戻る

主文
１裁決行政庁が原告に対して平成１７年１月２４日付けでした出入国管理及び
難民認定法４９条１項に基づく原告の異議の申出には理由がない旨の裁決を取
り消す。
２処分行政庁が原告に対して平成１７年１月２４日付けでした退去強制令書発
付処分を取り消す。
３訴訟費用は被告の負担とする。
事実及び理由
第１請求
主文同旨
第２事案の概要
本件は，東京入国管理局（以下「東京入管」という。）入国審査官から出入
国管理及び難民認定法（以下「入管法」という。）２４条４号ロ（不法残留）
に該当する旨の認定を受け，次いで，東京入管特別審理官から同認定に誤りが
ない旨の判定を受け，さらに，法務大臣から入管法４９条１項に基づく異議の
申出には理由がない旨の裁決（以下「本件裁決」という。）を受けたミャンマ
ー連邦（ミャンマー連邦は，平成元年に名称をビルマ連邦社会主義共和国から
改称したものであるが，以下，改称の前後を区別することなく，同国を「ミャ
ンマー」という。）の国籍を有する男性である原告が，東京入管主任審査官か
らミャンマーを送還先とする退去強制令書の発付（以下「本件退令処分」とい
う。）を受けたため，本件裁決及び本件退令処分は，原告が難民に該当するに
もかかわらず，その事実を誤認して，原告が難民に該当しないとの判断の下に
されたものであるから違法であるなどと主張して，本件裁決及び本件退令処分
の各取消しを求める事案である。
１前提事実
本件の前提事実は，次のとおりである。なお，証拠により容易に認めること
のできる事実は，その旨付記しており，それ以外の事実は，当事者間に争いが
ない。
(1)原告の身分事項
原告は，昭和▲年（▲年）▲月▲日，ミャンマーにおいて出生したミャン
マー国籍を有する外国人の男性である。（甲１８，乙１，３）
(2)原告の入国及び在留の状況
ア原告は，平成２年１０月１日，タイ王国（以下「タイ」という。）のバ
ンコクから，新東京国際空港（現在の成田国際空港）に到着し，東京入管
成田支局（現在の成田空港支局）入国審査官から，入管法所定の在留資格
を「就学」，在留期間を「６月」とする上陸許可を受けて本邦に上陸した。
（乙１，２）
イ原告は，平成２年１１月１６日，居住地を東京都江東区α××番１３−
×××号とする外国人登録法に基づく新規登録を受けた。（乙１，３）
ウ原告は，平成３年４月１０日，在留期間を「６月」とする在留期間の更
新の許可を受け，同年９月２６日及び同年１２月７日，それぞれ在留期間
を「３月」とする同許可を受け，同４年３月３０日，在留資格を「研修」，
在留期間を「３月」とする在留資格の変更の許可を受け，同年６月２９日
及び同年１２月１８日，それぞれ在留期間を「６月」とする在留期間の更
新の許可を受けた。
原告は，その後，在留期間の更新又は在留資格の変更の許可を受けるこ
となく，在留期限である平成５年６月３０日を超えて，本邦に不法に残留
することとなった。
（乙１，３）
エ原告は，本邦上陸後，日本語学校に通学して，平成４年３月ころ，同学
校を卒業した後，コンピューターの専門学校に通学したが，学資が賄えず，
１年半ほどして退学した。その傍ら，原告は，飲食店及び居酒屋の店員，
ホテルの従業員，解体作業員等として稼働し，おおむね月額１８万円から
２３万円程度の報酬を得ていた。（乙１４）
(3)原告の退去強制手続
ア原告は，平成１６年１１月２８日，入管法違反（不法残留）容疑により
警視庁駒込警察署警察官に現行犯逮捕された後，東京入管入国警備官に引
き渡された。（乙５ないし７）
イ東京入管入国警備官は，平成１６年１１月２９日，原告について違反調
査を実施し，その結果，原告が入管法２４条４号ロに該当すると疑うに足
りる相当の理由があるとして，同日，東京入管主任審査官から収容令書の
発付を受け，同令書を執行して原告を東京入管収容場に収容し，原告を同
号ロ該当容疑者として，東京入管入国審査官に引き渡した。（乙９ないし
１１）
ウ東京入管入国審査官は，平成１６年１２月１日，同月６日及び同月９日，
原告について違反審査を実施し，その結果，同日，原告が入管法２４条４
号ロに該当する旨の認定を行い，これを通知したところ，原告は，同日，
特別審理官による口頭審理を請求した。（乙１２ないし１５）
エ東京入管主任審査官は，平成１６年１２月２０日，原告の収容期間を３
０日間延長した。（乙１０）
オ東京入管特別審理官は，平成１７年１月４日，原告について口頭審理を
実施し，その結果，同日，東京入管入国審査官の認定に誤りがない旨判定
し，これを通知したところ，原告は，同日，法務大臣に対し，異議の申出
をした。（乙１６ないし１８）
カ法務大臣は，平成１７年１月２４日，原告の異議の申出には理由がない
旨の本件裁決をし，その通知を受けた東京入管主任審査官は，同日，原告
に本件裁決を通知するとともに，同日付けでミャンマーを送還先とする本
件退令処分をし，東京入管入国警備官は，同日，退去強制令書を執行して
原告を東京入管収容場に収容した。（乙１９ないし２２）
キ原告は，平成１７年６月３日，入国者収容所東日本入国管理センターに
移収された後，同年９月２７日，仮放免された。（乙２２，３７，３８）
(4)原告の難民認定申請手続
原告は，平成１６年１２月１０日，法務大臣に対し，難民の認定申請をし
たところ，法務大臣は，平成１７年１月２４日付けで，難民の認定をしない
処分をした。原告は，同月２７日，同処分について異議の申出をしたが，こ
れに対し，法務大臣は，同年５月１３日，理由がない旨の決定をした。（乙
１）
２争点
本件の主な争点は，次のとおりである。
(1)原告の難民該当性の有無
具体的には，本件裁決及び本件退令処分がされた平成１７年１月２４日当
時，原告は，ミャンマー及び我が国における政治活動並びにミャンマー政府
から迫害を受けるがい然性の高い民族及び家系に属することなどを理由に，
ミャンマー政府から迫害を受けるおそれがあるという十分に理由のある恐怖
を有しているために，国籍国の外にいる者であるということができるか。
(2)本件裁決の適法性
具体的には，本件裁決がされた平成１７年１月２４日当時，原告について，
ミャンマーに送還されれば迫害を受けるおそれがあったことなどを理由に，
本件裁決が違法なものであるということができるか。
(3)本件退令処分の適法性
具体的には，本件裁決が違法であるとして，これを前提とする本件退令処
分も違法となるか。
３争点に関する当事者の主張の要旨
(1)争点(1)（原告の難民該当性の有無）について
（原告の主張）
アミャンマーの一般情勢
(ア)ミャンマーにおける政治の変遷
ａミャンマーでは，昭和３７年，ネウィンが軍事クーデターにより
全権を掌握し，ビルマ社会主義計画党によってミャンマーを一党支配
した。同６３年３月，ヤンゴン工科大学の一部の学生が体制に対して
命懸けの抵抗を始め，同年８月後半から同年９月前半にかけて最も民
主化運動が高揚した。しかし，同月１８日，ミャンマー国軍（以下
「国軍」という。）の幹部２０人を構成員とする国家法秩序回復評議
会（以下「ＳＬＯＲＣ」という。）による軍事政権の成立が宣言され，
それまで建前上は政治の表舞台に立つことがなかった国軍が政治権力
を行使することになった。
ｂ国民民主連盟（以下「ＮＬＤ」という。）は，その書記長であった
アウンサンスーチーが平成元年７月から自宅に軟禁されていたにもか
かわらず，同２年５月２７日，ミャンマーにおいて３０年振りに複数
政党が参加して実施された総選挙において，軍事政権の後押しした民
族統一党（ＮＵＰ）に圧勝した。しかし，ＳＬＯＲＣは，ＮＬＤに政
権を委譲しなかった。軍事政権は，ＮＬＤを合法的な政党と認めてい
るものの，その日常の政治活動を阻止し，明白な法的根拠のないまま
に国内各所の多くの党事務所を閉鎖したり，厳しい治安対策と脅威に
よって政治活動を抑圧している。例えば，アウンサンスーチーについ
ては，同８年後半から再び自宅外へ出る自由及び訪問者を受け入れる
自由を次第に制限するようになり，同１０年８月，同１２年８月及び
同年９月の計３回にわたり，ＮＬＤの幹部と共に地方に赴こうとする
アウンサンスーチーを強制的に自宅に連れ戻すという事件が起こり，
その後は事実上の自宅軟禁措置を採り続け，同１４年５月６日，よう
やく軟禁状態を解いた。また，同１５年５月３０日には，アウンサン
スーチーらＮＬＤ党員が襲撃される事件があり，アウンサンスーチー
らＮＬＤ党員が軍施設等に拘束され，その後釈放されたものの，自宅
軟禁状態が現在まで続いている。現在も，ＮＬＤのメンバーらや国民
の政治活動等の自由には制約が課されたままである。
(イ)ミャンマーにおける人権の抑圧の状況
ａミャンマーでは，国民及び政治活動家を尋問のために家族に通知す
ることなく逮捕するので，これらの者が数時間から数週間にわたり行
方不明となることがある。
ｂミャンマーでは，拘留者を尋問するときの手段として拷問を用いて
いる。
ｃミャンマーでは，司法機関は行政機関から独立しておらず，政治的
な裁判の場合には，裁判は公開されていない。
ｄミャンマー政府は，多くの国民の移動及び活動を綿密に監視してお
り，治安部隊関係者は，選択的に，私的な通信及び手紙を遮り，無令
状で私有地及びその他の財産の捜索を行っている。
イ原告の個別的事情
(ア)カチン民族の状況
ａ原告は，ミャンマーにおける少数民族であるカチン民族に属してい
る。カチン民族は，ミャンマーにおける多数民族であるビルマ民族と
は異なる独自の文化を有しており，ミャンマー北部のカチン州と，シ
ャン州の北部山岳地帯に居住している。カチン民族は，中華人民共和
国（以下「中国」という。）の雲南省にも居住している。
ｂカチン民族の３分の２はキリスト教徒であるとされ，ミャンマーの
植民地時代には，西欧的生活になじむカチン民族が軍隊に多く採用さ
れたことなどから，軍隊によって鎮圧の対象となるビルマ民族との間
にあつれきが生ずるようになった。
ｃミャンマーの独立後は，カチン民族が多く居住している地域の一部
がシャン州に併合されたことや，連邦国家とは名ばかりで，ビルマ民
族中心の中央集権国家の色彩が濃かったことから，カチン民族の間に
は，ミャンマー政府及びビルマ民族に対する根強い不満が残った。
(イ)Ｐ１及びＰ２について
ａ昭和３６年ころ，カチン民族により，Ｐ１及びＰ２が結成され，州
境の在り方や中央集権支配に対する不満，当時の政権がキリスト教徒
の反対を無視し，憲法を改正してまで仏教を国教化しようとしたこと
への反発から，ミャンマー政府に対する武力闘争が開始された。
ｂＰ１及びＰ２の創設者及び代表者であったＰ３は，原告の姉である
Ｐ４（ただし，カチン民族としての名称はＰ５。）の夫であるが，昭
和５０年，ミャンマー政府から派遣されたスパイにより暗殺され，そ
の墓所も国軍により爆破された。
ｃＰ１及びＰ２により構成されるカチン民族独立政府は，平成６年３
月２４日，ミャンマー政府と停戦協定を締結したが，このことは，か
えってカチン民族による組織的抵抗の弱体化やミャンマー政府による
統制の強化を招くなど，カチン民族にとって，ミャンマー政府による
迫害のおそれが消滅することを意味するものではない。
ｄなお，平成１７年１０月２０日にカチン民族の居住地域である北部
軍管区の司令部で行われた作戦会議の報告書によれば，停戦協定があ
るため，あからさまな攻撃はしないものの，国軍がカチン民族を全滅
させる意図の下，表面には見えない方法でカチン民族に打撃を与えよ
うとしていることが明らかである。
ｅそして，国軍は，停戦協定締結後も，現在に至るまで，Ｐ２の兵士
やカチン民族の一般市民を殺害する事件を起こしている。
(ウ)原告の家族及び家系等について
ａ原告の姉であるＰ４は，単にＰ３の妻であるというだけにとどまら
ず，夫の存命中は，主にタイのバンコクに居住してＰ２の兵士に必要
な衣料類を調達する役割を担ったほか，そのキャンプ地にも足を運ぶ
などして，Ｐ１及びＰ２の活動を支えた。
また，Ｐ４は，Ｐ３の死後，しばらくは亡夫の代わりにＰ１及びＰ
２を代表して国際会議に出席するなどしていた。
その後，Ｐ４は，平成１１年にタイのチェンマイでＰ６を設立する
などして，カチン民族の女性の迫害状況を世界に向かって明らかにす
る活動を行っており，その活動はミャンマー政府の施策に対する国際
舞台での批判を本質としている。
こうしたＰ４の活動は，当然，ミャンマー政府に把握されている。
ｂ原告はドゥーワ（封建領主）の家系に生まれた者であり，原告の父
は地域の首長として，Ｐ１及びＰ２を支援し，そのため，ミャンマー
政府から弾圧されることがしばしばであった。すなわち，原告の家系
は，ドゥーワであることにより，もともとミャンマー政府から注目さ
れやすい。
そして，Ｐ４を除く原告の兄弟たちについても，ある者はミャンマ
ー政府により投獄されたり，ある者はミャンマー政府の迫害を逃れて
海外で居住したりし，その一族の中には，海外で難民認定や在留特別
許可を受けた者もいる。
(エ)原告の活動について
ａ原告は，昭和６３年３月，高等学校を卒業したものの，当時の社会
情勢下，学校閉鎖により大学に進学できなかったため，カチン民族の
権利向上のための活動をしたいと思い，陸路，タイに赴き，カチン民
族の自立を呼び掛ける活動をしていたＰ４や，同じく原告の姉である
Ｐ７と相談した後，同年７月，ミャンマー国内で民主化運動が始まっ
ていると聞いて，ミャンマーに帰国した。
ｂ原告は，昭和６３年７月に帰国すると，故郷で民主化のための活動
を始め，高校生約１５人を組織して，ビラを配布したり，デモ行進に
参加するなどした。
ｃ原告は，平成元年５月ころ，再び，タイに居住するＰ４らを訪れ，
今後の活動について相談するなどした。
ｄ原告は，故郷にいると身の危険を感じるようになり，海外に逃亡す
る準備を始めた。そこで，原告は，ヤンゴンに行き，平成元年１２月
ころ，ブローカーに５０００チャットを支払って旅券が発給されるよ
う依頼し，同２年５月，更にブローカーに現金を支払って旅券の発給
を受けた。そして，原告は，まず，タイのバンコクに行き，Ｐ４や原
告の兄であるＰ８の尽力により，就学ビザを取得し，同年１０月１日
に来日した。
ｅ原告は，平成９年にＰ９に入会するまでの間は，我が国にカチン民
族の団体がなかったため，特定の団体に所属せず，その間，以前から
の知り合いであるミャンマーとタイの国境地帯で活動する人たちに対
する援助活動をしたり，Ｐ１０日本支部の会合に出席したりするなど
していた。
ｆ原告は，平成９年にＰ９に入会し，その活動に参加した。なお，原
告の兄であるＰ１１は，かつてＰ９日本支部の副書記を務めており，
また，Ｐ４の息子は，Ｐ９本部の事務局長を設立以来８年間にわたっ
て務めた。
その後，我が国におけるカチン民族の団体は，Ｐ９から，Ｐ１２へ，
そしてＰ１３へと発展していったところ，原告は，そのいずれの団体
にも参加している。
原告は，現在，Ｐ１３において，２５人の運営委員の１人であり，
労働問題を担当している。
また，原告は，Ｐ１３の上部団体であるＰ１４においても，Ｐ１３
を代表して運営委員に選出され，労働問題を担当している。
ウ以上によれば，原告は，人種若しくは特定の社会的集団の構成員である
こと又は政治的意見を理由に迫害を受けるおそれがあるという十分に理由
のある恐怖を有するといえるから，難民に該当する。
（被告の主張）
ア原告は，昭和６３年７月及び８月当時，ミャンマーにおいて反政府活動
に参加した旨主張するが，原告が行ったとする活動は，ビラ配りやデモ活
動といった程度のものであり，ミャンマーにおいて国中で民主化運動が行
われていた当時の社会情勢に照らすと，特段目立った活動でないことは明
らかである。この程度の活動を行った者についてまでミャンマー政府が関
心を寄せていたとは認められず，ましてや，１８年以上も経過した現在に
おいてもなお，当時の活動を理由としてミャンマー政府が原告に関心を寄
せているとはおよそ認められない。
さらに，原告は，自己名義の旅券をミャンマー政府から発給されている
ところ，旅券とは，外国への渡航を希望する自国民に対し当該国政府が発
給する文書であり，その所持人の国籍及び身分を公証し，かつ，渡航先の
外国官憲にその所持人に対する保護と旅行の便宜供与を依頼し，更にはそ
の者の引取りを保証する文書であるから，ミャンマー政府が反政府活動を
理由に原告を敵視していたのであれば，旅券の取得は容易ではなかったも
のと考えられる。なぜなら，ミャンマーでは，旅券発給審査及び出国審査
は，国軍を始めとする国家機関の最高幹部の関与の下，申請者の経歴や活
動状況を踏まえて，安全保障の観点から極めて厳格に行われており，また，
ミャンマー政府は反政府活動家として注視している者に対し旅券の発給を
拒否しているとして国際連合から憂慮を表明されているところであって，
現にミャンマー政府が反政府活動家として注視している者に対し旅券の発
給を拒否しているという実例があるからである。したがって，自己名義の
旅券を発給された原告がミャンマー政府から何らかの関心を寄せられてい
た事実はなく，このことは，原告が旅券取得後にヤンゴンからタイのバン
コクに向けて，空路，問題なく出国していることからも明らかである。
そして，原告は，タイに３回赴きながら，いずれもタイでひ護を求める
ようなことをせず，うち２回はミャンマーに帰国さえしている。原告がミ
ャンマーを出発し，タイのバンコクから来日した理由について，原告がミ
ャンマーにいては危険を感じたからであるということをうかがわせる状況
は存在しない。
イ原告は我が国における政治活動を理由に，ミャンマー政府が原告を迫害
の対象として敵視している旨主張するが，反政府団体と称する組織への加
入や，資金援助等の事実があっても，ミャンマー国外でこれらの活動に従
事しているミャンマー人は極めて多数存在し，この程度の活動をもって，
原告がミャンマー政府から反政府活動家として認識され，敵視されている
などとは到底認めることができない。
ウ原告は，平成２年１０月１日に本邦に上陸した後も，１４年２か月以上
もの長期間にわたって，難民の認定申請をすることも，我が国に対してひ
護を求めることもなく，東京都内の飲食店で稼働するなどしており，不法
就労に専心していたものである。仮に，原告が真にミャンマー政府による
迫害を恐れてミャンマーを出国したのであれば，渡航先国及び我が国にお
いて直ちに公の機関のひ護を求め，そうでなくとも，難民として保護を求
めるための方策や手続についての情報を収集しようとするのが当然である
にもかかわらず，そのような経過をたどることなく，原告は，１４年以上
もの長期間にわたって，難民の認定申請等をしなかった。このような状況
からしても，原告が迫害を恐れてミャンマーを出国したなどとは認められ
ず，原告が難民に該当しないことは明らかである。
エまた，原告は，原告がカチン民族に属することをもって，迫害を受ける
おそれがあると主張するかのようであるが，カチン民族であるというだけ
でミャンマー政府から迫害の対象とされるとは認めることができない。
オさらに，原告は，Ｐ４がカチン民族の指導的な地位にあり，活発な反政
府活動を行っていることなどから，その弟である原告が難民に該当する旨
主張するが，この点につき，Ｐ４は，その証人尋問において，原告の兄弟
であるＰ１５及びＰ１１がミャンマーにおいて逮捕されたところ，このよ
うに逮捕されるのは活動をしている人物のみであり，実際，Ｐ１５及びＰ
１１の家族までは逮捕されなかったことを証言し，これら原告の兄弟がＰ
４の弟であることを理由に逮捕されたとは証言していないのであるから，
原告がＰ４の弟であることを理由としてミャンマー政府から迫害を受ける
おそれがあると認めることはできない。
カ以上によれば，原告が難民であると認めることはできない。
(2)争点(2)（本件裁決の適法性）について
（原告の主張）
原告が難民に該当するにもかかわらず，原告に在留特別許可を認めなかっ
た本件裁決には，裁決行政庁である法務大臣が裁量権の範囲を逸脱し，又は
濫用した違法がある。
（被告の主張）
原告は，退去強制事由である入管法２４条４号ロに該当するから，法律上
当然に退去強制されるべき外国人であるところ，前述のとおり，原告がミャ
ンマーに送還されても迫害のおそれがあるとは認められず，かつ，他に在留
を認めるべき特別の事情があることも認められないから，本件裁決には何ら
の違法もないというべきである。
(3)争点(3)（本件退令処分の適法性）について
（原告の主張）
原告は難民であり，本件裁決が違法である以上，本件退令処分も違法であ
る。
（被告の主張）
退去強制手続において，法務大臣から「異議の申出には理由がない」との
裁決をした旨の通知を受けた場合，主任審査官は，速やかに退去強制令書を
発付しなければならないのであって（入管法４９条６項），退去強制令書を
発付するにつき全く裁量の余地はないのであるから，本件裁決が適法である
以上，本件退令処分も当然に適法であるというべきである。
第３争点に対する判断
１証拠（該当箇所に併記したもの）及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実を
認めることができる。
(1)ミャンマーの政治状況等
アミャンマーは，昭和２３年１月４日に独立したが，同３７年３月，ネ
ウィン将軍がクーデターを決行し，同将軍が率いる国軍が全権を掌握した。
同年７月にはビルマ社会主義計画党が結成され，さらに，同３９年３月の
国家統制法により，他の政党が禁止された。
イ昭和６３年３月以降，ヤンゴンで学生らの反政府デモが日増しに拡大し
て警察や国軍と衝突し，同年８月８日には，学生や市民による反政府ゼネ
ストが全国で行われるなど，大規模な民主化運動が起こった。しかし，そ
の民主化運動は，国軍によって弾圧され，同年９月１８日，軍事クーデタ
ーにより，ＳＬＯＲＣが全権を掌握し，ＳＬＯＲＣによる軍事政権が成立
した。
ウＳＬＯＲＣは，平成元年７月，アウンサンスーチーを国家破壊分子法違
反を理由に自宅軟禁し，その政治活動を禁止した。
エ平成２年５月２７日，ミャンマーにおいて約３０年振りに複数政党参加
による総選挙が施行され，アウンサンスーチーの率いるＮＬＤが４８５議
席中３９２議席を獲得して勝利したにもかかわらず，ＳＬＯＲＣは，民政
移管のためには堅固な憲法が必要であるとして，ＮＬＤに政権を委譲しな
かった。
オＳＬＯＲＣは，平成８年５月，ＮＬＤ主催の議員総会や党集会の前に多
数のＮＬＤ関係者を拘束して，議員総会や党集会の開催を妨害した。
カ平成８年１０月２３日，ヤンゴンの学生約５００人が警官の学生への暴
力に抗議しデモを行ったのを始めとして，各地で学生デモが発生し，同年
１２月半ばまで続いたが，ＳＬＯＲＣは学生を強制排除した。同９年１月
１８日，ＮＬＤ党員６人を含む活動家２０人が同８年１２月のデモを扇動
したとして禁錮７年の実刑判決を受け，同９年１月２８日，ＮＬＤ党員５
人を含む活動家１４人が同様の判決を受けた。
キ平成８年１２月２５日，ヤンゴンの仏教寺院において爆弾が爆発して死
傷者を出すという事件があり，ＳＬＯＲＣは，同事件に全ビルマ学生民主
戦線（ＡＢＳＤＦ）及びカレン民族同盟（ＫＮＵ）が関与している疑いが
あると発表した。また，同９年４月６日，ＳＬＯＲＣの第２書記であるＰ
１６中将の自宅に小包が届き，これが爆発して同人の長女が死亡するとい
う事件が起こった。
クＳＬＯＲＣは，平成８年末から同９年にかけて，ＮＬＤ党員ら多数を拘
束し，２０人以上のＮＬＤの議員に辞職を強制した。
ケＳＬＯＲＣは，平成９年１１月１５日，国家平和発展評議会（以下
「ＳＰＤＣ」という。）に改組された。
コアウンサンスーチーは，平成８年後半から再び自宅外に出る自由及び訪
問者を受け入れる自由を次第に制限されるようになり，同１０年８月，同
１２年８月及び同年９月の計３回にわたり，ＮＬＤの幹部と共に地方に赴
こうとするのを強制的に自宅に連れ戻されるという事件が起こり，その後
は事実上の自宅軟禁の措置が採られ続けていたが，同１４年５月６日，よ
うやく軟禁状態が解かれた。しかし，同１５年５月３０日には，アウンサ
ンスーチーを含むＮＬＤの構成員がＳＰＤＣの支持者に襲撃され，アウン
サンスーチー及びＰ１７ＮＬＤ副議長らが警察に身柄を拘束される事件が
起きた。
サミャンマーにおいては，人権尊重の理念が浸透しているとはいい難く，
アメリカ合衆国（以下「アメリカ」という。）国務省のレポート（平成１
３年版）によれば，ＳＰＤＣによるし意的逮捕及び拘留，政治問題に関す
る公開裁判の拒否，非常事態法，非合法結社法，常習犯取締法及び国家破
壊分子取締法といった拡大解釈可能な法律の誤釈，政治目的遂行のための
法廷操作，治安警察による囚人，拘留者及び一般市民に対する拷問，むち
打ち及び虐待等の人権抑圧状況が存在すると報告されている。
(2)原告の個別的事情
ア身分事項等について
(ア)原告が昭和▲年▲月▲日にミャンマーにおいて出生したミャンマー
国籍を有する外国人の男性であることは，前記前提事実(1)のとおりであ
る。
(イ)原告は，大正２年生まれの父と，父よりも１５歳ぐらい年下の母と
の間の１１人兄弟（①長女，②２女，③３女，④４女，⑤５女，⑥６女，
⑦長男，⑧２男，⑨３男，⑩４男及び⑪５男の順）の４男として，シャ
ン州クッカイ郡区βで生まれた。（甲１８，乙１４，原告本人）
(ウ)原告は，ミャンマーのカチン州と，シャン州の北部に多く居住する
カチン民族に属するところ，「カチン民族の歴史的政治的背景」につい
て，原告の姉（２女）であるＰ４が代表を務めるＰ６が平成１７年５月
に発行した冊子「○○」の記載を引用すると（ただし，日本語版によ
る。），下記のとおりである。（甲１，１８，６０，証人Ｐ４，原告本
人）
記
カチン民族は複数の少数部族で構成され，主にビルマの北東部に居
住し，さらには中国やインドの一部地域にも居住しています。ビルマ
に住むカチン民族の数はおよそ１００万∼１５０万人と見られていま
す。伝統的に丘陵地帯に住む人々は焼畑耕作で生計をたて，かつては
村や氏族単位での支配体制が敷かれていました。イギリス領ビルマの
時代（１８８６年∼１９４８年）には，ほとんどのカチン民族居住地
域が「辺境地域」として統治され，この時期にカチン民族の間にキリ
スト教が広まりました。
１９４８年のビルマ独立に伴ってビルマ北端部３４，３７９平方マ
イルの山岳地帯がカチン州と制定されました。カチン民族はシャン州
にも居住しています。
独立後，多くのカチン民族はビルマ中央政府による差別的政策に不
満を募らせていきました。この不満は１９６１年のカチン民族武力抵
抗運動を引き起こし，後にもっとも大きな民族抵抗運動の一つとされ
るＰ１へと発展しました。数十年にわたる武力紛争が続き，高地に住
んでいた多くのカチン民族が平地へと追いやられました。今日ではカ
チン州総人口の８０％以上が平地地方に住んでいます。Ｐ１はビルマ
軍事政府と１９９４年に休戦合意を結び，一定地域において独自の行
政権と軍備を持つ権利を認められました。ビルマ共産党の一部から派
生し，カチン州と中国の国境地帯北東部で活動する新民主軍［カチ
ン］（theNewDemocraticArmy［kachin］［NDA-K］）と１９９１
年にＰ１から分離しシャン州北部で活動するカチン防衛軍（ＫＤＡ）
も，それぞれ軍事政権との間で休戦協定を結びました。
残念ながら休戦合意は長期にわたる民族紛争を引き起こした根本的
原因である政治問題の解決はもたらしませんでした。ビルマの他地域
と同じように，カチン州の人々も軍事独裁政権の下で民主主義的権利
である「自らの政府を選ぶ権利」を否定されています。軍事政府は休
戦合意を利用してカチン州での軍隊を増強させました。ビルマ軍の数
は１９９４年から３倍にも膨れ上がり，５０を超えるビルマ軍歩兵部
隊がカチン州に駐在しています。ビルマ軍は特にＰ１の軍事基地近辺
で展開し，軍隊増強によって地元住民への負担も重くなる一方です。
住民は軍人による土地の押収，強奪，強制労働や多くの人権侵害に直
面しています。
(エ)原告の父は，約２２か村のドゥーワ（かつて地方の封建領主であっ
た者のカチン民族における世襲的称号）である。ドゥーワは，Ｐ２の支
持者層であるところ，Ｐ２は反共産主義の団体でもあったため，原告の
父がミャンマーの共産党武装組織等から抹殺される危険を感じたことな
どから，昭和５０年ころ，原告の家族は，ナウンチョー郡区γに移住し，
現在も原告の両親は同所で居住している。（甲１８，２３，証人Ｐ４，
原告本人）
イ原告の姉であるＰ４について
(ア)Ｐ４は，昭和▲年▲月▲日に生まれ，同４５年４月４日にＰ３と結
婚した。Ｐ３は，同３６年２月５日に設立されたＰ１及びＰ２の創設者
及び代表者であり，Ｐ２は，当時，国軍と抗戦状態にあった。なお，Ｐ
３は，ドゥーワの家柄の出身者である。
Ｐ４は，結婚直後の昭和４５年から平成２年まで、タイのバンコクに
居住し（Ｐ３はＰ２の軍隊と共に転戦していた。），Ｐ３の存命中は，
Ｐ２の兵士のために武器や衣料品の調達等の後方支援活動などをしてい
たが，昭和▲年▲月▲日にＰ３が暗殺されたことなどから，タイ政府の
ひ護を受けることになり，同５４年にはタイ国籍を取得した（タイにお
けるＰ４の名称は，Ｐ１８である。）。この間，Ｐ４は，Ｐ３の死亡に
より，一時的にＰ２を代表して，同５１年にアメリカのワシントンで開
催された反共産主義連合の大会に招待されて，これに出席するなどの活
動をしており，また，現在でも，Ｐ４のためにＰ２が設置した専用宿泊
所がミャンマーと中国との国境付近に存在する。
なお，Ｐ４は，人づてに，①Ｐ３は，国軍のネウィン将軍がＰ２に
潜入させたスパイによって暗殺されたこと，②Ｐ３の墓所はカチン州に
設けられたものの，その後，国軍によって爆破されたことなどを聞いて
いる。
（甲１２，２４，証人Ｐ４）
(イ)Ｐ４は，ミャンマー国内が政治的に不安定な状況になり，ミャンマ
ーからのカチン民族の越境者が増加したことから，そのような人たちを
支援するため，平成２年からタイのチェンマイに移住し，同１１年９月
９日又は１２月９日にＰ６を設立し，その幹部又は代表者となった。ま
た，Ｐ４は，１１民族の組織等から構成されるＰ１９にＰ６の代表者と
して参加し，さらに，同１６年に設立されたＰ２０（その前身は，同１
３年８月に設立されたＰ２１である。）の構成員ともなった。Ｐ２０は，
ミャンマーにおける軍事政権（ＳＰＤＣ），民主化勢力（ＮＬＤ）及び
少数民族の３者協議による対話の過程を通じて，政治紛争の平和的解決
を目指し，少数民族の意見を集約する機関として設立された団体である。
その外，Ｐ４は，同１６年３月には，アメリカの国連本部で行われた女
性の安全に関する会議（ＣＳＷ）に出席し，ミャンマー国内におけるカ
チン民族の女性に対する迫害状況について報告するなどした。
なお，Ｐ６は，平成１７年５月には，前記ア(ウ)記載の冊子を発行し，
同冊子は，アメリカやＥＵ諸国，アセアン諸国で配布されたところ，同
冊子に記載されたＰ６による勧告を引用すると（ただし，日本語版によ
る。），下記のとおりである。
（甲１，５０．６０，６６，証人Ｐ４）
記
Ｐ６は次の勧告を行う。
ビルマの軍事政権（国家平和開発協議会−ＳＰＤＣ）に対し
・全土において直ちに停戦を実施し，少数民族居住地域に駐屯する
ビルマ陸軍部隊を完全撤退させること。
・国民民主連盟，少数民族の正当な代表者との三者協議を直ちに開
始し，意味のある政治改革プロセスに着手すること。
中国に対し
・ビルマの軍事政権に対し政治的経済的影響力を行使して，ビルマ
が真の政治改革プロセスに着手し，それによって将来中国のビルマ
との関係がビルマにおける安定と持続的で平等な発展に寄与するこ
とが可能となり，また中国にも影響を及ぼしている人身売買といっ
た社会問題の発生を防ぐ一助となるよう働きかけること。
・中国に売られた婦女子が，実効性のある支援プログラムによって
彼女らの人権が確実に保護され推進されるよう取り計らうこと。
国際社会に対し
・ＳＰＤＣに圧力をかけ，全土において停戦を実施させ，少数民族
居住地域に駐屯するビルマ陸軍部隊を完全撤退させ，三者協議を開
始させること。
・ビルマで実施されている人身売買禁止戦略を検討し，それが人身
売買の根本原因に取り組む内容であること，現政権を合法化する目
的に利用されていないことを確認すること。
・人身売買に対する認識を高めるための地域社会に根ざした実効性
のあるイニシアチブを支援し，被害婦女子に対する支援策を講ずる
こと。
ウその外の原告の兄弟について
(ア)長女である原告の姉（Ｐ２２）は，Ｐ２３の活動家であった夫の死
後，ミャンマーで居住している。（甲１８，２３）
(イ)３女である原告の姉Ｐ７は，現在，Ｐ２の活動家である夫と共に，
タイで居住している。（甲１８，２３，５１の１及び２）
(ウ)４女である原告の姉（Ｐ２４）は，現在，ミャンマーとの国境付近
の中国で居住しているが，その消息は不明である。（甲１８，２３）
(エ)５女である原告の姉（Ｐ２５）は，現在，副牧師である夫と共に，
ミャンマーで居住している。（甲１８，２３）
(オ)６女である原告の姉（Ｐ２６）は，現在，所在不明である。（甲１
８，２３）
(カ)長男である原告の兄Ｐ１５は，ミャンマー政府により，平成２年こ
ろから同６年ころまで投獄され，更に同１１年に投獄されて同１２年に
釈放されたものの，同１５年に死亡した。。
なお，原告及びＰ４は，上記各投獄については，何らかの政治的な理
由（政治的文書の所持等）によるものと聞かされており，上記死亡につ
いては，獄中で受けた拷問により内臓が損傷を受けたための衰弱死であ
ると聞かされている。
（甲１８，２３，２４，証人Ｐ４，原告本人）
(キ)２男である原告の兄（Ｐ２７）は，反政府活動を行った後，現在，
台湾で居住している。（甲１８，２３，５５の１及び２）
(ク)３男である原告の兄Ｐ１１は，平成３年ころ，本邦に上陸し，同９
年ころにはＰ９日本支部の副書記に就任するなどしていたが，同１０年
ころ，退去強制されてミャンマーに帰国した後，ミャンマー政府により
同１２年ころから１年間以上投獄され，仮釈放後，行方不明となった。
なお，原告及びＰ４は，上記投獄については，何らかの政治的な理由
（政治的文書の所持等）によるものと聞かされている。
（甲１８，２３，２４，５８，原告本人）
(ケ)５男である原告の弟（Ｐ２８）は，ミャンマー政府に対して反政府
活動をしない旨の誓約書を提出した上，現在，両親と共にミャンマーで
居住している。（甲１８，２３）
エ原告の経歴等について
(ア)原告は，昭和６２年３月，高等学校を卒業した（原告本人尋問の結
果によれば，原告は，当時，その居住する地域が内戦状態にあったため，
通常よりも，４，５年は卒業時期が遅れた旨供述している。）。
その後，原告は，昭和６３年３月ころ，タイに赴いてＰ４に会うなど
した後，同年７月ころミャンマーに帰国し，折から国内で民主化運動の
機運が熟する社会情勢（前記(1)イ）を背景にして，γの実家に地元の高
校生約１５人を集め，Ｐ２９及びＰ３０のラジオニュースを聴いて，そ
の情報や，現政権の一党支配打倒などの政治的意見等を記載したビラを
作成し，近隣の７か村の住民や付近の幹線道路を往来する自動車の運転
手等にそれを配布するとともに，近くの町で行われるデモ行進に複数回
参加するなどしていたが，同年９月１８日の軍事クーデター（前記(1)
イ）以降，学生活動家が逮捕されているという話を聞いて，平成元年５
月ころから２か月余りタイに赴いてＰ４に会うなどした後，ミャンマー
に帰国して，同年１２月ころ，ヤンゴンにおいてブローカーを介し，ミ
ャンマーを出国するために旅券発給の申請をした。そして，原告は，ブ
ローカーに合計２万チャットを支払うなどして，同２年５月ころ，ミャ
ンマー政府発行の旅券を入手し，その後，２，３週間してから，空路，
タイのバンコクに行って，我が国への入国手続をし，同年９月３０日に
バンコクを出発して，前記前提事実(2)アのとおり，同年１０月１日，本
邦に上陸した。
（甲１８，４２，４３の１，原告本人）
(イ)原告は，本邦上陸後，平成１６年１１月２８日に逮捕（前記前提事
実(3)ア）されるまでの間，タイに居住する原告の姉（２女のＰ４又は３
女のＰ７）を介するなどして，年２回ほど，ミャンマーとタイの国境地
帯で民主化運動をする活動家たちに７万円ないし１０万円を送金してい
た。送金先の団体は，現在，Ｐ３１と称し，同１７年４月１２日付けで，
原告が同団体の資金提供者として知られていることなどを記載した書面
（甲２２）を作成している。
（甲１８，２２，乙１４，原告本人）
(ウ)原告は，平成９年ころ，Ｐ９に入会した。
Ｐ９は，平成６年２月ころにＰ２と国軍との間に和平協定が締結され
た後の同年６月，教育，健康，経済，文化及び宗教に関するカチン民族
の社会又は生活の質の向上，特に長年にわたって内戦の被害を受け続け
てきた地域の開発などを目的として設立された団体であり（なお，Ｐ９
の組織化にはＰ４も関与しており，設立時から８年間は，Ｐ４の息子が
その事務局長を務めた。），同９年ころには，その日本支部も設立され
た。原告の兄（３男）であるＰ１１がＰ９日本支部の副書記であったこ
とは前記ウ(ク)のとおりであるが，原告が何らかの部門の責任者になっ
たことはない。
（甲１１，１８，４５，４９，５８，乙３６，原告本人）
(エ)Ｐ９のミャンマー国内での活動は，Ｐ９の構成員が逮捕されたこと
などにより滞り，Ｐ９日本支部の活動も平成１７年１月以降は停止同然
となった。我が国に滞在するＰ９日本支部及びＰ１２の構成員は，Ｐ１
３の構成員として活動することとなり，原告も，同年にＰ１３に入会す
るとともに，Ｐ１３の上部団体（Ｐ１３を含む８団体で構成される団
体）であるＰ１４に入会した。原告は，同年１１月１３日，Ｐ１４の労
働問題担当委員に選出されたほか，Ｐ１３の労働問題担当委員も兼務し
ている。（甲１８，４９，６７，６８，原告本人）
２争点(1)（原告の難民該当性の有無）について
(1)難民の意義について
ア入管法６１条の２第１項は，「法務大臣は，本邦にある外国人から法務
省令で定める手続により申請があつたときは，その提出した資料に基づき，
その者が難民である旨の認定…（略）…を行うことができる。」と規定し
ている。そして，入管法２条３号の２は，入管法における「難民」の意義
について，難民の地位に関する条約（以下「難民条約」という。）１条の
規定又は難民の地位に関する議定書（以下「難民議定書」という。）１条
の規定により難民条約の適用を受ける難民をいうものと規定している。
イ難民条約１条Ａ(2)は，「１９５１年１月１日前に生じた事件の結果とし
て，かつ，人種，宗教，国籍若しくは特定の社会的集団の構成員であるこ
と又は政治的意見を理由に迫害を受けるおそれがあるという十分に理由の
ある恐怖を有するために，国籍国の外にいる者であつて，その国籍国の保
護を受けることができないもの又はそのような恐怖を有するためにその国
籍国の保護を受けることを望まないもの及びこれらの事件の結果として常
居所を有していた国の外にいる無国籍者であつて，当該常居所を有してい
た国に帰ることができないもの又はそのような恐怖を有するために当該常
居所を有していた国に帰ることを望まないもの」は，難民条約の適用上，
「難民」という旨規定している。
ウ難民議定書１条２は，難民議定書の適用上，「難民」とは，難民条約１
条Ａ(2)の規定にある「１９５１年１月１日前に生じた事件の結果として，
かつ，」及び「これらの事件の結果として」という文言が除かれているも
のとみなした場合に同条の定義に該当するすべての者をいう旨規定してい
る。
エしたがって，入管法にいう「難民」とは，「人種，宗教，国籍若しくは
特定の社会的集団の構成員であること又は政治的意見を理由に迫害を受け
るおそれがあるという十分に理由のある恐怖を有するために，国籍国の外
にいる者であつて，その国籍国の保護を受けることができないもの又はそ
のような恐怖を有するためにその国籍国の保護を受けることを望まないも
の」をいうこととなる。そして，上記の「迫害」とは，通常人において受
忍し得ない苦痛をもたらす攻撃ないし圧迫であって，生命又は身体の自由
の侵害又は抑圧を意味するものと解するのが相当であり，また，上記にい
う「迫害を受けるおそれがあるという十分に理由のある恐怖を有する」と
いうためには，当該人が迫害を受けるおそれがあるという恐怖を抱いてい
るという主観的事情のほかに，通常人が当該人の立場に置かれた場合にも
迫害の恐怖を抱くような客観的事情が存在していることが必要であると解
するのが相当である。
(2)原告の難民該当性について
ア原告の政治活動等について
(ア)ミャンマーにおける政治活動等について
前記１の認定事実（以下「認定事実」という。）(2)エ(ア)によれば，
原告は，ミャンマーにおいて，昭和６３年７月ころから数か月程度，ビ
ラを配布したり，デモ行進に参加するなどの政治活動をしていたことが
認められるが，当時，ミャンマーにおける民主化運動には，各地域及び
各階層から多数の国民が参加したことがうかがわれるところ（認定事実
(1)イ参照），原告の上記政治活動の期間が比較的短期であることや，原
告の組織した高校生の人数も１５人程度であること，ビラを配布した地
域もさほど広範囲ではないこと，デモ行進への参加も主導的な地位にあ
ってしたものと認めるに足りる証拠はないことなどに照らすと（なお，
認定事実(2)エ(ア)によれば，原告はブローカーに合計２万チャットを支
払うなどしているものの，ミャンマー政府から旅券の発給を受け，空路，
ミャンマーを出国するに至っていることが認められる。），原告のミャ
ンマーにおける政治活動そのものを理由として，原告がミャンマー政府
から迫害されるおそれがあると認めることはできない（また，実際に，
原告がミャンマー国内において何らかの迫害を受けたことがあるとはう
かがわれない。）。
(イ)我が国における政治活動等について
認定事実(2)エ(イ)及び(ウ)によれば，原告は，ミャンマーの民主化運
動をする政治団体に継続的かつ反復的に一定程度の資金援助を行ってお
り，また，平成９年ころにＰ９に入会したことが認められるが，原告が
資金援助を行った政治団体の活動実績等の詳細を明らかにする証拠はな
く，その資金援助がどれほどミャンマー政府にとって不快なものである
かを推認することが可能となる諸事情を認定することができないし，ま
た，原告は，Ｐ９において何らかの部門の責任者という立場にあったこ
とはなく，Ｐ９に所属して外見的に明らかな政治活動をしたことを認め
るに足りる証拠がないことなどに照らすと，原告の我が国における政治
活動そのものを理由として，原告がミャンマー政府から迫害されるおそ
れがあると認めることはできない（なお，原告は，同１７年にＰ１３及
びＰ１４に入会しているが，前記前提事実(3)のとおり，原告は同１６年
１１月２８日から同１７年９月２７日まで，現行犯逮捕や，収容令書及
び退去強制令書の執行により，その身柄を拘束されていたのであるから，
少なくとも，本件裁決及び本件退令処分時である同年１月２４日当時に
おいて，原告がＰ１３及びＰ１４に関連する具体的な活動をしていなか
ったことは明らかである。）。
(ウ)以上によれば，平成１７年１月２４日当時において，原告の政治活
動そのものだけを理由として，原告が難民に該当すると認めることはで
きない。
イ原告が属する民族及び家系等について
(ア)認定事実(2)ア(ウ)のとおり，原告は，ミャンマーにおける少数民族
であるカチン民族に属しているが，証人Ｐ４が，「等しくすべてのカチ
ン民族に対して迫害があるということではないだろうと思います。」，
「政府の迫害と申し上げたのは，厳しく監視をされる，あるいは処罰を
されるというのは，カチン民族であって政治活動をしているような人と
いうのは，そういう対象になる。」などと証言していること（証人Ｐ
４）や，さらに，平成４年から同８年までの間，国際連合人権委員会ミ
ャンマー担当特別報告者を務めたＰ３２大学法科大学院教授Ｐ３３作成
の陳述書（乙４２）に，「およそ少数民族に属するというだけで直ちに
難民該当性が認められるというわけではない」と記載されていることな
どからして，原告がカチン民族であることだけを理由として，原告が難
民に該当すると認めることはできない（実際に，原告がミャンマー国内
において何らかの迫害を受けたことがうかがわれないことは，前記ア
(ア)のとおりである。）。
(イ)しかしながら，認定事実(2)イによれば，原告は，かつて国軍と対立
していたＰ１及びＰ２の創設者であるＰ３の妻であったＰ４を姉とし，
Ｐ４は，タイ政府のひ護を受けてタイ国籍を取得した上，平成１１年に
Ｐ６を設立し，Ｐ１９やＰ２０の構成員を兼ねるなどして，ミャンマー
政府にとって不快なものであると優に推認される政治活動を行っている
ことが認められるところ，原告は，カチン民族の中でもミャンマー政府
から特に注目される家系に属するものと認めるのが相当である。
ただし，Ｐ４の兄弟，すなわち原告の兄弟のうちにも，現在，ミャン
マーで居住している者がおり（認定事実(2)ウ），その者がミャンマー政
府により何らかの迫害を受けていると認めるに足りる証拠がないことか
らすると，Ｐ４の兄弟であるという理由だけで直ちにミャンマー政府か
ら迫害されるおそれがあると認めることはできないが，一方において，
認定事実(2)ウのとおり，原告の兄弟のうち，長男Ｐ１５がミャンマー政
府により２回投獄されて，その後，死亡するに至っていること，３男Ｐ
１１が我が国でＰ９日本支部の副書記を務め，同１０年ころに退去強制
されてミャンマーに帰国した後，ミャンマー政府により投獄されて，現
在，行方不明であることなどからすれば，認定事実(1)に係るミャンマー
の政治状況等の下，原告が我が国においてＰ９に所属していたこと（認
定事実(2)エ(ウ)）や，ミャンマー及び我が国において一定程度の政治的
活動を行っていたこと（認定事実(2)エ(ア)ないし(ウ)）などの事情とあ
いまって，同１７年１月２４日当時に原告がミャンマーに帰国したとす
れば，ミャンマー政府により身柄を拘束されて，拷問を伴う尋問を受け
たり，更には原告の兄たちと同様に投獄されるなどして迫害を受ける恐
怖を抱くような客観的事情が存在していたと認めるのが相当である。
(ウ)以上を総合すれば，結局のところ，原告については，本件裁決及び
本件退令処分がされた平成１７年１月２４日当時，人種若しくは特定の
社会的集団の構成員であること又は政治的意見を理由に迫害を受けるお
それがあるという十分に理由のある恐怖を有する難民に該当していたも
のということができる。
３争点(2)（本件裁決の適法性）について
(1)まず，法務大臣の裁量権について検討する。
ア憲法２２条１項は，日本国内における居住及び移転の自由を保障するに
とどまっており，憲法は，外国人の日本へ入国する権利や在留する権利等
について何ら規定しておらず，日本への入国又は在留を許容すべきことを
義務付けている条項は存在しない。このことは，国際慣習法上，国家は外
国人を受け入れる義務を負うものではなく，特別な条約がない限り，外国
人を受け入れるかどうか，受け入れる場合にいかなる条件を付するかにつ
いては，当該国家が自由に決定することができるとされていることと考え
を同じくするものと解される。したがって，憲法上，外国人は，日本に入
国する自由が保障されていないことはもとより，在留する権利ないし引き
続き在留することを要求する権利を保障されているということはできない。
このように外国人の入国及び在留の許否は国家が自由に決定することがで
きるのであるから，我が国に在留する外国人は，入管法に基づく外国人在
留制度の枠内においてのみ憲法に規定される基本的人権の保障が与えられ
ているものと解するのが相当である（最高裁昭和５０年(行ツ)第１２０号
同５３年１０月４日大法廷判決・民集３２巻７号１２２３頁，最高裁昭和
２９年(あ)第３５９４号同３２年６月１９日大法廷判決・刑集１１巻６号
１６６３頁参照）。
イ入管法２条の２，７条等は，憲法の上記の趣旨を前提として，外国人に
対し原則として一定の期間を限り特定の資格により我が国への上陸，在留
を許すものとしている。したがって，上陸を許された外国人は，その在留
期間が経過した場合は当然我が国から退去しなければならないことになる。
そして，入管法２１条は，当該外国人が在留期間の更新を申請することが
できることとしているが，この申請に対しては法務大臣が「在留期間の更
新を適当と認めるに足りる相当の理由があるときに限り，これを許可する
ことができる。」ものと定められている。これらによると，入管法におい
ても，在留期間の更新が当該外国人の権利として保障されていないことは
明らかであり，法務大臣は，更新事由の有無の判断につき広範な裁量権を
有するというべきである（前掲昭和５３年１０月４日最高裁大法廷判決参
照）。
ウまた，入管法５０条１項４号（ただし，平成１７年法律第６６号による
改正前は同項３号）は，入管法４９条１項所定の異議の申出を受理したと
きにおける同条３項所定の裁決に当たって，異議の申出が理由がないと認
める場合でも，法務大臣は在留を特別に許可することができるとし，入管
法５０条３項は，上記の許可をもって異議の申出が理由がある旨の裁決と
みなす旨定めている。
しかし，①前記のように外国人には我が国における在留を要求する権利
が当然にあるわけではないこと，②入管法５０条１項柱書き及び同項４号
（上記改正前は同項３号）は，「特別に在留を許可すべき事情があると認
めるとき」に在留を特別に許可することができると規定するだけであって，
この在留特別許可の判断の要件，基準等については何ら定められていない
こと，③入管法には，そのほか，上記在留特別許可の許否の判断に当たっ
て考慮しなければならない事項の定めなど上記の判断をき束するような規
定は何も存在しないこと，④在留特別許可の判断の対象となる者は，在留
期間更新の場合のように適法に在留している外国人とは異なり，既に入管
法２４条各号の規定する退去強制事由に該当し，本来的には退去強制の対
象となる外国人であること，並びに⑤外国人の出入国管理は，国内の治安
と善良な風俗の維持，保健・衛生の確保，外交関係の安定，労働市場の安
定等，種々の国益の保持を目的として行われるものであって，このような
国益の保持の判断については，広く情報を収集し，時宜に応じた専門的・
政策的考慮を行うことが必要であり，時には高度な政治的判断を要するこ
ともあり，特に，既に退去強制されるべき地位にある者に対してされる在
留特別許可の許否の判断に当たっては，このような考慮が必要であること
を総合勘案すると，上記在留特別許可を付与するか否かの判断は，法務大
臣の極めて広範な裁量にゆだねられていると解すべきである。そして，そ
の裁量権の範囲は，在留期間更新許可の場合よりも更に広範であると解す
るのが相当である。
したがって，これらの点からすれば，在留特別許可を付与するか否かに
ついての法務大臣の判断が違法とされるのは，その判断が全く事実の基礎
を欠き，又は社会通念上著しく妥当性を欠くことが明らかであるなど，法
務大臣が裁量権の範囲を逸脱し，又は濫用した場合に限られるというべき
である。
(2)そこで，以上の判断の枠組みに従って，原告に在留特別許可を付与しない
とした裁決行政庁である法務大臣の判断に裁量権の逸脱又は濫用があるとい
えるか否かについて検討する必要があるところ，原告は，入管法２条３号の
２に規定する「難民」に該当するというべきであるから，これを前提として，
本件裁決の違法性の有無について検討する。
(3)裁決行政庁の判断について
ア原告は，前記前提事実のとおり，その在留期限である平成５年６月３０
日を超えて，本邦に不法に残留した者であり，入管法２４条４号ロ所定の
退去強制事由に該当するというべきである。
イしかしながら，入管法上の難民の意義及び性質等からすると，当該外国
人が入管法上の難民に当たるか否かは，法務大臣が在留を特別に許可する
ことをせずに入管法４９条１項に基づく異議の申出に理由がない旨の裁決
をするか否かについて判断する場合に当然に考慮すべき極めて重要な考慮
要素であるというべきである。そして，前記のとおり，原告は，入管法２
条３号の２に規定する「難民」に該当するというべきである。
ところが，被告の本件訴えにおける主張からすれば，裁決行政庁が原告
が入管法上の難民に該当する者であることを考慮せずに本件裁決を行った
ことは明らかである。すなわち，本件裁決は，原告が入管法上の難民に該
当するという当然に考慮すべき極めて重要な要素を一切考慮せずに行われ
たものといわざるを得ない。
したがって，本件裁決は，裁決行政庁の裁量権の範囲を逸脱する違法な
処分というべきである。
ウさらに，難民条約３２条１は，「締約国は，国の安全又は公の秩序を理
由とする場合を除くほか，合法的にその領域内にいる難民を追放してはな
らない。」と規定し，難民条約３３条１は，「締約国は，難民を，いかな
る方法によつても，人種，宗教，国籍若しくは特定の社会的集団の構成員
であること又は政治的意見のためにその生命又は自由が脅威にさらされる
おそれのある領域の国境へ追放し又は送還してはならない。」と規定して
いる。
裁決行政庁は，原告が入管法上の難民に該当するのであるから，本件裁
決が上記各規定に反する結果とならないかについても吟味する必要があっ
たところ，このような吟味をしたことをうかがわせる事情はない。
したがって，この点においても，本件裁決は，裁決行政庁の裁量権の範
囲を逸脱する違法な処分というべきである。
(4)以上によれば，本件裁決は，裁決行政庁の裁量権の範囲を逸脱する違法な
処分であるから，取消しを免れない。
４争点(3)（本件退令処分の適法性）について
法務大臣は，入管法４９条１項による異議の申出を受理したときには，異議
の申出が理由があるかどうかを裁決して，その結果を主任審査官に通知しなけ
ればならず（同条３項），主任審査官は，法務大臣から異議の申出が理由がな
いと裁決した旨の通知を受けたときには，速やかに当該容疑者に対し，その旨
を知らせるとともに，入管法５１条の規定による退去強制令書を発付しなけれ
ばならない（入管法４９条５項）。
しかしながら，上記のような退去強制令書発付処分の前提となる裁決が違法
である場合には，これに従ってされた退去強制令書発付処分も違法であるとい
うほかない。そして，本件裁決が違法であることは前記３のとおりであるから，
本件退令処分も違法であり，取消しを免れない。
５結論
よって，原告の請求は，いずれも理由があるから認容することとし，訴訟費
用の負担につき，行政事件訴訟法７条，民訴法６１条を適用して，主文のとお
り判決する。
東京地方裁判所民事第３８部
裁判長裁判官杉原則彦
裁判官島村典男
裁判官市原義孝は、差し支えにつき、署名押印することができない。
裁判長裁判官杉原則彦

戻る