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主　　　　　　　　　文
１　原判決を次のとおり変更する。
２　被控訴人は，控訴人に対し，６６７９万２１６２円及びこれに対する平成１３
年１０月１２日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
３　控訴人のその余の請求を棄却する。
４　訴訟費用は，１，２審とも被控訴人の負担とする。
５　この判決は，２項に限り，仮に執行することができる。
事実及び理由
第１　申立て
　１　原判決を取り消す。
２　被控訴人は，控訴人に対し，６６７９万２１６２円及びこれに対する平成１
３年１０月１２日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
第２　事案の概要
１　本件は，控訴人，被控訴人とも中間介入業者としていわゆる介入取引に関与
したものであるところ，商品の買主である控訴人が，売主である被控訴人に対し，
代金を支払ったが，実際には商品が存在せず，商品が存在するとしてもその引渡し
がないと主張して，主位的に商品の不存在を理由とする売買契約の原始的無効によ
る不当利得金返還請求権に基づき，予備的に商品の引渡欠缺を理由とする売買契約
解除による原状回復請求権としての売買代金返還請求権に基づき，既払代金６６７
９万２１６２円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成１３年１０月１２
日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払を求めた事
案である。
　原判決は，本件商品は存在しなかったものと推認されるが，控訴人が被控訴
人に対し売買契約の無効等を主張して売買代金の返還を求めることは信義則に反す
るとして，控訴人の請求を棄却した。
　控訴人は，控訴を提起し，上記主張のほか，不当利得金返還請求に関し，第
三者の詐欺による売買契約の取消しの主張を追加した。
２　基礎となる事実関係，争点及び争点に対する当事者の主張は，次のとおり付
加，訂正し，後記３に控訴人の当審における主張を付加するほか，原判決の「事実
及び理由」中の「第２　事案の概要」の２ないし４に記載のとおりであるから，こ
れを引用する
　　(1)　原判決３頁１５行目から１６行目及び４頁２５行目の各「理由とする主張
をする」をいずれも「理由として本件契約の無効等を主張する」と改める。
(2)　同５頁５行目の「一部であった」の次に「（以下，この取引を「本件取引
」ともいう。）」を加える。
３　控訴人の当審における付加主張
(1)　本件契約の無効等について
　　　ア本件契約は，売買契約の目的物たる本件商品が存在しないため，原始的に
無効である。仮に，本件商品が存在するとしても，履行期は平成１２年８月３１日
とされていたところ，本件商品の引渡しがなく，対象商品の性質上，季節性が強
く，半年以上引渡しがされていないことから，控訴人は，平成１３年５月１１日，
被控訴人に対し，本件契約を解除する旨の意思表示をした。さらに，仮に，本件商
品が存在し，不特定物であり履行可能であるとしても，控訴人は，被控訴人に対
し，平成１５年１１月２１日の当審第２回口頭弁論期日において，１か月内に本件
商品を引き渡すよう催告するとともに，履行がないことを停止条件として，本件契
約を解除する旨の意思表示をした。
イ　仮に，上記アの無効又は解除の主張が認められないとしても，次のとお
り第三者の詐欺による取消しにより，本件契約は遡及的に効力を失った。すなわ
ち，本件契約は，売買という形式を採り，最初の売主が最終買主であるＡに本件商
品を直接納入することになっていたものの，その実態は，Ａに対する金融支援を狙
いとしたものであり，実在しない本件商品を売買の目的とした架空取引であった。
Ａの代表者であるＢは，当然のことながら，このような実態を熟知していたにもか
かわらず，控訴人に対し，Ａに商品が直接納入されるいわゆる通し取引であるかの
ような説明して本件取引を勧誘する欺罔行為をし，その結果，控訴人をしてその旨
誤信させて被控訴人との間で本件契約を締結させたのであるから，本件契約は第三
者であるＢの詐欺により締結されたものであることは明らかである。そして，被控
訴人は，Ｂがこのような欺罔行為をしていることを知っていたものと考えられる。
控訴人は，平成１５年１１月２１日の当審第２回口頭弁論期日において，被控訴人
に対し，第三者であるＢの詐欺を理由として，民法９６条２項に基づき，本件契約
を取り消す旨の意思表示をした。
(2)　信義則違反について
　原判決は，本件契約が売買であり，本件商品が存在せず，引渡しがされて
いないことを認定しながら，控訴人が被控訴人に対し本件契約の無効等を主張する
ことが信義則に反し，許されない旨判示する。
　しかしながら，控訴人は，Ａが資金融通のために本件取引をしていたこと
を全く知らずに，平成１２年９月から本件取引に関与したものであるのに対し，被
控訴人は，それ以前からＡと取引をし，被控訴人の社員がＡに出向していたほどで
あり，本件取引が資金融通のためであると認識していたと考えられる。そうする
と，Ａが破産したことによって現実化したリスクは，被控訴人に負わせるのが社会
通念上妥当であり，正義に適うものであって，控訴人が被控訴人に対し本件契約の
無効等を主張することは何ら信義則に反するものではない。
　また，原判決は，控訴人の本件契約の無効等の主張が信義則に反し許され
ない理由として，控訴人が，被控訴人に対し，取引に際し，一度も連絡を取らず，
売買の目的物である本件商品の存在や引渡し等の確認をせずに被控訴人に対し売買
代金を支払ったことを挙げる。しかしながら，本件取引は，実質上の売主と買主と
の間で既に合意ができている売買契約に，主として与信のために商社が介入するい
わゆる通し取引であり，商社が取引内容の確定に関与する必要性はなく，控訴人の
担当者であるＣが本件商品の引渡し等の確認をしなかったことは，何ら落ち度とい
えるものではない。仮に，Ｃに営業担当者として注意を欠いていた点があったとし
ても，上記のとおり，控訴人は平成１２年９月の本件取引がＡとの初めての取引で
あったのに対し，被控訴人はそれ以前からＡと取引をし，深く係わっていたことか
らすると，控訴人が本件契約の無効等を主張して，支払った売買代金の返還を求め
ることが信義則に反するとは考えられない。
第３　当裁判所の判断
１　認定事実
　認定事実は，次のとおり付加，訂正するほか，原判決の「事実及び理由」中
の「第３　当裁判所の判断」のうち「１　認定事実」に記載のとおりであるから，
これを引用する。
(1)　原判決６頁１１行目から１２行目にかけての「第三者が介入し，介入した
第三者が」を「介入し，被控訴人が」と，２１行目の「同月」を「平成１２年４
月」と，それぞれ改める。
　(2)　同７頁２５行目の「出なかったが」を「出なかったものの」と改める。
(3)　同８頁１６行目末尾に「なお，出荷案内書は被控訴人が作成したものであ
り，出荷元が作成した出荷案内書やＡの物品受領書等の書類は添付されていなかっ
た。被控訴人では，Ｂから，商品の搬入が終わった後に請求書が送付される旨聞か
されていたので，売主から請求書が送付されてくると，商品はＡに納入済であると
理解し，上記の請求書と出荷案内書を作成の上，控訴人に送付することにしていた
ものである。」を加える。
２　本件商品の存在及び引渡しの有無（争点(1)・(2)）について
(1)　売主と買主との間で既に売買につき合意が成立しているが，その中間に商
社等が介入するいわゆる介入取引といわれるものには，大別すると，次の２種類が
ある。すなわち，①売買の対象となる商品が現実に存在し，売主と買主との間で既
に売買契約の条件は確定しているが，売主が早期に確実に売買代金を入手するため
に，買主が代金支払の時期を遅らせるために，あるいは，売主と買主との間におい
ては取引枠（予信枠）の関係で直接の取引ができないために，中間に商社等を介入
させるもの，②商品が存在せず，あるいは商品が存在しても，その引渡しがされる
ことは予定しておらず，本来であれば消費貸借とすべきところ，会社の稟議等の関
係で売買という形式を採ったにすぎず，専ら資金融通のためのものがある（この２
種類は典型例であり，例えば，当初は①の売買であったが，次第に商品の引渡しが
軽視され，②に移行していく場合など，中間的なものも存在する。）。前者は通し
取引，後者は金融取引などといわれている。
　②のいわゆる金融取引については，専ら資金融通のために売買の形式を採
ったにすぎず，商品の引渡しがされることは予定されていないのであるから，それ
を前提として取引に関与した者は，商品が存在しないことや引渡しがされていない
ことを理由として売買契約の無効等を主張することは，信義則上許されないと解す
ることはできるが，①のいわゆる通し取引の場合は，商品の引渡しが予定されてお
り，それが最初の売主から最終買主に直接引き渡される点で特殊性を有しているに
すぎず，通常の売買と何ら異なるものではないのであるから，買主は売主に対し，
自己又は最終買主に対し商品の引渡しを求めることができ，商品が存在しない場合
には売買契約は無効になると解される。
(2)　本件は，控訴人，被控訴人とも，専ら取引枠の関係で介入したものであ
り，①のいわゆる通し取引であるとの前提で本件契約を締結したものである。すな
わち，控訴人では，Ａが平成１３年３月に手形の不渡りを出して以降，Ｃらが，Ａ
のほか，Ｄ商事やＥ工場跡などを訪問して本件商品の所在や本件商品が授受された
証拠の調査をしており（甲１０，１１，原審証人Ｃの証言），商品が実在し，引渡
しがされるという前提で本件契約を締結したことは明らかであるし，被控訴人にお
いても，担当者のＦが，本件契約締結当時，本件商品が存在し，正常な売買取引で
あると考えていたことを原審における証人尋問で証言しているところである。
　しかるに，Ａの破産後，Ａの在庫商品の中には，本件商品α及び本件商品
βのいずれも発見されておらず，控訴人の上記調査によっても，本件商品を見つけ
ることができなかったのであり（甲１０，１１，原審証人Ｃの証言），本件全証拠
によっても，本件商品の所在は明らかではないのであるから，当初から本件商品は
存在せず，最終買主をＡとする本件商品の取引は，実質的にはＡやその関連会社で
あるＧやＥの資金融通のためであったものと推認することができ，その推認を左右
するに足りる証拠はない。
　そうすると，控訴人と被控訴人間の本件契約は，存在しない商品を目的と
した売買契約であり，当初から無効であったということができる。もっとも，本件
商品は不特定物ではあるが，本件契約当時から本件口頭弁論終結日に至るまで，不
特定物としてもおよそ存在していたと認めるに足りる証拠はない。
３　本件引渡擬制合意の成否（争点(3)）について
当裁判所も，控訴人と被控訴人間において，書類の授受のみをもって目的物
の引渡しに代える旨の本件引渡擬制合意がされたと認めることはできないと判断す
る。その理由は，原判決１１頁１３行目から１７行目までに記載のとおりであるか
ら，これを引用する。
４　信義則違反の有無（争点(4)）について
(1)　被控訴人は，控訴人が被控訴人に対し本件契約の無効等を主張して支払っ
た売買代金の返還を求めることが信義則に反し許されない旨主張し，原判決はそれ
を認め，控訴人の請求を排斥した。
　原判決は，控訴人の本件契約の無効等の主張を信義則に反し許されないと
した理由として，①控訴人は，被控訴人に対し，取引に際し，一度も連絡を取ら
ず，売買の目的物である商品の存在や引渡しのみならず，商品の内容，数量等，通
常の売買であれば，当然確認すべき事柄を確認しないで，被控訴人に対し本件商品
代金を支払ったこと，②控訴人は，本件商品について何ら関心を示しておらず，控
訴人は本件商品が最終買主のＡに引き渡されることに独自の利益を有していないこ
と，③控訴人は，Ｂから本件取引の依頼を受け，Ａの支払能力を信頼し，これに応
じたものであること，④控訴人及びＨ商事がＡの倒産により支払を受けられなかっ
た点を除くと，関係者の間において全ての取引の決済が完了しているのに，控訴人
に本件契約の原始的不能又は解除の主張を認めることは，他の関係者にも同様の主
張を認めることになり，既に決済済みの法律関係を混乱させること，⑤被控訴人
は，控訴人に対し，本件契約に関して，格別働きかけをしておらず，欺罔行為等も
行っておらず，被控訴人がＢを通じて又はＢとともに控訴人に対し，被控訴人が負
担すべきであった破綻リスクを負わせたとまで認めるに足りる証拠がないことを挙
げる。
(2)　しかしながら，上記諸点は，控訴人が被控訴人に対し本件契約の無効等を
主張して支払った売買代金の返還を求めることを信義則に反するとして排斥するよ
うな事情とは解されない。
ア　まず，上記①の点について検討するに，本件取引の経緯は，次のとおり
である。Ａと被控訴人は，Ａが売主から商品を買い受けるにつき，被控訴人が中間
に介入する取引を継続していたが，被控訴人では平成１２年からＡとの取引枠を５
億円に減額したため，Ａにおいて，新たな介入業者を探す必要が生じ，Ｈ商事に依
頼し，売主から，被控訴人，Ｈ商事を経て，Ａが買い受ける取引を始めた。しか
し，Ｈ商事についても，取引枠の関係でＡとの取引額が制限されていたため，Ｂ
は，控訴人の営業部マネージャーであるＣに依頼し，控訴人が本件取引に関与する
こととなった。控訴人が関与した本件取引については，本件商品αは，Ｇ，Ｄ商
事，被控訴人，控訴人を経てＡが買い受け，本件商品βは，Ｅ，Ｉ産業，被控訴
人，控訴人，Ｈ商事を経て，Ａが買い受けるというものであり，本件商品は，売主
のＧやＥから直接Ａに引き渡されることになっていた。被控訴人は，自己への売主
から請求書の送付を受けると，本件商品はＡに納入済であると理解し，請求書と出
荷案内書を作成して控訴人に送付していた。
　以上の経緯からすると，Ｃにおいて，被控訴人に対し，売買の目的物で
ある本件商品の存在や引渡し等を確認することなく，本件商品代金を支払ったこと
につき，過失があったということがいえるにしても，同様の過失は被控訴人につい
てもあったのであり，Ｃの上記過失をもって，控訴人が被控訴人に対し本件契約の
無効等を主張することが信義則に反するととして排斥できるものではない。
イ　上記②及び③の控訴人において本件商品がＡに引き渡されることにつき
独自の利益を有していない点や，控訴人がＢから本件取引の依頼を受け，Ａの支払
能力を信頼し，これに応じたという点については，売買契約においては，商品の存
在・引渡しは，代金回収のためにも重要な意義を有するのであり，本件商品がＡに
引き渡されることにつき控訴人も利益を有しているといえるし，商品が存在せず，
引渡しがされていない以上，控訴人がいかにＡの支払能力を信頼して本件取引をし
たとしても，売主に対し支払った商品代金の返還を求めることができるのは当然の
ことである。
ウ　上記④の関係者の間において全ての取引の決済が完了しているのに，控
訴人に契約の原始的不能又は解除の主張を認めることは，他の関係者にも同様の主
張を認めることになり，既に決済済みの法律関係を混乱させる点については，売買
の目的物たる商品が存在せず，引渡しがされていない以上，それに即した法的解決
が図られるべきであって，既に関係者間で代金決済が全て完了していることは，何
ら本件契約の無効等を主張する妨げとなるものではない。
エ　上記⑤の被控訴人が控訴人に対し本件契約に関して格別働きかけをして
おらず，欺罔行為等も行っていない点については，控訴人は被控訴人に対し不法行
為による損害賠償請求をしているのではなく，支払った売買代金の返還を求めてい
るにすぎないのであるから，その返還請求を信義則に反するとして排斥するような
事情とは解されない。
オ　改めて本件全証拠を検討しても，控訴人が被控訴人に対し，本件契約の
無効を主張して売買代金の返還を求めることが信義則に反し許されないと解すべき
事情を認めることはできない。
５　以上のとおり，控訴人の不当利得返還請求に基づき６６７９万２１６２円及
びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成１３年１０月１２日から支払済みま
での遅延損害金の支払を求める請求は，理由がある（ただし，遅延損害金につい
て，控訴人は商事法定利率年６分の割合によって請求しているが，不当利得による
返還請求が商行為とは解されないので，民法所定年５分の割合による遅延損害金を
求める限度で理由がある。）。
　よって，原判決を上記判示のとおり変更することとし，主文のとおり判決す
る。
　　大阪高等裁判所第５民事部
　　　　　　　　　　　　裁判長裁判官　　　太　　田　　幸　　夫
　　　　　　　　　　　　　　裁判官　　　大　　島　　眞　　一
　　　　　　　　　　　　　　裁判官　　　細　　島　　秀　　勝

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