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平成１４年(ワ)第１５９３８号　損害賠償請求事件
（口頭弁論終結の日　平成１６年２月６日）
　　　　　　　　　　　　判　　　　　　　　　決
　　　　　原　　　　　　　告　　　　　　　アイビックス株式会社
　　　　　訴訟代理人弁護士　　　　　　　　津山齊
　　　　　訴訟復代理人弁護士　　　　　　　鈴木一
　　　　　被　　　　　　　告　　　　　　　エヌ・ティ・ティ・リース株式会社
　　　　　訴訟代理人弁護士　　　　　　　　大室俊三
　　　　　被　　　　　　　告　エヌ・ティ・ティ・コムウェア・ビ
リングソリューション株式会社
　　　　　訴訟代理人弁護士　　　　　　　　田淵智久
　　　　　同　　　　　　　　　　　　　　　清水真
　　　　　　　　　　　　主　　　　　　　　　文
　１　被告エヌ・ティ・ティ・リース株式会社及び被告エヌ・ティ・ティ・コムウ
ェア・ビリングソリューション株式会社は，原告に対し，連帯して１０３４万１２
７０円及び被告エヌ・ティ・ティ・コムウェア・ビリングソリューション株式会社
はこれに対する平成１５年１２月１８日から，被告エヌ・ティ・ティ・リース株式
会社はうち５０９万２３８６円に対する平成１３年８月１日から，うち５０９万２
３８６円に対する同年９月１日から，うち１５万６４９８円に対する同年１０月１
日から，各支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
　２　原告のその余の請求を棄却する。
　３　訴訟費用はこれを５分し，その４を原告の，その余を被告らの各負担とす
る。
　４　この判決の第１項は仮に執行することができる。
　　　　　　　　　　　　事　実　及　び　理　由
第１　原告の請求
　（１次的・２次的請求）
　　　被告らは，原告に対し，連帯して１億２８９１万２３０５円及びこれに対す
る平成１３年７月１日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
　（３次的請求）
　１　被告エヌ・ティ・ティ・リース株式会社は，原告に対し，１億２０５３万４
２７５円及びこれに対する平成１５年９月５日（同被告に対する請求の追加に係る
原告準備書面(3)陳述の日）から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
　２　被告エヌ・ティ・ティ・コムウェア・ビリングソリューション株式会社は，
原告に対し，２１９７万５８１５円及びこれに対する平成１５年１２月１８日（請
求拡張に係る原告準備書面(11)の同被告に対する送達の日の翌日）から支払済みま
で年６分の割合による金員を支払え。
第２　事案の概要
　原告は，別紙著作物目録１ないし６，８及び９のプログラム（７は欠番）を
作成した株式会社である。本件において，原告は，上記各プログラムについて著作
権を有するとして，被告エヌ・ティ・ティ・リース株式会社（以下，「被告ＮＴＴ
リース」という。）は財団法人電気通信共済会（以下「訴外財団」という。）に対
してのみ再使用許諾を行い得るという条件で，原告から上記各プログラム著作物の
使用許諾を受けたにもかかわらず，原告に無断で被告エヌ・ティ・ティ・コムウェ
ア・ビリングソリューション株式会社（以下「被告ビリングソリューション」とい
う。）に使用許諾を行い，被告ビリングソリューションにこれらのプログラムを使
用させたとして，次のとおり，１次的請求ないし３次的請求をしている。
　①　１次的請求
　　　被告らに対して，著作権（貸与権）侵害を理由とする損害賠償として，
連帯して１億２８９１万２３０５円（及び年５分の遅延損害金）を支払うことを求
める。
　②　２次的請求
　　　　　被告ＮＴＴリースに対して使用許諾契約違反を理由とする債務不履行に
基づく損害賠償として，被告ビリングソリューションに対して使用許諾契約に対す
る積極的債権侵害の不法行為に基づく損害賠償として，連帯して１億２８９１万２
３０５円（及び年５分の遅延損害金）を支払うことを求める（なお，債務不履行に
基づく損害賠償請求は，不法行為の要件も充足することから，民法７１９条１項に
基づく共同不法行為として不真正連帯債務の関係に立つものである）。
　③　３次的請求
　　　　　被告ＮＴＴリースに対して不当利得返還請求として１億２０５３万４２
７５円（及び年５分の遅延損害金）を求めるとともに，被告ビリングソリューショ
ンに対して不当利得返還請求権として２１９７万５８１５円（及び年６分の遅延損
害金）を支払うことを求める。
　１　前提となる事実関係（証拠により認定した事実については，末尾に証拠を掲
げた。）
　　(1)　当事者
　ア　原告は，電子機器の設計，製造及び販売等を目的とする株式会社であ
る。
　イ　被告ＮＴＴリースは，著作権及び工業所有権等の知的所有権の取得，賃
貸借（リースを含む），売買などを目的とする株式会社であり，いわゆるエヌ・テ
ィ・ティグループ（以下「ＮＴＴグループ」という。）に属している。
　ウ　被告ビリングソリューションは，エヌ・ティ・ティ・コムウェア株式会
社（以下「訴外コムウェア」という。）の１００パーセント子会社であり，平成１
３年４月１日，訴外コムウェアから，同社のビジネスフォーム事業部において行っ
ていた電話料金の請求書発行業務の営業全部について営業譲渡を受けたものであ
る。
　　　なお，訴外コムウェアは，平成１２年１１月にエヌ・ティ・ティコミュ
ニケーションウェア株式会社（以下「訴外ＮＴＴコミュニケーションウェア」とい
う。）が商号変更した株式会社であるが，同社は日本電信電話株式会社の１００パ
ーセント子会社であり，平成９年９月１日に日本電信電話株式会社から，電気通信
事業に係るソフトウェアの開発，製作，運用，電話料金の請求書発行業務等の同社
のソフトウェア本部において遂行する営業全部について営業譲渡を受けたものであ
る（弁論の全趣旨）。
　エ　訴外財団は，電気通信利用者及び電気通信事業関係者の便益を図り，併
せてＮＴＴ等の業務災害による退職者，永年勤続した退職者及びこれらの者の遺族
並びに在職中死亡した役職員の遺族に対してその生活を援助するとともにＮＴＴ等
の役職員の福利厚生を増進し，もって電気通信事業の健全な発展に寄与することを
目的とする財団法人であり，収益事業としてＮＴＴ（日本電信電話株式会社のほ
か，東日本電信電話株式会社及び西日本電信電話株式会社の２社を含む。以下同
じ。）からの委託により同社の料金請求事務を代行するなどの業務を行っていた。
なお，訴外財団は「テルウェル」と通称されている（弁論の全趣旨）。
(2)　原告と被告ＮＴＴリースとの契約
　　被告ＮＴＴリースは，別紙著作物目録１ないし６，８及び９の各プログラ
ム（以下，同目録記載のプログラムを目録記載の番号に従って「本件プログラム
１」などといい，これらのプログラムをまとめて「本件各プログラム」という。）
について，それぞれ下記の日に，原告との間で，原告から使用権を取得することを
内容とする契約（以下，これらの契約をまとめて「本件各使用権設定契約」とい
う。）を締結した（甲１ないし６，８及び９，乙１ないし８。枝番を除く。以下同
じ）。
　　　　①本件プログラム１　　　平成８年１０月２８日
　　　　②本件プログラム２　　　平成１０年６月１日
　　　　③本件プログラム３　　　平成１１年７月１日
　　　　④本件プログラム４　　　平成１１年７月１日
　　　　⑤本件プログラム５　　　平成９年８月１日
　　　　⑥本件プログラム６　　　平成１０年３月３０日
　　　　⑦本件プログラム８　　　平成１０年７月９日
　　　　⑧本件プログラム９　　　平成１０年１２月１４日
　　本件各使用権設定契約は，それぞれ，被告ＮＴＴリースが原告に対して
「注文書」を交付し，原告が被告ＮＴＴリースに対して「注文請書」を提出するこ
とで締結されたが，この「注文書」及び「注文請書」（以下「注文書等」とい
う。）には，物件の代金や目的物の引渡場所等定めが置かれているほか，これらの
記載に続けて「条件」として以下の１２項目が記載されている（乙１ないし８。以
下，この１ないし１２の条件をそれぞれ「第１項」ないし「第１２項」とい
う。）。
　「１　この契約のプログラム・プロダクト使用権（以下「使用権」とい
う。）は，使用者の使用注文に基づき，使用者と使用権取得者間にて締結するリー
ス契約の目的物件として発注されたものであることを確認します。
　　２　使用権設定者は，プログラム・プロダクトの品質，性能，規格，仕
様，納入条件等については，すべて使用者の使用目的に合致させることを使用権取
得者および使用者に保証します。
　　３　使用者が，理由の如何にかかわらず使用権取得者とリース契約を締結
しなかった場合，もしくは締結しても検収をしなかった（借受証を交付しなかっ
た）場合は，使用権取得者はこの契約を無条件で解除できるものとします。
　　４　使用権設定者は，プログラム・プロダクトを直接，使用者に対し，納
期打合せのうえ，上記引渡場所で引渡すものとし，使用権は使用者が検査を了し，
使用者から使用権取得者に交付された借受証記載の借受日に，使用権取得者が取得
するものとします。それ以前に発生した火災，盗難，滅失，損傷などの事故につい
ては，使用権設定者の責任とします。
　　５　プログラム・プロダクトおよび使用権に関する瑕疵担保，品質保証，
期限内保証，保守サービス，著作権，特許権，その他無体財産権の侵害の損害賠
償，その他使用権設定者の便益の供与，義務の履行については，使用権設定者が使
用者に対し，直接その責任を負います。
　　６　リース期間中に発生したプログラム・プロダクトの火災，盗難，滅
失，損傷などのために使用者がプログラム・プロダクトの複製を申し出たときは，
使用権設定者は複製実費を使用者から申し受けることにより，プログラム・プロダ
クトを直ちに複製し，使用権設定契約者と使用者との間で了解した受渡方法にて直
接，使用者に引渡すこととします。なお，複製ができないプログラム・プロダクト
については，別途，使用権設定者と使用権取得者，および使用者の三者間で協議す
るものとします。
　　７　使用者の使用権の行使，債務不履行，もしくは不法行為により使用権
設定者に損害が生じた場合においては，使用権取得者は使用権設定者に対し，一切
の責任を負いません。
　　８　この契約締結後の課税法規の変更による公課の増額，運賃，その他の
諸掛りの増額等はすべて使用権設定者が負担し，契約金額を変更しません。
　　９　使用権設定者がこの契約の一つにでも違反したときは，使用権取得者
は催告を要しないで直ちに契約の全部または一部を解除することができます。
　　１０　使用権取得者は，使用者とのリース契約の継続が困難と認めたとき
は，使用権設定者と協議のうえプログラム・プロダクトの使用者を変更することが
できるものとします。
　　１１　天災，地変，争議，暴動，その他不可抗力または使用権取得者もし
くは使用者の責めに帰することのできない事由によるこの契約の全部または一部の
履行不能，遅滞については使用権取得者はその責に任じません。
　　１２　使用者と使用権取得者とのリース契約が終了したとき，または契約
が解除されたときは，使用権も同時に消滅するものとします。」
(3)　被告ＮＴＴリースと訴外財団とのリース契約
　　被告ＮＴＴリースは，原告との間で上記(2)の使用権設定契約が締結された
ころに，本件各プログラムに関し，訴外財団に対してリース契約の形式により使用
許諾した（以下，これらの契約をまとめて「本件各リース契約」といい，個別のリ
ース契約を指すときは本件プログラム１に関するものを「本件１リース契約」など
という。甲１ないし６，８及び９，乙１ないし８）
(4)　訴外財団から被告ビリングソリューションに対する権利義務の譲渡
　　訴外財団，被告ビリングソリューション及び被告ＮＴＴリースは，平成１
３年６月３０日，本件各リース契約を含む被告ＮＴＴリースと訴外財団間のリース
契約に関する訴外財団の契約上の地位を被告ビリングソリューションに譲渡し，被
告ＮＴＴリースはこれを承諾することを内容とする契約（以下「本件権利義務譲渡
契約」という。）を締結した。（乙９，弁論の全趣旨）。
　２　争点及び当事者の主張
　　(1)　本件各プログラムに著作物性が認められるか（争点(1)）
　　　（原告の主張）
　　　ア　本件各プログラムの特徴
　　　　(ア)　原告の製造，販売する製品は，①ハードウェア，②基盤プログラ
ム，③アプリケーションプログラム（以下「アプリ」という。）からなる製品であ
る。このうち，基盤プログラムは，原告が約７年間の時間と５億円以上の工数を費
やして独自に開発したＯＳである。
　　　　　　原告は，ハードウェア及び基盤プログラムをセットにして多数の納入
先に有償リースしている。その際，リース契約上のリース物件はハードウェアのみ
であり，基盤プログラムは，アプリの有償ライセンスを円滑にする関係で，サービ
スとして敢えて無償で納入先に使用させてきた。
　　　　　　それとは別に，原告は，各納入先からの依頼に応じ，基盤プログラム
上で動作するアプリを独自に開発している。このアプリについては，ハードウェア
及び基盤プログラムとは異なり，著作物の有償ライセンスという形式で，納入先に
使用させている。すなわち，各納入先は，ハードウェア及びアプリに対してのみ支
払い，基盤プログラムは無償で使用することになる。
　　　　　　原告は，ＮＴＴグループ側からの依頼に応じ，約２年間の時間と３億
円以上の工数を費やして，アプリとして本件各プログラムである「ＮＴＴアプリケ
ーション」を開発した。
　　　　(イ)　本件各プログラムは，あるフォーマットで記録されている情報を，
別のフォーマットに変換するために利用する，ファイル形式変換ソフトウェアであ
る。
　　　　　　フォーマットとは，コンピュータで扱う情報を保存する際の形式を意
味するところ，その形式は，使用するＯＳの種類やバージョンによって千差万別で
ある。そのため，通常は，あるＯＳにおいて利用するフォーマットで記録された情
報を，フォーマットの異なるＯＳにおいて利用することはできない。本件各プログ
ラムは，フォーマットの異なるＯＳにおいても情報を利用できるよう，フォーマッ
トを変換するためのプログラムである。
　　　　　　フォーマットの変換においては，変換前のフォーマットと，変換後の
フォーマットとの組合せの数だけ，変換のバリエーションが存在し得る。しかし本
件各プログラムは，変換の対象となる情報を入出力する部分（いわゆるインターフ
ェース部分）をカスタマイズしさえすれば，あらゆるフォーマット間の変換に対応
することができるものである。
　　　　　　そうして，世の中には様々な種類のＯＳが普及しており，その規格が
標準化されていない以上，情報のやりとりを円滑にするためには，本件各プログラ
ムのようなフォーマット変換ソフトが必要かつ有益なのである。したがって，本件
各プログラムは無償ライセンスされている基盤プログラムと一体となって機能し，
フォーマット変換を必要とするあらゆる者の需要に応えるもので，汎用性も有す
る。
　　　イ　創作性を有することについて　
　　　　　フォーマットはＯＳの種類ごとに異なるところ，個々のＯＳのソースプ
ログラムが開示されていれば，当該ＯＳに対応したフォーマットを知ることは困難
ではないが，ソースプログラムが開示されていないＯＳの場合には，当該ＯＳにお
けるフォーマットを知るためには，気の遠くなるような膨大な作業が要求される。
　　　　　原告は，あるフォーマットで記録された情報を変換装置に入力した場合
に，それがどのような形式で出力されるかという地道な試験を繰り返してデータを
蓄積し，その蓄積を基にして本件各プログラムを開発したのである。このような試
行錯誤も含めて，原告が本件各プログラムを開発するには，７年以上の期間と，約
５億円以上の費用がかかってる。
　　　ウ　以上より，本件各プログラムは創作性を有するものであり，その著作権
者は原告である。原告が本件各プログラムのソースコードを保有していることは，
その証左であるし，被告らも，本件著作物の著作物性及び原告が著作権者であるこ
とを認めたからこそ，原告から有償にて使用許諾を受けたのである。
　　　（被告らの主張）
　　　　著作物性に関する原告の主張は争う。
　　　　本件各プログラムは，電子データを光磁気ディスク又はフロッピーディス
ク内のデータに変換し，そのディスクにラベルを貼り，送付状を作成するという作
業のためのごくありふれた内容のプログラムにすぎない。したがって開発のために
原告が主張するような試行錯誤を要するものではないし，創作性を有するものとも
いえない。したがって本件各プログラムは著作権法にいう「著作物」に該当しない
というべきである。
　　(2)　被告ビリングソリューションによる本件各プログラムの使用は，本件各使
用権設定契約による原告の許諾の範囲内であったか。
　　　（原告の主張）
　　　ア　原告と被告ＮＴＴリースとの間の本件各使用権設定契約によって設定さ
れた本件各プログラムに関する使用権は，被告ＮＴＴリースが訴外財団に対してリ
ース（サブライセンス）することを唯一の利用目的として設定されたものである。
　　　　　そもそも，著作物のライセンス契約とは，著作権者にのみ認められた著
作物に対する排他的かつ独占的支配を特定の法主体に対してのみ例外的に解除する
ことを意味する。本件各使用権設定契約においては，訴外財団が唯一の使用者であ
ることが，排他的かつ独占的支配の部分的解除の本質であった。このことは，本件
各使用権設定契約の第１項の規定からも明らかである。
　　　　　しかるに，訴外財団は，本件権利義務譲渡契約により本件著作物の使用
権を原告に無断で被告ビリングソリューションに承継させ，被告ＮＴＴリースは何
らの権限なくこれを許諾した。これが本件各使用権設定契約に基づく使用許諾の範
囲を超えることは明らかである。
　　　イ　また，本件における訴外財団から被告ビリングソリューションへの使用
者の変更は，単に形式的に使用者が変更になったというのみならず，使用態様の大
幅な変更を伴うものであり，この点からも許諾の範囲を超えることは明らかであ
る。
　　　　　すなわち，そもそもビリング業務（請求書作製・発送業務）は営利を目
的として活動する企業にとって不可欠な業務であり，ビリング業務を専門的に扱う
被告ビリングソリューションの取引相手は極めて広範囲に及んでいる。現実に，訴
外財団が手がけていた請求書発行事務はＮＴＴのものだけであったのに対し，被告
ビリングソリューションは，ＮＴＴ以外にも多数の企業の請求書発行事務を手がけ
ている。そのため被告ビリングソリューションが本件各プログラムの使用者となる
ことによって，本件各プログラムがＮＴＴ以外の企業の請求書発行事務にも使用さ
れる蓋然性が極めて高くなる。このような両者の扱うビリング業務の範囲の違い
は，使用態様にも当然変更をもたらすものである。
　　　　　また，本件各プログラムは，インターフェース部分のわずかなカスタマ
イズによって多様な組合せのフォーマット変換を可能とする極めて汎用性の高いプ
ログラムであり，ビリング業務においても高度の有用性が認められる。
　　　　　これらの点を勘案すれば，訴外財団から被告ビリングソリューションへ
の本件各プログラムの使用者の変更は，本件各プログラムの使用態様に大幅な変更
をもたらすものであり，本件各使用権設定契約による許諾の範囲を超えることは，
この点からも明らかというべきである。
　　　（被告らの主張）
　　　ア　訴外財団から被告ビリングソリューションへの承継は，本件各使用権設
定契約にいう「使用者の変更」に当たらない。
　　　　(ア)　本件各プロクラムは，専らＮＴＴの請求書発行事務の用に供するた
めに製作されたものである。
　　　　　　原告は，当初はＮＴＴソフトウェア本部からの依頼により本件プログ
ラム１の製作に関する注文を受けてこれを開発し，その後製作したプログラム２以
降のプログラムについては，同本部が分離独立した訴外コムウェアらの注文を受け
て開発した。これらのプログラムは，各地のＮＴＴの料金センタ内に設置されたハ
ードウェアにインストールされ，ＮＴＴ料金請求書発行事務のため使用されてい
た。ＮＴＴの料金請求書発行事務は，従来から訴外財団が受託していたが（委託者
は，当初はＮＴＴソフトウエア本部，後には訴外コムウェア，さらには被告ビリン
グソリューション），訴外財団は，これを東北通信ビジネス株式会社などの協力会
社（以下，単に「協力会社」という。）に再委託し，自らは各料金センタに２名程
度の要員を配して協力会社の業務の管理等にあたっていた。そのため，本件各プロ
グラムがインストールされたハードウェアを現実に作動させていたのは，これらの
協力会社であった。
　　　　(イ)　そして，原告は上記のような本件各プログラムの使用実態を熟知し
ていた。
　　　　　　原告は，本件各プログラムの開発に当たって，ＮＴＴの料金請求書発
行事務を訴外財団に対して委託していたＮＴＴソフトウェア本部，後には訴外コム
ウェア，さらに被告ビリングソリューション等と協議しながらこれを行っていた。
原告に対するプログラムの発注者も形式的には訴外財団（あるいは被告ＮＴＴリー
ス）であるが，実質的には，訴外財団に対してＮＴＴの料金請求書発行事務を委託
していたＮＴＴソフトウェア本部などだった。そのため，原告が作成した開発費の
見積書の提出先も，訴外財団と財団に発注するＮＴＴソフトウェア本部等とを区別
していなかったし，代金の交渉なども訴外コムウェアとの間で行っていた。
　　　　　　また，原告は，本件各プログラムについて，訴外財団との間でメンテ
ナンス契約を締結しており，メンテナンスのため随時料金センタを訪れて保守に当
たっていたのであり，上記(ア)の使用実態を熟知していた。原告自身，プログラム
開発状況の報告を被告ビリングソリューションの前身である訴外コムウェアに対し
て行っていた。
　　　　　　上記のとおり，原告は，ＮＴＴの料金請求書発行事務に携わるＮＴＴ
関連企業を特段区別することなく，プログラム等の開発のための打合せをＮＴＴソ
フトウェア本部及び訴外コムウェア等と行い，訴外コムウェアとの間で価格を決定
し，ＮＴＴ及び訴外コムウェアを宛先として見積書を提示している。また，保守対
応や故障対応などシステム運用における具体的な対応においても，これらＮＴＴ関
連企業を特に区別することなく対応しているのである。すなわち，原告自身が，本
件各プログラムの運用に関わる者が訴外財団に限られないことを認めていたのであ
る。
　　　　　　こうした原告の現実の行動に照らし，原告は，ＮＴＴ関連企業等と一
連の取引をしているという認識であったことは明らかである。　
　　　　(ウ)　本件各使用権設定契約は，上記(ア)(イ)の使用実態を前提に締結さ
れたものである。しかも，本件各ソフトウェアは，従前と同じＮＴＴ料金センタ内
で，同様の目的で使用され，何らの複製も伴わずに，同一のハードウェア上で使用
され続けていたのである。しかも現実に作業に当たっていたのは，訴外財団から転
籍してきた被告ビリングソリューションの従業員及び従来と同じ協力企業の従業員
である。
　　　　　　当事者の認識及び現実の使用実態に変更がないことに照らせば，本件
各プログラムの使用者を訴外財団から被告ビリングソリューションに変更すること
は，実質的な使用者の変更に当たらないというべきである。
　　　イ　原告は，ＮＴＴ関連会社・協力会社が本件各プログラムを使用すること
を黙示的に許諾していた。
(ア)　本件各プログラムは，ＮＴＴの料金請求書の発行業務という外形的
にはＮＴＴの業務の一工程で使用されるものであり，ＮＴＴ作成の開発仕様に基づ
き訴外コムウェアが発注主管となって原告に発注された。この点は，ＮＴＴ，訴外
財団，訴外コムウェアの担当者のほか，原告代表者も参加して行われた平成１０年
９月２日の打合せにおいて確認されたものである。本来，本件各プログラムの使用
者が訴外財団に限定されるのであれば，使用権限を持つ余地のない訴外コムウェア
が発注主管となることは不自然である。それにもかかわらず。訴外財団ではなく，
訴外コムウェアが発注主管となることが原告代表者も含めて了承されたことは，本
件各プログラムが訴外コムウェアの統括の下で使用されることを，関係者一同が共
通して認識していたことを示すものである。
　　　　(イ)　原告に対する発注は形式的には訴外財団によりなされていたが，上
記のように訴外コムウェアが発注主管となるとの合意があったことから，発注金額
の交渉なども原告と訴外コムウェアとの間でなされていた。リース契約にあって
は，対象物の価格決定は，ユーザとサプライヤとの間で協議し決定されるところ，
本件にあってこれらに関する原告との協議を行っていたのは，当初はＮＴＴであ
り，訴外コムウェア設立後は同社である。
　　　　　　乙３９ないし４１をみると，原告自身が本件各プログラムの納入に関
する交渉の相手方を訴外コムウェアあるいはＮＴＴとみていたことは，明らかであ
る。
　　　　(ウ)　また，本件各プログラムの保守等に関する契約は，訴外財団と原告
との間で締結されていたが，この契約に基づく原告に対する作業の指示や保守契約
の見直しのための原告との交渉は，訴外コムウェアが行っていた。
　　　　　　乙４２号証は，原告と訴外財団との間の保守契約に関し，原告が問題
点と解決策を提示して契約の見直しを求めた書面であるが，その宛先は訴外財団で
はなく訴外コムウェアである。しかも，書面の宛先が訴外コムウェアだというだけ
でなく，ここには「指示自体は内容が分かっているコムウェア殿からくる」との記
載もある。この記載からして，原告に対する作業の指示が訴外コムウェアによりな
されていること，また，本件各プログラムの内容を分かっているのが訴外コムウェ
アであるとの認識を原告が持っていることが明らかとなる。しかも「現在は，運用
を管理されている大阪（A氏）の個軍奮闘の訴えを聞き，ｉｂｉｘで緊急出動してい
る状況」との記載さえある。ここにある「大阪（A氏）」とは，乙４１号証の送信先
に「ＮＴＴコムウェア（A様）」とあることからも明らかなように，コムウェアのこ
とである。すなわち，本件各プログラムの運用を管理しているのが訴外コムウェア
であることを原告は熟知しており，そのことについて特段の異議を述べておらず了
解していることを示しているのである。
　　　　　　平成１１年６月２１日にも，原告は「Ｆ転の高速化並びに二重化につ
いてのご提案」なる書面を作成して本件各プログラムの改良方を提案しているが，
その宛先も，訴外財団ではなく訴外コムウェアである。
　　　　　　原告は，本件各プログラムの保守・改良に関し，訴外コムウェアと協
議していたのであり，このことからも本件各プログラムの運用管理を訴外コムウェ
アが行うことを原告が了解していたことは明らかである。
　　　　(エ)　さらに，被告ＮＴＴリースが，原告に対して支払った費用の性格か
らも，原告が使用者を限定する意思を有していなかったものと理解される。
　　　　　　原告がＮＴＴに対して提出した本件プログラム１に関する見積書（乙
３７）には，使用の期間，使用数，使用者の氏名などは一切記載されておらず，原
告自身，この見積書に記載された金額が使用の対価であるとの認識を有していなか
ったことは明らかである。
　　　　　　原告が，訴外ＮＴＴコミュニケーションウェアに対して提出した本件
プログラム６に関する見積書（乙３８の１）においても，月額使用料や使用期間は
定められていないし，同様に，原告が，訴外財団に対して提出した本件プログラム
３に関する見積書（乙４０の１ないし４）においても，同見積書に記載された金額
が，プログラム開発のための請負金額であることは明らかである。
これらの原告が請求し，受領した金員の性格からしても，原告は，適
正な利潤も含め開発費全額を既に受領していることは明らかである。してみれば，
これを使用者に引き渡した後には，複製することなく当該ソフトウェアを当初イン
ストールされたハードウェア上で使用する限り，ＮＴＴの料金請求書発行事務に携
わるＮＴＴ，訴外コムウェアあるいは訴外財団のいずれが使用するのかについて特
段の関心を有しておらず，原告において使用者を限定する意思を有していなかった
ことが明らかである。
　　　　(オ)　上記のような各事実からすれば，原告が本件各プログラムの使用者
を訴外財団にのみ限っていたものではなく，訴外コムウェア等，ＮＴＴの料金請求
書発行業務という本件各プログラムの使用目的に携わるＮＴＴの関連団体あるいは
協力会社の使用も黙示的に許諾していたというべきである。
　　　ウ　そもそも，プログラム・プロダクトのファイナンスリース契約である本
件各リース契約において，ユーザである使用者の変更につき原告の個別の承諾は不
要である。
　　　　(ア)　一般に，ファイナンスリース契約では，ユーザがサプライヤとの間
で合意した条件に従ってリース会社がサプライヤからリースの目的物を取得し，こ
れをユーザに使用させ，リース会社は，負担した取得価格に期間中の金利等を加え
た額のリース料をユーザから分割で受領し，これにより投下した資金を回収するこ
とになる。
　　　　　　法形式的には，リース会社とサプライヤとの間の契約は売買（一般の
動産のリースの場合）であり，リース会社とユーザとの間の契約は賃貸借に類似し
た面を持つ無名契約ということになるが，実質的にとらえれば，リース会社のユー
ザに対する金融であり，リースの目的物は，ユーザに対する債権の担保の実質を有
している。すなわち，ユーザが倒産等によりリース料の支払いができなくなった場
合，リース会社は，リースの目的物を処分しあるいは新たなユーザにリースするこ
とができることは，ファイナンスリースにとって極めて重要な要請なのである。
　　　　(イ)　ファイナンスリースにおける以上の仕組みは，コンピュータプログ
ラムを目的とするプログラム・プロダクトリース契約の場合でも基本的には同様で
あるのであって，動産を目的物とする一般のファイナンスリースの場合，リース会
社は動産所有権をユーザに代わって取得するのに対し，コンピュータプログラムを
目的とするファイナンスリースにあっては，リース会社はコンピュータプログラム
の「使用権」を取得する。この点で両者は異なるが，いずれもその実質が金融にあ
ることは同一である。すなわち，プログラム・プロダクトに関するリースであって
も，経済的にはユーザに対する金融であり，リース会社（使用権取得者）が取得し
た権利は担保の性質を有し，ユーザの倒産等の場合には，リース目的物を利用して
（換価あるいは他の者へリースを承継させる），投下資金の回収を図ることが予定
されているのである。
　　　　　　そのため，プログラム・プロダクトリース契約のためサプライヤ（使
用権設定者）と締結する使用権設定契約においても，一般に，使用者とのリース契
約の継続が困難となったときには，使用者の変更ができることを，サプライヤたる
使用権設定者は，あらかじめ承諾しあるいは承諾することが義務づけられているの
である。
　　　　(ウ)　リースの目的物であるプログラムが，リース契約のユーザ（プログ
ラムの使用者）のために作成された汎用性のないものである場合，当該ソフトウェ
アは，そのリース取引以外では使用されないため，使用権設定者（サプライヤ＝リ
ース目的物の提供者）は，当該プログラムの開発費をリース会社に対する使用権設
定の対価として一括して受領することになる。したがって，サプライヤは，当該ソ
フトウェアの提供による利益を既に得ているのであり，リース契約の中途でリース
契約上の使用者が変更されても通常何らの不利益も被らない。
　　　　　　また，汎用性のあるプログラムの場合であっても，サプライヤは当該
プログラムのリース期間中の使用料相当額は既に全額リース会社から一括して受領
しているのであり，プログラムが複製され複数のユーザに使用させるといったもの
でない限り，リース契約上の使用者が変更されても何らの損害も生じない。
　　　　(エ)　この点，本件各リース契約も，①リース期間中ユーザからの契約解
除ができないこと（本件各リース契約第２条），②目的物の引渡しがユーザとサプ
ライヤとの間でなされリース会社たる被告ＮＴＴリースは書面（借受書）を受け取
ることにより確認するだけとなっていること（同第５条），③借受書交付後は物件
の瑕疵等についてリース会社は責任を負わないこと（同第５条３項）のほか，④リ
ース会社たる被告ＮＴＴリースがサプライヤたる原告に支払った使用権取得の対価
に金利等を加えた額を前提にリース料が定められ，リース契約が解除となったとき
には残存リース料全額に相当する額が損害金として約定されていること（同第１８
条）などからして，ファイナンスリースであることは明らかである。
　　　　　　ファイナンスリースの場合，リース契約の継続が困難となるような場
合には，リース物件を他に転売あるいはリースして投下した資金の回収を図れるよ
うにする必要がある。一般の動産のリースの場合であれば，リース会社は動産所有
権を取得しているため特段の条項を必要としないが，コンピュータプログラムの場
合には，取得するのがプログラム著作物の「使用権」とされていることから，使用
権設定者たるサプライヤとの調整条項が必要となる。そのため，設けられた規定が
本件各使用許諾契約の第１０項である。
　　　　　　上記第１０項は「使用権取得者は，使用者とのリース契約の継続が困
難と認めたときは，使用権設定者と協議のうえプログラム・プロダクトの使用者を
変更することができるものとします」と定めている。この条項の趣旨は，他のリー
ス会社と同様，従前の使用者とのリース契約の継続が困難となった場合には，リー
ス会社において使用者を変更することができることを定めたものであり，その際原
告の個別の承諾を要しないことは，この条項に承諾を要することが記載されていな
いことからも明白である。確かに，同条は，使用者の変更に当たっては使用権設定
者と協議を行う旨を定めているが，これは，使用権設定者は使用者に対し直接瑕疵
担保責任・品質保証等の責を負うものとされている（第５項）ことから，使用権設
定者の不知の間に使用者が変更されることによる混乱を避け，あるいは複製をする
など濫用的な使用者の変更の場合に対処する機会を与えるための手続規定であり，
原告に何らの損害も生じさせる余地のない使用者の変更の場合に，協議を経ない限
り使用者の変更ができないことまでをも意味するものではない。本件においては，
原告は，被告ＮＴＴリースから本件各プログラムのリース期間中の使用権設定の対
価は，全額受領済みであり，同一のリース契約についてユーザが変更されても原告
には特段の損害が生じる余地はない。
　　　　(オ)　上記イにおいて述べたとおり，訴外財団から被告ビリングソリュー
ションへの使用者の承継は，上記本件各使用権設定契約第１０項に定める使用者の
変更に当たらないものであるが，仮に，使用者の変更に当たるとしても，以上述べ
てきた事情からすれば，原告との協議が必須であるとはいえないというべきであ
る。　　　　　　
　　　（原告の再反論）
　　　ア　訴外財団から被告ビリングソリューションへの承継は，本件各使用権設
定契約にいう「使用者の変更」に当たらないとの主張について
　　　　(ア)　被告らは，本件各プログラムの使用者を訴外財団から被告ビリング
ソリューションに変更したことは実質的な使用者の変更には当たらないと主張す
る。
　　　　　　しかし，訴外財団と被告ビリングソリューションとが法人格を異にし
ているという点については，被告らも認めている。そうして，法人格を異にする主
体が新たに使用者となっているにもかかわらず，使用者の実質的な変更には当たら
ないとの主張をすることは，使用権の承継者及び被承継者間において実質的に法人
格が融合しているとの主張をするに等しい。しかし，そのような主張・立証は何ら
なされていない。
　　　　　　また，仮に，訴外財団から被告ビリングソリューションへの使用者の
変更が実質的な変更に当たらないのであれば，わざわざ，本件権利義務譲渡契約を
締結する必要はなかったはずである。本件権利義務譲渡契約においては，被告ＮＴ
Ｔリースとの間における訴外財団のリース契約上の地位を，被告ビリングソリュー
ションに対して譲渡し，訴外財団は当該リース契約関係から脱退することが明記さ
れている。このような契約の存在に照らすならば，被告らにおいて，本件各プログ
ラムの使用者の実質的な変更を行うとの認識を有していたことは明らかである。
　　　イ　原告は，ＮＴＴ関連会社・協力会社が本件各プログラムを使用すること
を黙示的に許諾していたとの主張について
　　　　(ア)　まず，被告らは，訴外財団が協力会社に対して請求書発行事務を再
委託していたことを原告は熟知しており，そのことから，原告が本件各プログラム
の使用者を訴外財団に限定しないことを黙認していたことは明らかであると主張す
る。
　　　　　　しかし，本件各使用権設定契約においては，協力会社に対する再委託
のことはまったく定められていない。また，訴外財団が履行補助者として協力会社
に作業をさせていたとしても，それが契約の本旨に反するものでなければ，そもそ
も原告が容喙できることではない。そうである以上，原告において訴外財団が履行
補助者たる協力会社に業務を再委託していた事実を認識していたとしても，そのこ
とから当然に原告が本件各プログラムの使用を訴外財団以外の主体に対して許諾し
ていたということにはならない。
(イ)　また，被告らは，①原告が本件各プログラムの使用についてＮＴＴ
や訴外コムウェアと協議をしていたことや，②原告がＮＴＴ及び訴外コムウェアに
対し見積書を送ったことをもって本件各プログラムの実質上の注文者はＮＴＴであ
ったと主張する。
　　　　　　しかし，上記①について，本件各プログラムの製作者かつライセンサ
ーである原告が，ライセンシーたる訴外財団に請求書発行事務を委託していたＮＴ
Ｔまたは訴外コムウェアと本件各プログラムの仕様等について協議することは不可
欠なことであった。なぜなら，直接の契約者たる訴外財団の依頼の趣旨に合致した
プログラムを提供するためには，訴外財団がその客先であるＮＴＴなどから受けた
委託内容について正確に把握する必要があった。そのためには，ＮＴＴなどと直接
協議をすることが最も確実な方法であり，そのような協議をなすことは必要不可欠
だったのである。このように，直接の契約当事者の依頼に応ずるために直接契約関
係にない主体と協議することは，日常的に行われていることであり，何ら不自然な
ことではない。
　　　　　　また，②についても，本件各プログラムの導入に伴う支出は，ＮＴＴ
が実質的な費用負担者である可能性もある。そのような可能性を考慮し，ＮＴＴや
訴外コムウェアに対して直接見積書を送り，支出総額について前もって知らせてお
くことは，本件各プログラムの導入による請求書発行事務のスキームを実現する上
で至極自然かつ合理的なことというべきである。
　(ウ)　また，被告らは，原告が見積書に記載し，被告ＮＴＴリースが原告
に対して支払った費用は本件各プログラムの開発費全額に相当するものであり，原
告にはそもそも使用者を限定する意図はなかった旨の主張をする。しかしながら，
現に原告が本件各プログラムのソースコードを保有していることからも明らかなと
おり，被告ＮＴＴリースが原告に対して支払った費用が開発費の全額であること
は，およそ経験則上有り得ない。
　　(3)　被告らによる著作権侵害（貸与権侵害，複製権侵害，譲渡権侵害）が成立
するか。
　　　（原告の主張）
　　　ア　貸与権侵害
　　　　(ア)　被告ＮＴＴリースは，原告から貸与を禁止されているにもかかわら
ず，本件各プログラムの複製物を，公衆にリース（貸与）した。すなわち，被告Ｎ
ＴＴリースは，被告ビリングソリューションに使用許諾したものである。被告ビリ
ングソリューションは，訴外財団とは独立した法人であり，不特定人である。ま
た，被告ビリングソリューションに使用許諾した以上，ＮＴＴグループ内で被告ビ
リングソリューション以外の多数人にも貸与しているものと窺われる。要するに，
被告ビリングソリューションへの貸与は，氷山の一角であって，その背後には多数
人への使用許諾が存するものと考えられる。被告ＮＴＴリースのこのような貸与行
為は，原告の貸与権（著作権法２６条の３）を侵害するものである。
　　　　(イ)　被告らは，被告ＮＴＴリースによる被告ビリングソリューションへ
のリースは「公衆」への本件各プログラムの複製物の貸与に当たらないと主張す
る。しかしながら，被告ＮＴＴリースが，被告ビリングソリューション以外の者に
も本件各プログラムの複製物を貸与していたことは，被告ＮＴＴリースが東北通信
ビジネス株式会社（以下「東北通信」という。）及びテルウェル西日本株式会社
（以下「テルウェル西日本」という。）とも本件各プログラムに関するリース契約
の解除合意をしていることから明らかである。被告ビリングソリューションに対す
る本件各プログラムの複製物の貸与行為は，不特定の公衆に対する貸与の徴表にほ
かならない。のみならず，被告ＮＴＴリースは，被告ビリングソリューションから
解約前のリース料のほかに，中途解約損害金として９８５５万８４６０円を受け取
っている（損害金は，リース契約に関する社会通念上，概ね将来のリース料相当額
である。）。被告ＮＴＴリースは，不特定の者を対象とする営利行為の一環とし
て，本件各プログラムを使用させていたのであり，それが「公衆」に対する貸与そ
のものであることは明らかである。
　　　　(ウ)　また，本件において，貸与権侵害の要件を検討するに際しては，プ
ログラム著作物の特殊性も考慮すべきである。
　　　　　　そもそも，プログラム著作物の要保護性は，コーディングの表現それ
自体よりも，それを「使用」して演算処理等をすることに重点が置かれるという点
で，他の著作物とは異なる特殊性がある。プログラム著作物については，そのよう
な使用を法的に保護することが著作権者の保護に資するのであるが，そのような規
定が必ずしも十分には整備されていない現状においては，貸与権など既存の規定を
合理的に解釈して，著作権者の権利を厚く保護すべきである。特に貸しレコードな
どと比較して，単価が著しく高い本件各プログラムのごとき著作物については，
「公衆」概念は，著作権者を手厚く保護する方向へ厳格に解釈されてしかるべきで
ある。同法において「特定かつ少数の者」を明示的に排除していない以上，本件の
ような高額なプログラム著作物については，特定かつ少数の者に対する貸与であっ
ても貸与権侵害を構成すると解すべきである。
　　　　　　というのも，プログラム著作物の無断使用に対して著作権者が取り得
る手段として，個別の使用許諾条項による債権的な保護しかあり得ないというので
は，プログラム著作物の著作権者の保護としては，著作権法の各規定は画餅に帰す
ることになってしまう。なぜなら，あらかじめ無断使用する可能性のある者と，個
別に使用許諾契約を締結することは不可能であるし，また，万が一無断使用される
場合に備えて使用料（以下「ロイヤルティ」ともいう。）を高額に設定することも
市場原理から不可能だからである。
　　　　(エ)　被告ビリングソリューションは，平成１３年７月１日の本件権利義
務譲渡契約の締結以前から本件各プログラムを無断使用していた可能性が極めて高
い。また，それを粉飾することに加担した疑い（本件権利義務譲渡契約書の作成，
多額の対価の支払い等）も強く持たれるところである。これらの事実から，被告ビ
リングソリューションは，原告と使用許諾契約を結ばずに本件各プログラムを使用
することが，原告の著作権侵害になることを認識していたといわざるを得ない。
　　　　　　したがって，被告ＮＴＴリースによる貸与権侵害行為については，被
告ビリングソリューションも共同不法行為責任を負う。
　　　イ　譲渡権侵害
　　　　　本件各リース契約には譲渡の要素も含まれているところ，被告ＮＴＴリ
ースは，原告から著作物の譲渡を禁止されていたにもかかわらず，公衆に対して譲
渡した。上記アにおいて主張したとおり，被告ビリングソリューションは公衆の一
と解すべきであるし，同被告へのリースは本件各プログラムの複製物を同被告を含
む多数人に譲渡したことの徴表となるものである。
　　　　　したがって，被告ＮＴＴリースによる被告ビリングソリューションに対
するリースによる使用許諾は，原告の譲渡権（著作権法２６条の２）を侵害するも
のであり，両被告は，原告に対して共同不法行為責任を負うものである。
　　　ウ　複製権侵害
　　　　　原告が訴外財団の管理するハードウェアにインストールした本件各プロ
グラム（あるいはハードウェアにプレインストールして提供した本件各プログラ
ム）の複製物が単数であった以上，被告ビリングソリューションを含む公衆に提供
するに当たっては，その複製行為が不可欠であったと考えられる。被告ビリングソ
リューションが原告に無断で本件各プログラムを使用した事実が明らかである以
上，本件各プログラムの複製がなされたと考えるのが経験則上合理的かつ自然であ
る。被告らは，原告から複製を禁止されていたにもかかわらず，このような複製行
為に及んだものである。このような複製行為は，原告の複製権（著作権法２１条）
を侵害するものであり，両被告は，原告に対して共同不法行為責任を負うものであ
る。
　　　（被告らの主張）
　　　　原告の著作権侵害の主張はいずれも否認する。以下に述べるとおり，被告
らの行為が原告の著作権を侵害することはない。
　　　ア　貸与権侵害について
　　　　(ア)　著作権法２６条の３は，映画の著作物以外の著作物に関し，複製物
の貸与により公衆に提供する権利を著作者が専有することを定めるものである。こ
ここでいう「公衆」については，著作権法２条５項は，「この法律にいう『公衆』
には，特定かつ多数の者を含むものとする」と定め，不特定人のほか特定多数人を
含むことを定めている。
　　　　　　本来の「公衆」概念については，「不特定かつ多数の者」と解する説
と「不特定の者」であれば足りると解する説があるが，複製物の所有者は，適法に
取得した複製物を自由に譲渡できることに照らすと，不特定であっても少数の者に
対する貸与についてまで制限する必要は乏しいということができるから，「不特定
かつ少数者」は「公衆」には入らないと解すべきである。しかし，上記いずれの説
に立つにせよ，「特定かつ少数の者」がここにいう「公衆」に入らないことは明ら
かである。原告は，本件各プログラムのように単価が高いものについては，公衆概
念を柔軟に認めるべきである旨主張するが，単価の高低と公衆概念とは何の関係も
ない上，本件各プログラムの内容である媒体変換プログラムは，データ置換作業の
繰り返しを行うにすぎないものであって，高等なプログラミングテクニックを必要
としない簡易言語の集合体であって，原告が主張するような開発期間及び開発費用
を要するものではなく，原告主張は大袈裟である。
　　　　(イ)　本件において，被告ＮＴＴリースは，原告の許諾を得て従来本件各
プログラムを訴外財団にリースしていたが，ユーザたる地位を被告ビリングソリュ
ーションが訴外財団から承継することを承諾し，以降被告ビリングソリューション
にリースすることとなった。これにより，リース料の支払義務は被告ビリングソリ
ューションに移ったが，承継に関しては，三者間で何らの金銭の支払いもない。
　　　　　　また，本件各プログラムは，訴外財団が訴外コムウェアから受託して
いたＮＴＴの料金請求書発行事務のために使用するものであり，原告がインストー
ル作業を行った，ＮＴＴリース所有の特定のハードウェア内においてのみ使用され
るものであった。
　　　　　　さらに，被告ビリングソリューションは，ＮＴＴから請求書発行業務
を請け負い，訴外財団に発注していた訴外コムウェアの請求書発行業務の担当部署
が分社独立したものである。すなわち，被告ビリングソリューションの設立後は，
同社が訴外財団に対する発注元の地位に立っていた。
　　　　　　以上の事実から明らかなように，被告ビリングソリューション（及び
その前身である訴外コムウェア）は，訴外財団が本件各プログラムを使用して行っ
ていたＮＴＴの請求書発行業務の発注先であって，本件各プログラムの発注及び使
用に深く関わっていたものであり，また同被告は，被告ＮＴＴリースと同じくＮＴ
Ｔグループの企業であり，被告ＮＴＴリースと訴外財団とのリース契約にも関与し
ていた。そして，被告ビリングソリューションは，訴外財団について，主務官庁か
ら特殊法人改革に伴う行政指導が行われ，同財団において収益事業を営むことが困
難となったことから同財団の業務を承継したものである。
　　　　　　結局，本件において，訴外財団の地位を承継した被告ビリングソリュ
ーションは，本件各プログラムを使用して訴外財団が行っていたＮＴＴの請求書発
行事務の訴外財団に対する業務委託者であり，当該業務自体を同財団から承継する
こととなったものである。訴外財団の本件各リース契約上の地位は，このような特
別な関係にあることから被告ビリングソリューションが承継することとなったもの
であり，不特定の者のうちの一社ではないことはもちろん，これが反復されること
もおよそ予定されているものではないのである。
(ウ)　また，原告は，被告ビリングソリューションによる本件各プログラ
ムの使用は，氷山の一角であり多数人への使用許諾が存するなどと主張している。
しかし，訴外財団の本件各リース契約上の地位を承継した者は，被告ビリングソリ
ューションのほか，東北通信及びテルウェル西日本の合計３社だけであることは証
拠上明らかである。氷山の一角だとの原告の主張は，証拠に基づかない強弁ないし
憶測に過ぎない。
　　　　　　東北通信が承継したのは，本件プログラム２をインストールされた１
６台のハードウェアのうちの１台分のみであるところ，同社は，もともと訴外財団
から仙台料金センタの業務の再委託を受けこのハードウェアを使用してＮＴＴの請
求書発行事務を行っていた会社である。またテルウェル西日本が承継したのは，本
件プログラム２がインストールされていた１６台のハードウェアのうち３台にイン
ストールされていた分である（ただし，契約上承継した３台分の本件プログラム２
のうち２台分については，実際には承継時点でインストールされていた２台のハー
ドウェアとともに廃棄されており，現実に承継したのは１台分だけである。しか
も，現実に承継したハードウェアについても既に使用されていないものであっ
た。）ところ，同社は，主務官庁の指導により訴外財団が収益事業を営むことが困
難となったことから，同財団の収益事業を承継するため同財団から分離して設立さ
れた株式会社である。すなわち，これら２社とも，被告ビリングソリューションと
同様，不特定の第三者のうちの１社でなく，予め決められた承継先であったのであ
る。もちろん，これら２社以外への転リースをおよそ予定していなかった点でも同
様である。すなわち，これら２社へのリース契約上の地位の譲渡が公衆への貸与に
当たらないことは，被告ビリングソリューションの場合と同様である。
　　　　　　なお，さらに付言すれば，貸与権は，著作物の複製物の貸与に関する
ものであるから，公衆性の要件としての「不特定」あるいは「多数」への貸与か否
かは，複製物ごとに考えるべきである。本件において，被告ビリングソリューショ
ン，東北通信，コムウェア西日本の３社が訴外財団のリース契約上の地位を承継し
たが，各社が承継した本件各プログラムの複製物すなわちこれらがインストールさ
れたハードウェアは，それぞれ別個であり，当該ハードウェアを基準とすれば，貸
与されたのは，それぞれ訴外財団の業務を承継させる必要上あらかじめ決められた
１社に対してのみであり，およそ「不特定」ないし「多数」の概念にあたらないこ
とは明らかである。
イ　複製権・譲渡権侵害について
　　　　　原告は，被告ＮＴＴリースにおいて，訴外財団及び被告ビリングソリュ
ーションとの間でリース契約上の訴外財団の地位を被告ビリングソリューションに
承継させる契約を締結し，被告ビリングソリューションがユーザとして本件各プロ
グラムを使用するのを許諾し，被告ビリングソリューションにおいて本件各プログ
ラムをユーザとして使用した行為が，本件各プログラムに関する原告の複製権・譲
渡権を侵害する旨主張する。しかしながら，被告らは，本件各プログラムについ
て，何らの複製も行っておらず，また，「原作品」についても「複製物」について
も譲渡の事実はない。
　　　（被告ビリングソリューションの主張）
ア仮に，被告ＮＴＴリースについて貸与権侵害行為があるとしても，被告
ビリングソリューションについて，共同不法行為は成立しない。
　　　　　すなわち，共同不法行為の成立には，まず，各行為者の行為が独立して
不法行為の要件を充足しなければならない。しかし，著作権法が，複製物を公衆に
貸与する行為について著作権侵害行為とする一方，借りる行為を著作権侵害行為と
していない以上，単に貸与権侵害行為に基づいて著作物の複製物を借りただけで
は，不法行為の要件である権利侵害行為には該当しないので，独立して不法行為の
要件を充足するとはいえない。したがって，貸与者に貸与権侵害の不法行為が成立
する場合でも，複製物を借りる行為については，原則として貸与者との共同不法行
為とはならず，共同不法行為が成立する場合があるとしても，積極的債権侵害の場
合と同様に，せいぜい貸与者の行為が著作権侵害行為となることを知りながら，こ
れに積極的に関与した場合に限られる。
　　　　　常識的に考えても，貸与権は「公衆」に対する貸与を対象とするもので
あって，「公衆」の側で，貸与者の権原や貸与者が他に誰に貸与しているかなどに
ついていちいち注意していなければならないとは考えられない。
　　　　　他方，被告ビリングソリューションは，同被告から訴外財団への業務委
託を解消し，委託していた業務を自ら行うことになったことに伴い，同財団が被告
ＮＴＴリースとのリース契約に基づいて使用していた本件各プログラムについて，
被告ＮＴＴリースの承諾を受けてリース契約を承継したに過ぎず，その使用実態に
何ら変更はない上，承継に当たって，原告と被告ＮＴＴリース間の契約内容につい
ては何ら知らず，被告ＮＴＴリースが当然権原を有するから承諾するものと信じて
いた。被告ＮＴＴリースが本件各プログラムの複製物を貸与する以上，適法な権原
に基づいて貸与すべきは当然のことであり，本件各リース契約においても，被告Ｎ
ＴＴリースが使用権設定者から非独占的使用権を取得して，これに基づいてプログ
ラムを貸与すべき旨が定められているのである（本件各リース契約第１条）。
　　　　　したがって，被告ビリングソリューションとしては，被告ＮＴＴリース
が契約上の義務を遵守した上で本件各プログラムの複製物を被告ビリングソリュー
ションに対して貸与するであろうと信頼するのは当然であって，貸与権侵害をうか
がわせる特段の事情がない限り，あえて権原がないことを疑うべき注意義務を負う
ものではない。したがって，被告ビリングソリューションには，被告ＮＴＴリース
の著作権侵害行為について故意がないことはもちろん，過失もないから，被告ビリ
ングソリューションが共同不法行為責任を負うことはあり得ない。
　　　イ　なお，原告は，被告ビリングソリューションが，訴外財団から被告ビリ
ングソリューションに対する権利義務譲渡の際に，多額の対価を支払ったことをも
って，被告ビリングソリューションに故意又は過失があったことの根拠としている
が，失当である。正確な事実関係としては，権利義務譲渡に伴い，リース料債務を
承継し，その直後に解約したことにより解約損害金を支払ったというものである
が，むしろ，このような事実は，被告ビリングソリューションに故意がなかったこ
とを推認させる事実というべきである。
　　　　　すなわち，被告ビリングソリューションとして，近い将来不要になるプ
ログラムについて，他人の権利を侵害することになることを知りながら多額の対価
の負担をするような不合理なことをするはずがないし，プログラムの使用が違法に
なるなどとは思いもよらないのが当然である。もともと本件各プログラムを含む媒
体変換装置に関する本件各リース契約を被告ビリングソリューションが承継したの
は，これらを使用することに主眼があったわけではない。被告ビリングソリューシ
ョンとしては，自己の業務受託のために，当該媒体変換装置の使用を訴外財団に対
して要請した経緯があったために，中途で媒体変換装置を変えたことによって訴外
財団に損失が生じないよう，あえてすぐに不要になることが分かっていた媒体変換
装置に関する本件各リース契約を承継したのである。したがって，仮にリース契約
上の地位の譲渡により，原告の貸与権侵害になるということであれば，原告に対し
て無償による承諾を求め，原告が応じない場合には新しい媒体変換装置への転換が
完全に終了するまで約２か月待ってから，財団を通さない直接委託に切り替えるこ
とにより，本件各プログラムのリース契約上の地位を承継しない等の方策をとって
いたものと思われる。
　　(4)　被告らの行為につき債務不履行ないし一般不法行為が成立するか
　　　（原告の主張）
　　　ア　被告ＮＴＴリースによる債務不履行と被告ビリングソリューションによ
る積極的債権侵害
(ア)　前記(2)の原告の主張において述べたとおり，被告ＮＴＴリースが本
件各リース契約により，被告ビリングソリューションに対して本件各プログラムの
使用を許諾した行為は，本件各使用権設定契約における原告の許諾の範囲を超える
ものであり，被告ＮＴＴリースの上記行為は，本件各使用権設定契約に違反するも
のである。したがって，被告ＮＴＴリースは，この債務不履行によって原告に生じ
た損害について賠償しなければならない。
　　　　(イ)　被告ビリングソリューションは，原告にロイヤルティを支払うこと
なく本件各プログラムの使用利益を享受している。そして，被告ビリングソリュー
ションによる使用利益の享受は，被告ＮＴＴリースによる契約違反行為と共同して
行われたものであり，被告ビリングソリューションには，積極的債権侵害による不
法行為が成立する。
　　　　　　この点，本件権利義務譲渡契約に係る契約書（乙９）には，別表とし
て原リース契約（すなわち使用権設定契約）の一覧表が添付されており，被告ビリ
ングソリューションは容易に知り得た。のみならず，三者契約に関して被告ビリン
グソリューションは訴外財団に対して高価な対価を支払っている以上，当該権利義
務の承継に関する法的な問題（原告の承諾の必要性）についても当然に調査をして
いるはずである。これらの点に照らせば，被告ビリングソリューションが，被告Ｎ
ＴＴリースが権限なく貸与したことを知らなかったとしても，知らなかったことに
過失があったというべきである。
　　　　　　この被告ビリングソリューションによる積極的債権侵害の不法行為
は，上記ＮＴＴリースによる債務不履行と共同不法行為類似の不真正連帯の関係に
立つものと解される。
　　　イ　契約終了後の無断ライセンスによる不法行為
　　　　　さらにいえば，訴外財団は本件権利義務譲渡契約により，本件各プログ
ラムを使用する権利を永久的に放棄した。この放棄によって，本件各使用権設定契
約により被告ＮＴＴリースに対して使用権を設定した本質的な目的（訴外財団のみ
による使用）が失われた以上，本件各使用権設定契約は当事者の何らの意思表示な
くして当然に終了したものとも解される。
　　　　　すなわち，本件使用権設定契約の第１０項より明らかなように，本件使
用権設定契約においては，原告の事前の承諾なく本件各プログラムの使用者を変更
することは許されていない（少なくとも原告に対抗することはできない。）。すな
わち，訴外財団が使用を放棄しても，原告から事前の許諾を受けなければ，被告Ｎ
ＴＴリースは，訴外財団以外の第三者に本件各プログラムの使用権をリースするこ
とができない。そして被告ＮＴＴリースは単なるリース会社である以上，自ら使用
権を行使することもできない。したがって，訴外財団が使用を放棄した後も本件各
使用権設定契約を存続させることは，誰も使用できない権利を存続させることにほ
かならない。このように，訴外財団が本件各プログラムの使用を放棄した後は，本
件各使用権設定契約を存続させる実益がなく，当然に終了したものと解されるので
ある。
　　　　　以上のように，本件各使用権設定契約が，訴外財団において本件各プロ
グラムの使用を放棄したことにより終了しているものとすれば，被告ＮＴＴリース
が被告ビリングソリューションに対して行った本件各プログラムの使用許諾は，複
製物を事実上支配していることを奇貨として全くの無権限でなされた，無断ライセ
ンスにほかならない。
　　　　　だとすれば，被告らの行為は，原告が著作権を有する著作物である本件
各プログラムを原告に無断で使用する行為であり，少なくとも一般不法行為を構成
するものというべきところ，かかる被告らの共同不法行為により，上記ア記載の損
害額と同額の損害が原告に発生したものである。
（被告らの主張）
　　　　原告の主張は否認し，かつ争う。被告ＮＴＴリースの行為が債務不履行に
該当することもないし，一般不法行為に該当することもない。
　　　　そもそも，原告は，一方において債務不履行を主張しつつ，他方において
本件権利義務譲渡契約によって本件各使用権設定契約は当然に消滅した旨の主張も
しているのであり，原告の主張は矛盾している。
　　　　以上の点をおくとしても，本件各使用権設定契約が，本件権利義務譲渡契
約の締結により終了したとの原告の主張に理由がないことは明らかである。原告の
主張は，訴外財団が本件各プログラムの使用権を放棄したことにより，原告と被告
ＮＴＴリースとの間の本件使用権設定契約は本質的な目的が失われて当然に終了し
たというものである。すなわち，原告の主張は，訴外財団が使用権を放棄する意思
であったことを前提とするものである。しかし，訴外財団の意思が使用権の放棄で
はなく使用権を維持したままこれを被告ビリングソリューションに移転させる意思
であったことは同契約の契約書の文言から明らかである。この意思を「放棄」と解
することは，あまりにも牽強付会といわざるを得ない。
　　　（被告ビリングソリューションの主張）
　　　　原告は，被告ビリングソリューションに対して，被告ＮＴＴリースの債務
不履行についての積極的債権侵害を主張する。しかし，そもそも，被告ＮＴＴリー
スと原告との間の本件使用権設定契約が本件のような使用者の変更まで許していな
いとは解されないことは，上記のとおりであるが，仮に，被告ＮＴＴリースに債務
不履行があるとしても，被告ビリングソリューションについて積極的債権侵害によ
る不法行為は成立しようがない。すなわち，積極的債権侵害による不法行為の成立
には故意が必要であるが，本件で，被告ビリングソリューションに故意が認められ
ないことは明らかである。
　　(5)　原告の損害
　　　（原告の主張）
ア　被告ビリングソリューションの使用期間中の使用料相当額
　　　　　被告ビリングソリューションは，上記(2)の原告の主張記載のとおり，原
告の許諾を得ないまま，本件各プログラムを使用した。この被告ビリングソリュー
ションの使用行為により，原告は使用料相当額の損害を被った。この使用料相当額
は２１９７万５８１５円である。
　　　イ　中途解約損害金
　　　　　被告ビリングソリューションは，本件権利義務譲渡契約において，被告
ＮＴＴリースに対し中途解約損害金として９８５５万８４６０円を支払った。この
ような解約損害金は，被告ＮＴＴリースが原告に無断で本件各プログラムを被告ビ
リングソリューションに使用させたことを機縁として得られたものであり，本来原
告が得べかりし本件各プログラムの価値にほかならない。
　　　　　すなわち，被告ＮＴＴリースは，本来訴外財団から得られるはずの中途
解約損害金の請求を実質的に放棄しており，本来は中途解約損害金相当額を取得す
ることはできないはずである。それにもかかわらず，被告ＮＴＴリースは被告ビリ
ングソリューションに対して本件各プログラムの無断ライセンスをしたことによっ
て，当該中途解約損害金相当額を取得している。このような利得は原告の著作権を
侵害しなければ得られなかったものである。
　　　　　そうして，原告は本件各プログラムが市場において流通することによっ
て具体化する潜在的価値を有しているところ，被告ＮＴＴリースが無断ライセンス
によって得た中途解約損害金はこのような本件各プログラムの潜在的価値が具体化
したものにほかならないというべきである。本来著作権者の利益は著作物に対する
排他的・独占的な支配が保持されてはじめて保護が全うされるところ，潜在的価値
とは著作権者のそのような排他的・独占的な支配が及ぶ範囲内で生じた価値を指す
ものである。
　　　　　この点，著作権法１１４条２項は侵害者の得た利益を著作権者の被った
損害額として推定している。このような推定は，法律によって特別に付与された政
策的なものではなく，事実上の推定を確認したものというべきである。したがっ
て，著作権法による推定を待つまでもなく，被告ＮＴＴリースの得た利益は，原告
の損害と認められるのである。
　　　　　また，実質的に考えても，訴外財団に対する中途解約損害金の請求を放
棄した被告ＮＴＴリースが，原告の著作権を侵害することによって当該中途解約損
害金相当額を回復するというのは，実質的公平の観点に照らしても容認しがたい。
　　　　　したがって，被告ビリングソリューションが，被告ＮＴＴリースに対し
て支払った中途解約損害金相当額９８５５万８４６０円は，ＮＴＴリースによる上
述の不法行為あるいは債務不履行による損害というべきである。
　　　（被告らの主張）
　　　　原告の主張は否認し，かつ争う。原告の損害はない。
　　　ア　被告ＮＴＴリースが訴外財団との間で締結した本件各リース契約は，被
告ＮＴＴリースが原告から使用権の設定を受けるために支払った全額をそれぞれの
リース期間中に回収することを前提とする契約であり，いわゆるファイナンスリー
ス契約である。
　　　　　ところで，いわゆるファイナンスリース契約は，その実質はユーザに対
して金融上の便宜を付与するものであるから，当該リース契約においては，リース
料債務は契約の成立と同時にその全額について発生し，リース料の支払いが毎月一
定額によることと約定されていても，それはユーザに対して期限の利益を与えるも
のに過ぎず，各月のリース物件の使用と各月のリース料債務とは対価関係に立つも
のではない（最高裁判所平成３年(オ)第１５５号同７年４月１４日第２小法廷判
決・民集４９巻４号１０６３頁）。
　　　　　すなわち，本件において，被告ＮＴＴリースが被告ビリングソリューシ
ョンから受領したリース料は，被告ビリングソリューションが本件各プログラムを
使用したこと，逆にいえば，被告ＮＴＴリースがこれを使用させたことの対価では
なく，既に訴外財団が負担していたリース料債務を３者の合意で承継したことによ
るものである。
　　　　　この理は，中途解約損害金については，一層当てはまるものであり，リ
ース契約を解除したことにより，被告ビリングソリューションが承継して負担して
いた残存リース料相当額（これは被告ＮＴＴリースの与信額の残額である。）につ
いての期限が到来したことによるものであって，使用の対価などではない。
　　　　　したがって，被告ＮＴＴリースが被告ビリングソリューションから受領
したリース料及び解約損害金は，著作権法１１４条２項にいう著作権侵害により得
ている利益ではないのであり，これをもって原告の被った損害と推定することはお
よそできないというべきである。
　　　イ　本件各プログラムは，ＮＴＴないしは訴外コムウェアの仕様に基づい
て，もっぱらＮＴＴの料金請求事務のためにのみ使用されることが予定されていた
ものであって，市場において流通することが全く想定されていない性質のものであ
る。そのため，原告は，本件各プログラムの製作費全額を被告ＮＴＴリースとの取
引で回収する必要があり，現に被告ＮＴＴリースは製作費全額を支払った。少なく
とも，原告は，訴外財団に引き渡された本件各プログラムの複製物の個数分に関す
るリース期間中の使用料については原告は取得済みである。同一の複製物を，同一
の目的のため，同一のハードウェア上で，訴外財団の業務を引き継いだ被告ビリン
グソリューション等が使用したからといって，原告に損害の発生を想定する余地は
ない。
　　　ウ　仮に，被告ビリングソリューション等による使用期間中のロイヤルティ
相当額が原告の損害となるとしても，被告ビリングソリューション等が現実に使用
した（ないしは使用できる状態にしていた）ソフトウェア分のリース料に限られる
ことは当然である。
　　　　　被告ビリングソリューション等は，平成１３年７月１日付けで，本件各
プログラムに関するリース契約上の地位を承継したが，このときまでに被告ＮＴＴ
リースと訴外財団との間でリース契約の一部解除がなされており，被告ビリングソ
リューションらが承継したのは残部についてのみである。しかも，テルウェル西日
本が承継した３式の本件プログラム２のうち２式については，承継日の当時既に廃
棄されており，また，被告ビリングソリューションへの承継の対象となったプログ
ラムに関しても，その多くは承継したリース契約の解除前に廃棄しており，実際に
はリース契約の解除以前に使用中止しており，使用できる状態にもなかったのであ
る。
　　　　　これらを整理すると別表「承継後に受領したリース料の総額」のとおり
であり，被告ビリングソリューションがリース契約の承継後その解除までの間，使
用していた（使用できる状態にあった）個数のソフトウェアに対応するリース料の
総額は，８８７万９２５０円でしかないのであり，この範囲を超えて原告の損害が
生じることはあり得ない。
　　　（被告ビリングソリューションの主張）
　　　　被告ビリングソリューションが，平成１３年７月１日の本件権利義務譲渡
契約後，実際に使用していたのは，同年８月末日までに過ぎない。したがって，仮
に被告ビリングソリューションの使用による利益相当額が原告の損害となるとして
も，被告ビリングソリューションの使用による利益が当該期間に対応する範囲を超
えて発生することはあり得ない。
　　　　また，本件各プログラムの中には，平成１３年７月１日の本件権利義務譲
渡契約の時点ではそもそも利用していないものもあった。そのことは，平成１３年
２月２８日ころ，プログラムの抜き取り作業を行った原告も知っていたものであ
る。
　　(6)　不当利得が成立するか。
（原告の主張）
　　　　仮に著作権侵害の成立が認められないとしても，次に述べるとおり，被告
らには不当利得が成立する。
　　　ア　被告ＮＴＴリース
　　　　　被告ＮＴＴリースが原告の著作権を侵害し，また原告との間の本件各使
用権設定契約に違反して被告ビリングソリューションから支払いを受けたロイヤル
ティ（２１９７万５８１５円）は，法律上の原因なく取得したものであり，不当利
得に該当する。
そもそも，コンピュータ・プログラムの使用許諾料（ロイヤルティ）
は，使用するプログラムの個数のみではなく，使用者の数に応じて通常決定させる
ところ，訴外財団に対して「のみ」使用させることを条件として決定されたロイヤ
ルティの中には，それ以外の者に使用させる対価は含まれていない。それ故に，被
告ビリングソリューションによる本件各プログラムの利用が，被告ＮＴＴリースと
訴外財団の間のリース契約の残リースの期間のみであったとしても，被告ビリング
ソリューションは原告から使用許諾を受けなくてはならず，別個に原告に対しロイ
ヤルティを支払わなければならないのである。
　　　　　原告としては，当初から訴外財団以外の者にも再使用させることが分か
っていれば，被告ＮＴＴリースに対して当然に，より高額のロイヤルティを請求し
ていた。
　　　　　このように，原告が，本件各プログラムを使用するためのロイヤルティ
を被告ビリングソリューションから受けられなかったことは，原告にとっての損失
であり，被告ＮＴＴリースが被告ビリングソリューションからこれを受け取ったこ
とは，不当利得に該当する。
　　　　　また，被告ＮＴＴリースが原告の著作権を侵害し，また，原告との間の
本件各使用権設定契約に違反して被告ビリングソリューションから支払を受けた９
８５５万８４６０円は法律上の原因なく取得したものであり，不当利得にも該当す
る。
　　よって，原告は，被告ＮＴＴリースに対し，上記合計額を不当利得とし
て請求するものである。
　　　イ　被告ビリングソリューション
　　　　　被告ビリングソリューションは，原告にロイヤルティを支払うことな
く，本件各プログラムの使用利益を享受している。このような被告ビリングソリュ
ーションの利得は，原告に無断でなされたものである以上，法律上の原因なくして
得られたものにほかならない。この点，被告ビリングソリューションが，被告ＮＴ
Ｔリースに対し，ロイヤルティ相当額を支払っていたとしても，そのような支払
は，被告ビリングソリューションと被告ＮＴＴリースとの間の内部関係に過ぎず，
被告ビリングソリューションが法律上の原因なく利得したことに何らの影響を及ぼ
さない。
　　　　　よって，原告は，被告ビリングソリューションに対し，不当利得として
上記ロイヤルティ相当額である２１９７万５８１５円を請求するものである。
　　　（被告ＮＴＴリースの主張）
　　　　原告の主張は否認ないし争う。
　ア被告ＮＴＴリースが被告ビリングソリューションから受領したリース料
等は，同被告が承継した本件各リース契約に基づいて支払われたものであり，法律
上の原因があることは明らかである。なお，仮にこのリース契約を効力が否定さ
れ，それにより被告ＮＴＴリースが不当利得の責任を負う可能性があるとしても，
それにより被告ＮＴＴリースが不当利得の責任を負う可能性があるのは被告ビリン
グソリューションに対してであり，原告に対して負う余地はない。
　　　　　また，そもそも被告ＮＴＴリースが受領したリース料は，リース契約に
基づくもので，ユーザである被告ビリングソリューションに対する金融の便宜を付
与したことに基づくものであって，ユーザの使用収益に対する対価ではなく，ロイ
ヤルティ相当額を利得したと解することはできない。
　　　イ　ファイナンスリース契約の性格に照らして合理性は疑わしいが，仮にリ
ース料にも使用の対価の性格があるとすれば，ロイヤルティ相当額とは，被告ビリ
ングソリューション，東北通信及びテルウェル西日本が現実に使用した（ないしは
使用できる状態にしていた）ソフトウェア分のリース料に限られることは当然であ
る。
　　　　　前記(5)の被告らの主張ウで述べたとおり，被告ビリングソリューション
等がリース契約の承継後その解除までの間，使用していた（使用できる状態にあっ
た）個数のソフトウェアに対応するリース料の総額は，８８７万９２５０円でしか
ないのであり，この範囲を超えて原告の損失が生じることはあり得ない。
　　　（被告ビリングソリューションの主張）
　　　　原告の主張は否認ないし争う。
　　　ア　著作物の複製物の違法な利用により著作権者に発生し得る損失は，得べ
かりし利益の喪失ということであろうが，本件においては，被告ビリングソリュー
ションは，仮に被告ＮＴＴリースからリースを受けて本件ソフトウェアを使用する
ことが原告の承諾を得た対価を支払わない限り違法になると知っていれば，本件各
プログラムの使用をしなかったはずであって，被告ビリングソリューションとの関
係で，原告にはそもそも得べかりし利益など存在しないので，原告には損失は発生
していない。
　　　イ　被告ビリングソリューションは，被告ＮＴＴリースに対し，使用料相当
額をはるかに超える対価を支払っており，被告ビリングソリューションには利得は
ない。
　　　ウ　本件ソフトウェアの複製物自体は，それが化体されているハードウェア
の所有者である被告ＮＴＴリースに帰属しているのであって，原告は著作物の複製
物の所有権を有するわけではないから，当該複製物の排他的利用権を有しているわ
けではなく，当該複製物について著作権法により認められた権利を有するにすぎな
い。そして，著作権法が原告に認めているのは複製物の貸与権であって利用権では
ない。したがって，仮に原告に損失が発生したとしても，貸与により発生するもの
であって，利用により発生するものではないから，少なくとも被告ビリングソリュ
ーションが使用による利益を受けたために発生した損失とはいえず，原告から被告
ビリングソリューションに対する不当利得返還請求権は発生しない。
　　　エ　さらに，本件においては，被告ビリングソリューションは被告ＮＴＴリ
ースとのリース契約に基づいて本件各プログラムを使用したのであり，しかも，複
製物の所有権自体は，当該複製物が化体しているハードウェアの所有者である被告
ＮＴＴリースに帰属しているのであるから，使用による利益は法律上の原因に基づ
くものである。
　　　オ　さらに，上記(5)の被告ビリングソリューションの主張の項でも述べたと
おり，被告ビリングソリューションが，平成１３年７月１日の本件権利義務譲渡契
約後，本件各プログラムを実際に使用していたのは，同年８月末日までに過ぎず，
さらに，本件各プログラムの中には，本件権利義務譲渡契約の時点ではそもそも利
用していなかったものもある。被告ビリングソリューションがプログラムを使用し
ていない期間について被告ビリングソリューションに利得が生じることはあり得な
いのであって，原告の請求は過大でもある。
第３　当裁判所の判断
　１　争点(1)（本件各プログラムに著作物性が認められるか）について
　　(1)　前記前提となる事実関係（第２，１）に証拠（甲１ないし６，８及び９，
１７，１８，２０，２１，２５，乙１ないし８）及び弁論の全趣旨を総合すると，
以下の事実が認められる。
ア　本件各プログラムは，ＮＴＴにおける料金請求書発行業務において使用
されるものであり，あるフォーマットで記録されている情報を，別のフォーマット
に変換するために利用する，ファイル形式変換のためのプログラムである。
イ　ＮＴＴでは，料金請求業務に「料金業務総合システム」（通称「ＣＵＳ
ＴＵＭ」。以下「カスタム」という。）と「企業料金総合システム」（通称「ＰＲ
ＩＭＥ」。以下「プライム」という。）の２種類のコンピュータシステムを使用し
ていたが，これらから出力される通話料金の電話番号別等の内訳データをフロッピ
ーディスク等の媒体に記録して提供するサービスを行うようになった。そして平成
６年ころ，ＮＴＴは，このサービスに使用するための「高速媒体変換装置」を導入
することとしたものであるが，本件各プログラムはこの「高速媒体変換装置」に格
納されていたプログラムである。
ウ　まず，本件プログラム１は，カスタムに対応したもので，磁気テープ
（ＭＴ）媒体に記録された通常の通話明細情報をフロッピーディスクのフォーマッ
ト形式で出力する機能を有するものであり，本件プログラム２は，本件プログラム
１をバージョンアップしたものである。
エ　次に，本件プログラム３は，プライムに対応したものであり，同じく磁
気テープ媒体に記録された大口の割引明細情報をフロッピーディスクのフォーマッ
ト形式に出力する機能を有するものであり，本件プログラム４ないし６，８及び９
は，それぞれ本件プログラムをバージョンアップしたものである。
オ　原告は，訴外財団を含むＮＴＴグループの関係者とも協議を行った上，
本件各プログラムの仕様を決定し，プログラムを完成させた上，ＮＴＴ料金センタ
内にあるハードウェアにインストールした。ただし，本件各プログラムのソース・
コードは原告が保有している。
カ　本件各プログラムの注文書を発行した被告ＮＴＴリースは，本件各プロ
グラムのリース期間中の使用権取得の対価として，本件プログラム１につき約２１
５６万円（消費税は除く。以下同じ），本件プログラム２につき３１９２万円，本
件プログラム３につき約９２３５万円，本件プログラム４につき７５６万円，本件
プログラム５につき６３５２万円，本件プログラム６につき約１０１９万円，本件
プログラム８につき２９４０万円，本件プログラム９につき２８６０万円とする注
文書を作成して，それぞれ原告に対して発注した。
　　(2)　以上認定の各事実によれば，本件各プログラムが，単なる模倣であるとか
ありふれた表現であるということができないことは明らかであり，本件各プログラ
ムには創作性が認められるというべきである。したがって，本件各プログラムは著
作物性を有するものと認められる。
　２　争点(2)（被告ビリングソリューションによる本件各プログラムの使用は，本
件各使用権設定契約による原告の許諾の範囲内であったか）について
　　(1)　前記前提となる事実関係（第２，１）に証拠（甲１ないし６，８及び９，
２０，２１，２５，乙１ないし８，３２，３７ないし４２，４５ないし４７，丙１
ないし６）及び弁論の全趣旨を総合すると，次の事実が認められる。
ア　本件各使用権設定契約に係る注文書等においては，冒頭に「使用権設定
者が使用者に使用を許諾することにした，下記プログラム・プロダクトの非独占的
使用権をリース契約の対象とするため，下記条件にてご注文申し上げますので（以
下略）」との記載があり，本件各プログラムの使用者としては，訴外財団のみが記
載されている。また，「取引条件」欄の第１０項においては，「使用権取得者は，
使用者とのリース契約の継続が困難と認めたときは，使用権設定者と協議のうえプ
ログラム・プロダクトの使用者を変更することができるものとします。」との記載
があり，被告ＮＴＴリースにおいて使用者の変更をするには原告との協議を要する
ものとされている。
　　　イ　本件各プログラムは，ＮＴＴの料金請求書発行業務に必要なものとし
て，平成６年ころ，ＮＴＴソフトウェア本部において導入が検討されるようになっ
たものであるが，同本部（平成９年９月１日に訴外コムウェアが営業を引き継いだ
後は，訴外コムウェア）では，原告にプログラムの開発を行わせることとし，原告
を含む関係者との間でプログラムの仕様等についての協議を重ねた。このような協
議の結果を踏まえ，原告において，順次本件各プログラムを開発したものである。
なお，ＮＴＴの料金請求書発行業務は，訴外財団がＮＴＴ（訴外コムウェア設立後
は訴外コムウェア）から委託を受けて行っていたため，プログラムの仕様に関する
協議には訴外財団の担当者が同席することもあったし，原告においても，訴外財団
が本件各プログラムの現実の使用者となるものと認識していた。
　　　ウ　本件各プログラムは，ＮＴＴの料金センタ内のコンピュータにインスト
ールされ，ＮＴＴの料金請求書発行業務において用いられていたものであるが，Ｎ
ＴＴの料金請求書発行業務は，訴外財団がＮＴＴ（訴外コムウェアへの営業譲渡後
は訴外コムウェア）から一手に委託を受けて行っていたものであり，本件各使用権
設定契約当時において，訴外コムウェアを含め訴外財団以外の者がこの業務を行う
ことは，現実には想定されていなかった。
エ　被告ビリングソリューションは，訴外コムウェアの１００パーセント子
会社であり，平成１３年４月１日に訴外コムウェアから営業譲渡を受けて料金請求
書発行業務を行うようになったものであるが，訴外コムウェア自身は，訴外財団に
料金センタ内における料金請求書発行に関する事務をすべて委託しており，自ら料
金請求書発行に関する実際の事務を行っていたわけではなかった。そして，本件権
利義務譲渡契約後，ＮＴＴ料金センタ内で実際に作業に当たることになったのは，
訴外財団から被告ビリングソリューションに転籍した者及び訴外財団の時代から同
財団の履行補助者として業務を行っていた協力会社であった。
　　　オ　本件各使用権設定契約において定められた本件各プログラムのリース期
間中の使用権取得の対価は，本件プログラム１が２１５６万２５００円（消費税は
除く。以下同じ），本件プログラム２が３１９２万円，本件プログラム３が９２３
５万４４００円，本件プログラム４が７５６万円，本件プログラム５が６３５２万
円，本件プログラム６が１０１８万６００円，本件プログラム８が２９４０万円，
本件プログラム９が２８６０万円である。
　　(2)　上記認定の各事実を総合すれば，本件各使用権設定契約において，原告
は，被告ＮＴＴリースに対し，使用者すなわち貸与の相手方を訴外財団だけに限定
して使用権を設定し，原告の承諾を得ないで訴外財団以外の者に貸与することを禁
じていたものであること，被告ＮＴＴリースが原告の承諾を得ないで訴外財団から
被告ビリングソリューションに使用者を変更したことは上記の被告ＮＴＴリースに
対して契約上設定された使用権の範囲を超えるものであったことが，それぞれ認め
られる。
　　(3)　上記の認定に対し，被告らは，本件各使用権設定契約が締結され，本件各
プログラムが導入されるに至った経緯及び本件各プログラムの実際の使用状況に照
らすならば，訴外財団から被告ビリングソリューションに使用者を変更すること
は，本件各使用権設定契約において原告と協議を要するとされている「使用者の変
更」には当たらないというべきであるし，仮に，これが原告との協議を要する「使
用者の変更」に当たるとしても，原告は黙示的にこれを承諾していたことは明らか
である旨を主張する。そこで，被告らの同主張について検討する。
　　　ア　まず，訴外財団から被告ビリングソリューションに使用者が変わったこ
とは本件各使用権設定契約にいう「使用者の変更」に当たらないとの主張について
検討するに，前記前提となる事実に記載したとおり，契約書（注文書及び注文請
書）上においては「使用者」が明確に訴外財団と指定されているところであって，
被告ビリングソリューションへの使用者の変更は例外とするというような扱いをう
かがわせるような記載は認められない。また，本件全証拠によっても，原告と被告
ＮＴＴリースとの間で，本件各使用権設定契約とは別に，被告ビリングソリューシ
ョンへの使用者の変更については承諾を要しないものとする旨の合意があった事実
を認めることもできない。
　　　　　なるほど，本件各プログラムはＮＴＴの料金請求書発行業務の処理のた
めに開発されたものであり，ＮＴＴの料金請求書発行業務の委託先に変更があった
ことに伴い，被告ＮＴＴリースが原告から提供を受けた本件各プログラムの使用者
を変更したものであるが，本件各使用権設定契約当時，訴外財団以外の者がこの業
務を行うことは全く想定されておらず，訴外財団は公益法人であって，被告ビリン
グソリューションは訴外財団とは全く別個の法人であるから，この点からしても，
本件各プログラムの使用者の変更が，本件各使用権設定契約における「使用者の変
更」に当たらないということはできない。
　　　　　上記のとおり，この点についての被告らの主張を採用することはできな
い。
　　　イ　次に訴外財団から被告ビリングソリューションへの使用者の変更を原告
は黙示的に承諾していたとの主張について検討する。
　　　　　上記(1)認定の事実及び証拠（乙３７ないし４２，４５ないし４７）によ
れば，本件各プログラムの開発に当たっては，原告はＮＴＴソフトウェア本部や訴
外コムウェアを含む関係者との間で打合せを行ったり，これらの者に対して見積書
等を発行したこと，本件各プログラムはＮＴＴの料金センタ内に設置されたシステ
ムにインストールされていたが，そこでは訴外財団の作業員のほか訴外財団の履行
補助者である協力会社の作業員も作業に当たっていたこと，本件権利義務譲渡契約
後においては，訴外財団から被告ビリングソリューションに転籍した従業員及び協
力会社の作業員が作業を行うようになったこと，原告は本件各プログラムのメンテ
ナンスのためＮＴＴ料金センタを訪れる機会があったこと，原告は本件各プログラ
ムの高性能化に関する提案を訴外コムウェアに対して行ったことという事実を認め
ることができるが，これらの証拠によって認められる諸事情を総合しても，原告が
被告ビリングソリューション（及びその前身の訴外コムウェア）が使用者となるこ
とを黙示的に承諾していた事実を認めることはできない。かえって，本権利義務譲
渡契約の後である平成１３年１０月ころになって，被告ＮＴＴリースから原告に対
して被告ビリングソリューションに業務が移管された事実を通知している事実（甲
１１，１２）が認められるところであって，これらの事実も合わせて考慮するなら
ば，黙示の承諾が存在したと認めることはできない。
　　(4)　被告らは，さらに，被告ＮＴＴリースと訴外財団の間に締結された本件各
リース契約は，いわゆるファイナンスリース契約であるところ，ファイナンス・リ
ース契約においては，リース会社が物件取得のために投下した費用の回収を確実な
ものとするため，必要に応じてサプライヤの個別の承諾なくユーザを変更すること
ができるのは当然のこととされているとし，原告は本件各プログラムがファイナン
スリースの対象とされることを知りながら使用権を設定したのであるから，本件各
使用権設定契約においては，被告ＮＴＴリースが原告の個別の承諾なく使用者を変
更できることが当然の前提とされていたと主張する。
　　　　しかしながら，被告ＮＴＴリースが訴外財団と締結する契約がファイナン
スリース契約であるかどうかという点と，原告が被告ＮＴＴリースに対して本件各
プログラムにつきどのような条件の使用権を設定したかという点は，必然的に結び
付くものではないから，被告らの上記主張は，まずこの点において首肯することが
できない。そして，原告と被告ＮＴＴリースとの間において，リース会社がサプラ
イヤの許諾なく自由にユーザを変更することができることを前提として本件各使用
権設定契約が締結されたことを認めるに足りる事情も存在しない。したがって，結
局，被告らの上記主張を採用することはできない。
　　　　なお，被告らは，本件各リース契約がファイナンスリース契約であること
を強調しているところ，たしかに，本件各リース契約がそのような性質を有する面
があることは事実であるけれども，本件において，リース対象物件である本件各プ
ログラムを使用するユーザは，個人情報や通信の秘密にも関わるＮＴＴの通話料金
請求書発行業務を行う者であり，かつ現実にユーザとなっていたのは公益法人であ
る訴外財団であって，本件各リース契約が，リース会社である被告ＮＴＴリースの
投下資本回収の必要性が生じた場合に，同被告において自由にユーザを変更するこ
とを想定した契約であったとまでは，認めることができない。また，証拠（乙３４
ないし３６）によれば，他のファイナンスリース業者（三井事業リース株式会社，
第一リース株式会社等）においても，プログラムのリースに関しては，リース業者
が使用者（リース先）を変更する際には使用権設定者（著作権者）の承諾を要する
ものとされているのであって，ファイナンスリースにおいて使用者（リース先）の
変更が使用権設定者（著作権者）の承諾を要することなく行われるのが一般的な取
扱いであったということもできない。
　　(5)　以上のとおりであるから，被告らの上記主張はいずれも採用することがで
きず，結局，本件各使用権設定契約において，原告は，被告ＮＴＴリースに対し，
使用者すなわち貸与の相手方を訴外財団だけに限定して使用権を設定し，原告の承
諾を得ないで訴外財団以外の者に貸与することを禁じたものであり，被告ＮＴＴリ
ースが原告の承諾を得ることなく訴外財団から被告ビリングソリューションに使用
者を変更したことは，本件各使用権設定契約による原告の許諾の範囲を超えるもの
であったと認められる。
　３　争点(3)（被告らによる著作権侵害（貸与権侵害，複製権侵害，譲渡権侵害）
が成立するか）について
(1)　貸与権侵害について
　　　ア　前記前提となる事実関係（第２，１）及び前記２の認定説示に係る事実
に加えて，証拠（甲１ないし６，８ないし１２，乙１ないし１７）及び弁論の全趣
旨を総合すれば，①本件各使用権設定契約において，原告は被告ＮＴＴリースに対
し，本件各プログラムの複製物の被告ＮＴＴリースからの貸与の相手方を訴外財団
に限定し，原告の承諾を得ないで訴外財団以外の者に貸与することを禁じる使用権
の設定を行ったこと，②訴外財団，被告ビリングソリューション及び被告ＮＴＴリ
ースは，平成１３年６月３０日，本件権利義務譲渡契約を締結し，同年７月以降，
被告ビリングソリューションが本件各プログラムの複製物を使用するようになった
こと，③訴外財団は，本件プログラム２に関する一部のリース契約上の地位を本件
権利義務譲渡契約の対象とはせずに，東北通信及びテルウェル西日本に譲渡したた
め，平成１３年７月以降は東北通信及びテルウェル西日本も本件各プログラムの複
製物を使用するようになったこと，④被告ＮＴＴリースは，上記②及び③のリース
契約上の地位の譲渡について，原告の承諾を得ることのないまま，これらを承認
し，平成１３年７月以降は被告ビリングソリューション，東北通信及びテルウェル
西日本からリース料を徴収していたことが認められる。
　　　イ　以上の各事実を総合すると，被告ＮＴＴリースは，訴外財団以外の者に
対して原告の承諾を得ないで貸与することを禁止されている本件各プログラムにつ
き，原告の承諾を得ないまま，被告ビリングソリューション，東北通信及びテルウ
ェル西日本（以下，この３社を総称して「被告ビリングソリューション等」とい
う。）に貸与したものと認められ，原告の本件各プログラムの貸与権（著作権法２
６条の３）を侵害したものということができる。
　　　　　したがって，被告ＮＴＴリースが被告ビリングソリューションに本件各
プログラムを使用させた行為につき貸与権侵害をいう原告の主張は，理由がある。
　　　ウ　被告らは，この点に関し，著作権法２６条の３に定める貸与権は，「公
衆」に対する提供を伴うことを要するものであり，訴外財団から被告ビリングソリ
ューション等への貸与先の変更は，「公衆」の要件を満たさないから，貸与権侵害
は成立しないと主張する。
　　　　　そこで判断するに，著作権法２６条の３にいう「公衆」については，同
法２条５項において特定かつ多数の者を含むものとされているところ，特定かつ少
数の者のみが貸与の相手方になるような場合は，貸与権を侵害するものではない
が，少数であっても不特定の者が貸与の相手方となる場合には，同法２６条の３に
いう「公衆」に対する提供があったものとして，貸与権侵害が成立するというべき
である。
　　　　　この点，本件のように，プログラムの著作物について，リース業者がリ
ース料を得て当該著作物を貸与する行為は，不特定の者に対する提供行為と解すべ
きものである。けだし，「特定」というのは，貸与者と被貸与者との間に人的な結
合関係が存在することを意味するものと解されるところ，リース会社にとってのリ
ース先（すなわちユーザ）は，専ら営業行為の対象であって，いかなる意味におい
ても人的な結合関係を有する関係と評価することはできないからである（被告ら自
身，プログラム・プロダクトに関するファイナンスリース契約は，経済的にはユー
ザに対する金融であり，場合によっては，リース業者はリース目的物を換価したり
他の者にリース契約を承継させるものであることを認めている。前記第２，２(2)被
告らの主張参照。）。
　　　　　本件においては，被告ビリングソリューション，東北通信及びテルウェ
ル西日本は，いずれもＮＴＴグループの企業であるにしても，リース業者である被
告ＮＴＴリースとの関係では単なるリース先（ユーザ）であるから，被告ＮＴＴリ
ースが被告ビリングソリューション等に対して本件各プログラムを貸与した行為
は，公衆に対する提供に当たり，原告の貸与権を侵害するものというべきである。
　　　　　仮に，被告らの主張するように，訴外財団と被告ビリングソリューショ
ン等との間に両者を同一視できるような密接な関係があったとしても，それは，原
告の承諾を得ないでリース先を変更することが本件各使用権設定契約違反とならな
い特段の事情が存在するという主張としてはともかく（本件においては，そのよう
な特段の事情があるということはできないが），プログラムの貸与先であるリース
先（ユーザ）が貸与者であるリース業者との関係で「公衆」に該当することを否定
する事情とは，なり得ないものである。
　　　　　上記のとおり，被告ビリングソリューション等が著作権法著作権法２６
条の３にいう「公衆」に該当しない旨をいう被告らの主張は，採用できない。
　　(2)　共同不法行為について
　　　　原告は，被告ＮＴＴリースが被告ビリングソリューションに対して本件各
プログラムを使用させたことによる上記貸与権侵害については，被告ビリングソリ
ューションによる共同不法行為も成立すると主張する。
　　　　しかし，著作権法上，貸与行為について一定の行為が著作権（貸与権）侵
害とされているにもかかわらず，被貸与者の行為について著作権侵害となる行為が
規定されていないこと，著作権法１１３条２項が，プログラム著作物の違法複製物
の使用について，違法複製物であることを知って複製物の使用権原を取得した場合
に限って著作権侵害を構成するものとしていることに照らせば，プログラム著作物
について貸与権侵害行為が行われた場合においても，被貸与者の行為が独自に著作
権侵害を構成することはなく，ただ，被貸与者において貸与者が権限なく貸与行為
を行っていることを知りながら貸与を受けた場合につき貸与者の行為に意を通じて
加功したものとして，共同不法行為者としての責任を負う場合があるにすぎない。
　　　　本件においては，本件全証拠を総合しても，被告ビリングソリューション
において，被告ＮＴＴリースが本件各プログラムの複製物を貸与する権原を有して
いないことを知りながら，訴外財団からリース契約上の地位の譲渡を受けたとまで
は認められない。したがって，貸与権侵害につき被告ビリングソリューションが共
同不法行為者としての責任を負うとする原告の主張は，採用できない。
　　(3)　譲渡権，複製権侵害について
　　　　原告は，さらに，被告らは，本件各プログラムに関する原告の譲渡権又は
複製権を侵害した旨を主張する。しかしながら，本件全証拠によっても，本件各プ
ログラムの原作品又は複製物が譲渡され，あるいは複製された事実を認めることは
できない。
　　　　したがって，譲渡権，複製権侵害を理由とする原告の請求は，理由がな
い。
　４　争点(4)（被告らの行為につき債務不履行ないし一般不法行為が成立するか）
について
　　(1)　上記２において認定説示したとおり，本件各使用権設定契約において，原
告は，被告ＮＴＴリースに対し，使用者すなわち貸与の相手方を訴外財団だけに限
定し，原告の承諾を得ないで訴外財団以外の者に貸与することを禁じていたもので
あり，被告ＮＴＴリースが原告の承諾を得ないで訴外財団から被告ビリングソリュ
ーションに使用者を変更したことは上記の被告ＮＴＴリースに対して契約上設定さ
れた使用権の範囲を超えるものであったというべきである。したがって，被告ＮＴ
Ｔリースが本件権利義務譲渡契約を承認し，被告ビリングソリューションに対して
本件各プログラムをリースした行為は，債務不履行にも該当することは明らかであ
る。
　　　　原告は，上記債務不履行は被告ビリングソリューションと共同して行われ
たものであるとして，被告ビリングソリューションには第三者の債権侵害による不
法行為が成立する旨主張する。しかしながら，債権の帰属自体を侵害したり，給付
義務を消滅させるような場合を除き，債権者の債権の完全な実現を妨げたことが不
法行為となるためには，少なくとも故意が必要であると解されるところ，本件全証
拠によっても，被告ビリングソリューションにおいて，被告ＮＴＴリースから本件
各プログラムのリースを受けた当時，かかるリースが本件各使用権設定契約に違反
するものであるとの認識を有していた事実を認めることはできない。したがって，
被告ビリングソリューションについて，第三者の債権侵害による不法行為を主張す
る原告の請求には理由がない。
(2)　また，原告は，訴外財団が本件各プログラムの使用を放棄した時点で，本
件各使用権設定契約は目的を達することができなくなって当然終了することになる
から，その後に行われた，被告ＮＴＴリースによる被告ビリングソリューションへ
のリースは，完全な無権行為として，不法行為とも評価できると主張している。し
かしながら，前記前提となる事実関係（第２，１）記載のとおり，本件各使用権設
定契約の条件１０項では，協議を行った上で使用者を変更することができる旨規定
しているところであり，本件各使用権設定契約は訴外財団以外の者が使用者となる
事態も想定しているものであるということができるから，訴外財団が本件各プログ
ラムを使用しなくなったことにより本件使用権設定契約が当然に終了することにな
るとは解されない。原告の上記主張は，採用できない。
　５　争点(5)（原告の損害）について
(1)　被告ＮＴＴリースの貸与権侵害による損害額
　　　ア　証拠（乙１ないし１７，２１，２３，２５，２９，３０。枝番号は省
略。）及び弁論の全趣旨によれば，次の各事実が認められる。
　　　　①　被告ＮＴＴリースと訴外財団との間の本件各プログラムに関するリー
ス契約における月額リース料は，本件１リース契約（１４ライセンス分）が４１万
７５６２円（消費税相当額を含む。以下同じ。），本件２リース契約（５ライセン
ス分）が６３万３３６０円，本件３リース契約（１ライセンス分）が１９１万１０
００円，本件４リース契約（１ライセンス分）が１５万２４６０円，本件５リース
契約（１ライセンス分）が１２３万８３７０円，本件６リース契約（１ライセンス
分）が３３万７５７５円，本件８リース契約（１ライセンス分）が５８万００２０
円，本件９リース契約（１ライセンス分）が５５万９９６５円であること，
　　　　②　遅くとも平成１３年７月１日までに，被告ビリングソリューション
は，本件１リース契約（２ライセンス分），本件２リース契約（２ライセンス
分），本件３ないし６リース契約，本件８リース契約及び本件９リース契約（いず
れも１ライセンス分）につきリース契約上の訴外財団の地位を承継し，本件各プロ
グラムの使用を開始したこと，
　　　　③　被告ビリングソリューションが承継した上記②の各リース契約に関し
ては，本件１リース契約及び本件２リース契約が平成１３年９月３０日に，その余
の本件リース契約が同年１１月３０日に，それぞれ合意解約されたこと，
　　　　④　被告ビリングソリューションが承継した上記②の各リース契約に係る
本件各プログラムについては，上記③の合意解約前の同年８月３１日に，本件１リ
ース契約（１ライセンス分），本件２リース契約（１ライセンス分）及びその余の
本件リース契約（各１ライセンス）に係るプログラムがシステムから撤去された。
　　　イ　本件において，原告は被告ビリングソリューションが本件各リース契約
を承継した後における同被告のリース料相当額を損害と主張しているところ，原告
と訴外財団との間の本件各リース契約におけるリース料（上記ア①）は本件各プロ
グラムの使用権取得価格を前提にして各月の使用料相当額に見合った額が算定され
ていると認められる（乙１ないし８，弁論の全趣旨）ことからすれば，上記アの事
実関係の下においては，被告ビリングソリューションがリース契約を承継した後，
同契約が合意解約されるまで（ただし，合意解約前にプログラムが撤去された分
（上記ア④）については，撤去の日まで）の間の上記リース料額をもって，貸与権
侵害による損害額というべきである（著作権法１１４条３項）。そうすると，この
金額は，別紙損害額計算表のとおり，合計１０３４万１２７０円となる。
　　　　　そして，原告は，被告ＮＴＴリースの貸与権侵害に基づく損害につき，
平成１３年７月１日以降支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の
支払いを求めているところ，上記１０３４万１２７０円のうち，同年７月中に生じ
た損害５０９万２３８６円については同年８月１日以降，同年８月中に生じた損害
５０９万２３８６円については同年９月１日以降，同年９月中に生じた１５万６４
９８円については同年１０月１日以降の遅延損害金の支払いを求める請求は理由が
ある。
　　　ウ　損害額につき，被告ＮＴＴリースは，リース料はリース契約から生じる
ものであって，リース物件の使用と対価関係に立つものではないから，リース料収
入が著作権侵害行為によって得た利益ということはできないと主張するが，上記の
とおり，原告と訴外財団との間の本件各リース契約におけるリース料（上記ア①）
は本件各プログラムの使用権取得価格を前提にして各月の使用料相当額に見合った
額が算定されていると認められるから，本件各プログラムの使用料相当額（著作権
法１１４条３項）の算定に当たって同リース料額を参酌することは妨げられないと
いうべきである。
　　　　　他方，原告は，各リース契約承継後，合意解約されるまでの期間に被告
ビリングソリューションから被告会社ＮＴＴリースに支払われたリース料額合計額
と被告ビリングソリューションから被告ＮＴＴリースに支払われた本件各リース契
約の中途解約金９８５５万８４６０円が，被告ＮＴＴリースが貸与権侵害により得
た利益として，原告の損害と推定される（同法１１４条２項）と主張する。しかし
ながら，被告ビリングソリューションが承継したリース契約のプログラムのうち，
合意解約前にプログラムが撤去された分（上記ア④）については，撤去後も合意解
約までの期間リース料が支払われているにしても，その期間についてはプログラム
の貸与行為が行われていない以上，当該期間分に対応するリース料については著作
権法１１４条２項の推定が及ばないというべきである。また，中途解約金は，貸与
物件の使用収益とは関係なく，リース契約上の中途解約に関する特約条項に基づい
て発生するものであって，しかも契約当事者が中途解約するかどうかは貸与権侵害
とは直接関係のないことであるから，被告ＮＴＴリースによる貸与権侵害行為と相
当因果関係の範囲にあるということができない。
(2)　被告ＮＴＴリースの本件各使用権設定契約違反による損害
　　　　前記４において説示したとおり，被告ＮＴＴリースが本件各リース契約を
被告ビリングソリューションに承継させ，同被告に本件各プログラムを使用させた
行為は，本件各プログラムの貸与権侵害に該当するとともに，本件各使用権設定契
約違反の債務不履行にも該当するものであるが，債務不履行により原告に生じた損
害額（原告の逸失利益）は，上記(1)の損害額を上回るものではない。
　６　争点(6)（不当利得が成立するか。）について
(1)　被告ＮＴＴリースの不当利得について
　　　　被告ＮＴＴリースが本件各リース契約を被告ビリングソリューションに承
継させ，同被告に本件各プログラムを使用させた行為は，前記４，５において説示
したとおり，本件各プログラムの貸与権侵害に該当するとともに，本件各使用権設
定契約違反の債務不履行にも該当するものであるが，仮にこの行為に基づき不当利
得が成立し得るとしても（請求権競合），原告の損失額は，前記４，５において認
定した損害額と同額というべきであるから，同被告に対する不当利得返還請求権
は，前記４，５における損害賠償請求権の額を上回るものではない。
(2)　被告ビリングソリューションの不当利得について
　　　　原告は，被告ビリングソリューションによる本件各プログラムの使用が不
当利得に該当すると主張し，使用期間分のロイヤルティ相当額を請求している。
　　　　前記３において説示したとおり，被告ＮＴＴリースが本件各リース契約を
被告ビリングソリューションに承継させ，同被告に本件各プログラムを使用させた
行為は本件各プログラムの貸与権侵害に該当するものであるから，被告ビリングソ
リューションは法律上の権原なくして本件各プログラムを使用して利益を得たもの
であり，原告は同被告が本件各プログラムの貸与を受けて使用していた期間につき
使用料相当額の損失を被ったものというべきであるから，上記５において認定した
損害額（使用料相当額）と同額につき，被告ビリングソリューションは不当利得を
得たものというべきである（被告ビリングソリューションが被告ＮＴＴリースにリ
ース料を支払ったことは，不当利得の発生を否定する事情とはならない。）。
　　　　原告は，被告ビリングソリューションの不当利得につき，付帯請求として
年６分の金員を請求しているが，不当利得返還請求権の遅延損害金については，法
定利率を適用すべき理由がないので，年５分の割合によるべきものである。また，
被告ビリングソリューションの不当利得返還債務は，被告ＮＴＴリースの損害賠償
債務（ないし不当利得返還債務）と，不真正連帯の関係に立つものである。
　７　結論
以上によれば，原告の本訴請求については，被告らに対して，連帯して１０
３４万１２７０円及び被告ビリングソリューションにつき，これに対する平成１５
年１２月１８日（請求拡張に係る原告準備書面(11)の同被告に対する送達の日の翌
日）から，被告ＮＴＴリースにつき，うち５０９万２３８６円に対する同年８月１
日から，うち５０９万２３８６円に対する同年９月１日から，うち１５万６４９８
円に対する同年１０月１日から，各支払済みまで年５分の割合による遅延損害金の
支払を請求する限度において理由がある。
　　よって，主文のとおり判決する。
　　　　　東京地方裁判所民事第４６部
　　　　　　　　　　裁判長裁判官　　　　　　三　　村　　量　　一
　裁判官　　　　　　松　　岡　　千　　帆
裁判官大須賀寛之は，転任のため，署名押印できない。
裁判長裁判官　　　　　　三　　村　　量　　一
（別紙）
著作物目録（別表）別紙損害額計算書

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