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主文
原判決を破棄する。
本件を東京高等裁判所に差し戻す。
理由
上告代理人斎藤利幸の上告受理申立て理由について
１本件は，被上告人の取締役であった上告人が取締役退任に際し支給を受けた
退職慰労金について，被上告人が，株主総会の決議が存在しないことなどを理由
に，上告人に対し，不当利得返還請求権又は不法行為による損害賠償請求権に基づ
き上記退職慰労金相当額の支払を求める事案である。
２原審が確定した事実関係の概要等は，次のとおりである。
(1)被上告人は，昭和３６年に亡Ａによって設立された株式会社であり，同人
が発行済株式総数の約９９％を保有していたが，平成１８年当時は，同人の子であ
る被上告人代表者が発行済株式総数の９９．２４％を保有していた。
(2)上告人は，昭和４７年９月，被上告人の常勤取締役に就任し，平成１７年
１２月末日，退任した。
(3)被上告人の取締役会において，昭和４８年１１月３０日，役員の退職慰労
金の算定基準等に係る内規を定める旨の決議がされ，平成４年３月３１日，これを
改定する旨の決議がされた。上記改定後の内規（以下「本件内規」という。）に
は，退職慰労金の支給は常勤取締役及び常勤監査役に限り，普通退職（任意退職）
の場合の退職慰労金の額は退職時の報酬月額に在任期間の年数を乗じた額とする旨
の定めがある。
(4)被上告人においては，退任取締役に対する退職慰労金は，通常は，事前の
株主総会の決議を経ることなく，次の手続により支給されていた。
ア代表取締役は，経理部の担当者に対し，当該取締役に支給すべき退職慰労金
の額の算定を指示する。
イ代表取締役は，経理部の担当者が本件内規に従って算定した退職慰労金の額
を確認し，その支給について決裁する。
ウ代表取締役は，上記退職慰労金を当該取締役に送金するよう改めて指示す
る。
エ代表取締役は，次期の定時株主総会において，支給済みの退職慰労金の額を
退任取締役ごとに明らかにして，計算書類の承認を受ける。
(5)被上告人代表者は，平成１８年２月ころ，上告人に対し，退職慰労金を支
給しない意向を告げた。そこで，上告人が，弁護士を通じ，同年３月２日付けの内
容証明郵便をもって，本件内規に基づく退職慰労金の支給をするよう催告をしたと
ころ，同月１３日，被上告人から，本件内規に従って算定された額である４７４５
万６４３３円が送金されたが（以下，この送金を「本件送金」といい，本件送金に
係る金員を「本件金員」という。），本件送金は，株主総会の決議も，被上告人代
表者の決裁も経ずにされたものであり，本件送金後に開催された定時株主総会にお
いて承認を受けた計算書類においても，上告人に対して支給された退職慰労金の額
は明らかにされていない。
(6)被上告人は，平成１８年１０月３日，民事再生手続開始の決定を受けた。
被上告人は，平成１９年２月２１日，上告人に対し，同月２０日付けの内容証明郵
便をもって，本件送金は適法な退職慰労金の支給とは認められないとして，本件金
員の返還を求めたが，上告人はこれを拒否した。
(7)上告人は，本訴において，本件請求は信義則に反し，権利の濫用に当たる
などと主張している（以下，この主張を「信義則違反等の主張」という。）。
３原審は，上記事実関係の下において，上告人に対し退職慰労金を支給する旨
の株主総会の決議等は存在せず，上告人が本件金員の支給を受けたことは，法律上
の原因を欠き不当利得になるとした上で，上告人の信義則違反等の主張について，
次のとおり判断して，被上告人の請求を認容すべきものとした。
被上告人代表者が，上告人に対し，本件内規に基づく退職慰労金の支給をする旨
の意思表示をしたとの事実を認めるに足りる的確な証拠はないし，被上告人は，法
の定める手続にのっとって設立された株式会社であり，民事再生手続開始の決定を
受けているところ，被上告人の現役員及び元役員を除く再生債権者等との関係を考
えれば，本件請求が信義則に反し，権利の濫用に当たるとはいい難い。
４しかしながら，信義則違反等の主張に係る原審の判断は是認することができ
ない。その理由は，次のとおりである。
上告人に対し退職慰労金を支給する旨の株主総会の決議等が存在しない以上は，
上告人には退職慰労金請求権が発生しておらず，上告人が本件金員の支給を受けた
ことが不当利得になることは否定し難いところである。しかし，前記事実関係によ
れば，被上告人においては，従前から，退任取締役に対する退職慰労金は，通常
は，事前の株主総会の決議を経ることなく，上記２(4)記載の支給手続によって支
給されており，発行済株式総数の９９％以上を保有する代表者が決裁することによ
って，株主総会の決議に代えてきたというのである。そして，上告人が，弁護士を
通じ，平成１８年３月２日付けの内容証明郵便をもって，本件内規に基づく退職慰
労金の支給をするよう催告をしたところ，その約１０日後に本件金員が送金され，
被上告人においてその返還を明確に求めたのは，本件送金後１年近く経過した平成
１９年２月２１日であったというのであるから，上告人が，本件送金の担当者と通
謀していたというのであればともかく，本件送金について被上告人代表者の決裁を
経たものと信じたとしても無理からぬものがある。また，被上告人代表者が，上記
催告を受けて本件送金がされたことを，その直後に認識していたとの事実が認めら
れるのであれば，被上告人代表者において本件送金を事実上黙認してきたとの評価
を免れない。さらに，上告人は，上告人が従前退職慰労金を支給された退任取締役
と同等以上の業績を上げてきたとの事実も主張しており，上記各事実を前提とすれ
ば，上告人に対して退職慰労金を不支給とすべき合理的な理由があるなど特段の事
情がない限り，被上告人が上告人に対して本件金員の返還を請求することは，信義
則に反し，権利の濫用として許されないというべきである。このことは，被上告人
代表者が，上告人に対し，本件内規に基づく退職慰労金を支給する旨の意思表示を
したと認めるに足りず，被上告人が民事再生手続開始の決定を受けているとして
も，異なるものではない。
そうすると，上記催告を受けて本件金員が送金されたことについての被上告人代
表者の認識や上告人の業績等の事実について審理判断せず，上記特段の事情の有無
についても審理判断しないまま，被上告人代表者が本件内規に基づく退職慰労金を
支給する旨の意思表示をしたと認めるに足りず，被上告人が民事再生手続開始の決
定を受けていることのみを説示して，本件請求が信義則に反せず，権利の濫用に当
たらないとした原審の判断には，審理不尽の結果，法令の適用を誤った違法がある
といわざるを得ず，この違法は判決に影響を及ぼすことが明らかである。論旨はこ
の趣旨をいうものとして理由があり，原判決は破棄を免れない。そして，信義則違
反等の主張の当否について更に審理を尽くさせるため，本件を原審に差し戻すこと
とする。
よって，裁判官竹内行夫の反対意見があるほか，裁判官全員一致の意見で，主文
のとおり判決する。
裁判官竹内行夫の反対意見は，次のとおりである。
私は，本件不当利得返還請求は信義則に反せず，権利の濫用に当たらないとした
原審の判断は，結論において是認することができ，本件上告を棄却すべきものと考
える。その理由は，次のとおりである。
１会社法３６１条１項は，取締役の報酬等の額等については，定款に定めのな
いときは，株主総会の決議によって定めるとしている。同項にいう「報酬等」には
退職慰労金も含むものと解され，定款に退職慰労金に関する定めのない場合，退職
慰労金請求権は，株主総会の決議によって初めて発生する（最高裁昭和５３年
（オ）第１２９９号同５６年５月１１日第二小法廷判決・裁判集民事１３３号１
頁，最高裁平成１１年（受）第９４８号同１５年２月２１日第二小法廷判決・金融
法務事情１６８１号３１頁参照）。
原審の確定した事実関係等によれば，被上告人においては，退任取締役に対する
退職慰労金は，通常は，株主総会の決議に代えて，発行済株式総数の９９％以上を
保有する被上告人代表者が決裁することによって支給してきたところ，本件送金
は，株主総会の決議はもとより，内規に従った被上告人代表者の決裁も経ずにされ
たというのである。そうすると，上告人には退職慰労金請求権は発生せず，本件送
金は法律上の原因を欠くものであって，被上告人は上告人に対して不当利得返還請
求権を有することは明らかである。そして，本件不当利得返還請求が信義則に反
し，あるいは権利の濫用に当たるというべき事情は見当たらない。
２これに対し，多数意見は，上告人が本件金員の支給を受けたことが不当利得
になることを認めた上で，被上告人が上告人に対し不当利得返還請求権を行使する
ことは，信義則に反し，権利の濫用として許されないとする余地を認める。
信義則や権利の濫用といった一般条項を適用するに当たっては，法的安定性や法
の適用に関する予測可能性を確保するという見地から，既存の法規範の規律やその
趣旨に対し十分配慮することが求められるべきものであって，その適用範囲につい
ては，事案の個別事情を精査，吟味し，慎重に画する必要がある。さもなければ，
既存の法規範の存在意義が薄れてしまう結果をもたらしかねない。ところが，多数
意見は，以下のような十分とはいえない事実を根拠として被上告人の不当利得返還
請求権の行使を排斥する余地を認めることによって，結果的に，退職慰労金請求権
を有しないはずの上告人に対し，株主総会の決議はもとより被上告人代表者の決裁
も経ないまま，たやすく退職慰労金を取得させることを認めるものといわざるを得
ない。そうだとすると，多数意見は，会社法３６１条１項の趣旨を没却するに等し
く，前記各判例にも実質的に抵触するものであるから，これに賛同することはでき
ない。
(1)まず，多数意見は，上告人が本件送金について被上告人代表者の決裁を経
たものと信じたとしても無理からぬものがあるという。しかしながら，仮にそのよ
うな事実が認められるとしても，それは上告人が不当利得の善意の受益者であるこ
とをいうにすぎない。善意の受益者であっても，法律上の原因を欠く利得を返還す
る義務を負うのが原則であることからすると，善意の受益者であるという事実が不
当利得返還請求権の行使を排斥する余地を認める根拠になるとは考え難い。仮に上
告人がそのように信じており，かつ，そのような認識を有するに至ったのが被上告
人代表者の言動に起因するものであったという事実があれば格別，原審は，そのよ
うな事実を認定していないのである。そうすると，仮に上告人が被上告人代表者の
決裁を経て本件送金がされたものと信じていたとしても，それは上告人の一方的な
思い込みにすぎず，これをもって本件不当利得返還請求を排斥する根拠とすること
はできない。
多数意見は，被上告人が不当利得返還請求権の行使を１年近く怠っていたことを
問題とするが，そのことにより，消滅時効が完成するわけではないことは当然であ
るし，また，不当利得返還請求権はもはや行使されないものと上告人において信ず
べき正当な事由が生じたため権利の失効はやむを得ないといえるほど長期間にわた
って，その行使を被上告人が怠っていたわけでもない。
そもそも，原審の確定した事実関係等によれば，被上告人代表者は，上告人から
催告される前に，上告人に対し，退職慰労金を支給しない意向を告げていたところ
である。また，記録によれば，本件送金は，上告人と同じ支店に常駐し，上告人の
退職慰労金について本社経理担当者との間の仲介をし，これを支給するようにと被
上告人代表者に掛け合っていた経理部長が，それまで退任取締役に対する退職慰労
金の支給手続には一度も関与したことがなかったにもかかわらず，本件に限って，
被上告人代表者の決裁を求めることもしないまま，わざわざ同支店の取引先である
金融機関に自ら赴いてその手続を執るという異例な形で行われたことがうかがわれ
る。上告人は被上告人において長年にわたり役員を務めていて，退任取締役に対す
る退職慰労金は，被上告人代表者の決裁を経たうえで，被上告人の東京本社の取引
先である金融機関から送金されていたなどの通常の内部手続についての事情にも精
通していたはずであり，その上告人が，上記のような異例な形で行われた本件送金
が被上告人代表者の決裁を経たものであると信じたとは考え難い。
(2)また，多数意見は，被上告人代表者が，本件送金がされたことをその直後
に認識していたとの事実が認められるのであれば，本件送金を事実上黙認してきた
との評価を免れないという。しかしながら，仮に被上告人代表者において本件送金
が行われたとの事実をその直後に知っていたとしても，そのような事実を認識する
こととそれを黙認することとは全く別である。前記のように，被上告人代表者は，
上告人から催告される前に，上告人に対し，退職慰労金を支給しない意向を告げて
いたことに加え，記録によれば，被上告人代表者は，本件送金の１週間後に上告人
と面談し本件金員の返還を求めた旨供述しているのであって，この事実が認められ
ることとなれば，なおのこと上記のような評価をすることは困難となる。
(3)さらに，多数意見は，上告人が従前退職慰労金を支給された退任取締役と
同等以上の業績を上げてきた事実を，信義則違反等の評価を根拠づける事情の一つ
として挙げる。長年勤務し業績を上げてきた退任取締役に対しては退職慰労金を支
給すべきであるという心情は理解できないではないが，会社の経営状況等によって
は多大の業績を上げた退任取締役に対しても退職慰労金が支給されないことがあ
る。多数意見の立場は，業績を上げてきた退任取締役に対しては，株主総会の決議
等がなくとも業績によっては退職慰労金を取得させる余地を認めるべきであるとい
うに等しいものと解され，その趣旨において，会社法３６１条１項や前記各判例と
抵触することは避けられない。
３以上の次第であるから，本件不当利得返還請求は信義則に反せず，権利の濫
用に当たらないとして，被上告人の請求を認容すべきものとした原審の判断は，結
論において是認することができる。論旨は理由がなく，本件上告を棄却すべきであ
る。
(裁判長裁判官竹内行夫裁判官今井功裁判官中川了滋裁判官
古田佑紀）

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