる。
　以上よりすれば，平成１５年５月１６日の実質的合意以後の当事者の行動
は，契約の正式締結を見越して，商機を逃さないために前倒しで商品販売を行い，
使用料の支払を行ったものといえ，これを法的に見れば，将来，３年間の継続的商
品化権許諾契約が成立することを前提として，個別的単発的な商品化権許諾契約が
個々の取引ごとに成立していたと認めるのが相当である。
(5)　争点(2)は，本件許諾契約が締結されたことを前提として，被告のした同
契約解除の意思表示の効力を問題にするものであるから，同争点に対する判断は要
しないことになる。
３　争点(3)（仮に本件許諾契約が未だ締結されるに至っていなかったとした場
合，原告サクラとの関係で被告が契約締結上の過失又は信義則上の付随義務違反に
基づく損害賠償義務を負うか否か。また，仮に同義務を負わないとしても，被告に
よる本件許諾契約の契約締結拒絶が原告サクラに対する不法行為を構成するか否
か。）について
(1)　前示のとおり，原告らの主張する本件許諾契約は，結局締結されるに
至らないまま，被告がその締結を拒絶したものであるところ，同行為が，原告サク
ラとの関係で契約締結上の過失ないし信義則上の付随義務違反に基づく責任を被告
に生じさせるか否かが問題となる。前示のとおり，原告サクラと被告間には，本件
許諾契約の主要な点について口頭による実質的合意が成立していたものである。し
かも，それ以降の約３か月弱の間，その実質的合意に沿う形で，現実に本件キャラ
クター商品が販売され，年間最低保証使用料が授受され，さらに実際販売量に応じ
たロイヤリティーも授受されたことが認められるのであり，これらの事実によれ
ば，原告サクラにおいて，本件許諾契約が確実に成立することを信頼し，期待して
いたことは想像するに難くない。
(2)　しかし，仮に被告が本件許諾契約の締結を拒絶したことをとらえ，このこ
とが原告サクラに対する契約締結上の過失ないし信義則上の付随義務違反に基づ
く，又は不法行為に基づく何らかの責任を被告に生じさせるとしても，このことに
より被告が負う損害賠償義務の範囲は，被告による本件許諾契約の締結拒絶行為と
相当因果関係のある損害，すなわち，原則として，原告サクラが本件許諾契約が締
結されるであろうと信頼し，期待したことに起因する損害に限定されるというべき
である。しかし，本件において原告サクラは，上記意味での損害を主張立証せず，
本件許諾契約の債務不履行に基づく損害と同様，向こう３年間にわたる得べかりし
利益（営業利益ないし再許諾料相当額）相当の損害を求めているところ，債務不履
行による損害賠償請求は，いうまでもなく本件許諾契約の成立を前提とするもので
あって，その場合，被告は同契約の効力発生後３年間にわたり本件キャラクターの
使用を許諾すべき契約上の義務を負うのであるから，その不履行に対し，３年分の
逸失利益相当の損害賠償を求め得ることは当然であるが，本件許諾契約がいまだ締
結されないまま終わった本件においては，被告に上記契約上の使用許諾義務は発生
しておらず，かつ，当然には向こう３年間にわたる営業利益等を期待し得る法的地
位を取得するものではないというべきである。
(3)　もっとも，契約交渉当事者の一方による契約締結拒絶が実質的に債務不履
行と同視し得る場合，すなわち，契約締結拒絶当時，当該契約が実質的に締結され
たと同視でき，他方当事者が契約成立を前提とした履行を期待し得る法律上正当な
利益を有すると認められる場合には，契約成立を前提とした履行利益の賠償を認め
得る場合があることは否定できないと解される。本件においては，前示のとおり，
上記のような口頭による実質的合意が成立していた上，それ以降の約３か月弱の
間，その実質的合意に沿う形で，現実に本件キャラクター商品が販売され，年間最
低保証使用料が授受され，さらに実際販売量に応じたロイヤリティーも授受されて
いたものである。しかし，前示認定説示のとおり，本件許諾契約については，原告
サクラと被告との間で契約書案が相互に交わされ，被告が原告サクラに最初に送付
した乙２の１契約書案にも，第３条(1)に「この契約は，両当事者が署名した日に効
力を発し，かつ，この契約の第１４条によって解除されない限り，１年間効力を有
する。」と明記され，効力の始期に関する条項の内容は，原告サクラが修正を加え
た乙２の３契約書案及び甲２契約書案においても乙２の１契約書案のままとされて
いたのであるから，被告のみならず原告サクラも，それら契約書案のやりとりによ
って締結に向けた協議を進めている契約は，署名（調印）した日に正式に締結した
ことになり，成立するものとされていることを認識していたはずである。そうする
と，最終的な契約条項が確定しておらず，調印の日程も決まっていなかった本件に
おいて，原告サクラは，いまだ本件許諾契約が実質的に締結されたと同視でき，契
約締結を前提とした履行を期待し得る法律上正当な利益を有するに至ったと認める
ことはできない（実質的合意成立後に，これに沿う形で現実に本件キャラクター商
品が販売され，年間最低保証使用料が授受されていた事実等が上記認定を左右しな
いことは前示のとおりである。）。
(4)　したがって，仮に，被告が原告サクラに対し，契約締結上の過失ないし信
義則上の付随義務違反に基づく，又は不法行為に基づく何らかの責任を負うとして
も，原告サクラの主張する向こう３年間の得べかりし利益相当の損害賠償を求める
原告サクラの請求は理由がない。
４　争点(4)（被告による本件許諾契約の解除あるいは契約締結拒絶が原告アウト
バーンに対する不法行為を構成するか否か。）について
　原告アウトバーンは，被告による本件許諾契約の解除又は締結拒絶が，同原
告に対する不法行為であると主張して，原告サクラと同様，もっぱら向こう３年間
の逸失利益に相当する損害賠償を求めている。
　しかしながら，仮に，被告による本件許諾契約の解除（締結拒絶）が，原告
アウトバーンに対する不法行為を構成するとしても，前記１の認定のとおり，原告
アウトバーンは，あくまでも原告サクラが被告との間で商品化権許諾契約を締結
し，商品化を許諾された場合に，再許諾される立場にある者にすぎず，原告サクラ
が本件許諾契約が締結されたことを前提に向こう３年間の営業上の利益を期待し得
る地位にあったとはいえないことにかんがみれば，原告アウトバーンについても，
同様に，向こう３年間の営業上の利益を期待し得る地位にあったと認めることはで
きない。
　したがって，原告アウトバーンの主張する損害は，同原告の主張する被告の
不法行為と相当因果関係のある損害とはいえない。よって，不法行為の成否につい
て判断するまでもなく，同原告の上記請求は理由がない。
第５　結論
　　　以上によれば，原告らの請求は，いずれも，その余の点について判断するま
でもなく理由がないから，これを棄却することとして，主文のとおり判決す
る。
大阪地方裁判所第２１民事部
裁判長裁判官　　　　　　田　　中　　俊　　　　　次
裁判官　　　　　　高　　松　　宏　　　　　之
裁判官　　　　　　西　　森　　み　　ゆ　　き

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