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主文
原判決のうち上告人敗訴部分を破棄する。
前項の部分につき，被上告人の控訴を棄却する。
控訴費用及び上告費用は被上告人の負担とする。
理由
上告代理人大竹たかしほかの上告受理申立て理由第３の１について
１本件は，弁護士会である被上告人が，受刑者からの人権救済の申立てを受
け，調査の一環として被害状況を目撃したとされる他の受刑者との接見を求めたと
ころ刑務所長がこれを許さなかったことは違法であり，それによって被上告人の社
会的評価等が低下したとして，上告人に対し，国家賠償法１条１項に基づき，損害
賠償を求める事案である。
２原審が適法に確定した事実関係の概要は，次のとおりである。
(1)被上告人は，広島弁護士会会則４０条に基づき人権擁護委員会を設置して
いる（以下，被上告人の人権擁護委員会を単に「人権擁護委員会」という。）。人
権擁護委員会は，「弁護士は，基本的人権を擁護し，社会正義を実現することを使
命とする。」と定めた弁護士法１条１項をその設置の根拠とするものであり，被上
告人は，人権擁護委員会の任務について，同会則５０条で，「人権擁護委員会は，
基本的人権を擁護するため，人権侵犯についての情報を収集し，必要に応じて行政
庁その他に対し警告を発し，処分若しくは処分の取消しを求め，又は問責の手段を
講じ，また，人権を侵犯された者に対し救護その他適切な措置をとることを職務と
する。」と定めている。
(2)広島刑務所に服役中の受刑者甲は，平成９年６月１０日，人権擁護委員会
に対し，同刑務所のＡ職員から暴行を受けたとして人権救済を申し立て，同申立て
は，同月１３日に受理された。人権擁護委員会は，予備調査委員としてＢ弁護士を
選任し，同弁護士において申立人である甲本人に接見して事情を聴取するなどの予
備調査を行った結果，上記の申立てについては理由がないとは即断できず，事実の
有無を判断するために，暴行を行ったとされるＡ職員及び被害状況を目撃したとさ
れる受刑者乙から直接事情を聴く必要性が高いと判断して，正式な調査である本調
査に移行することとし，本調査委員としてＢ弁護士外１名を選任した。Ｂ弁護士ら
は，同年７月３０日，広島刑務所長に対し，調査の一環として乙との接見を同年８
月２０日に行いたい旨申し入れたところ，同刑務所長は，同月７日，施設の管理運
営上の理由等から上記申入れには応じられない旨回答して，乙との接見を許さなか
った。
被上告人の会長であったＣ弁護士及び人権擁護委員会の委員長であったＤ弁護士
は，同年１２月１５日，広島刑務所長に対し，再度乙との接見を申し入れたが，同
刑務所長は，人権救済の申立人以外の被収容者との接見は認められない旨説明し
て，これを許さなかった。
(3)広島刑務所に服役中の受刑者丙は，平成１０年４月１日，人権擁護委員会
に対し，同刑務所のＡ職員から他の受刑者の面前で名誉を毀損されたとして人権救
済を申し立て，同申立ては，翌２日に受理された。人権擁護委員会は，予備調査委
員としてＥ弁護士を選任し，同弁護士において申立人である丙本人に接見して事情
を聴取するなどの予備調査を行った結果，上記の申立てについては理由がないとは
即断できず，事実の有無を判断するために被害状況を目撃したとされる受刑者丁か
ら直接事情を聴く必要性が高いと判断して，正式な調査である本調査に移行するこ
ととし，本調査委員としてＥ弁護士外１名を選任した。Ｅ弁護士らは，同年６月２
２日，広島刑務所長に対し，調査の一環として丁との接見を行いたい旨申し入れた
ところ，同刑務所長は，同月２４日，Ｅ弁護士に対し，施設の管理運営上の理由等
から上記申入れには応じられない旨回答して，丁との接見を許さなかった。
３被上告人は，①弁護士及び弁護士会が行う基本的人権の擁護活動は弁護士法
１条１項ないし弁護士法全体に根拠を有するものであるから，人権擁護委員会の調
査活動は法律上保護された利益であって，広島刑務所長が同委員会に対して乙及び
丁との接見を許さなかったことは，上記利益を侵害する行為であり，平成１７年法
律第５０号による改正前の監獄法（以下「旧監獄法」という。）４５条２項に基づ
く同刑務所長の裁量権を逸脱し又は濫用するものとして，国家賠償法１条１項の適
用上も違法となる，②上記行為によって被上告人の社会的評価や社会からの信頼が
低下し，被上告人は非財産的損害を被ったと主張している。
４原審は，上記事実関係の下において，次のとおり判断し，被上告人の請求
を，損害賠償金６０万円及びその遅延損害金の支払を求める限度で認容した。
(1)受刑者と外部の者との接見について，旧監獄法４５条２項は，「特ニ必要
アリ」と認められる場合に，例外的に親族以外の者との接見を許す旨規定している
ところ，この規定は，受刑者と親族以外の者との接見を許すことによって，受刑者
の性向，行状，刑務所内の管理・保安の状況，当該接見の相手方，接見の目的，そ
の他の具体的な事情の下において，受刑者に教化上好ましくない影響を与え，ある
いは，刑務所内における規律及び秩序の維持に重大な障害を生ずるおそれの存在
が，十分な根拠に基づいて，具体的，客観的かつ合理的に認められる場合に接見を
制限する趣旨のものと解すべきである。そして，個別具体的な接見について，同項
にいう「特ニ必要アリ」と認められる場合に該当するかどうかの判断は，原則とし
て，刑務所内の実情に詳しい刑務所長の合理的な裁量にゆだねられているものと解
されるが，その判断が，およそ具体的な根拠を欠くものであったり，合理性が認め
られず，著しく妥当性を欠くようなものである場合には，裁量権の逸脱又は濫用が
あるものとして，国家賠償法１条１項の適用上，違法となるというべきである。
(2)本件においては，受刑者乙及び受刑者丁との接見を許すことにより，当該
受刑者に教化上好ましくない影響を与え，あるいは，刑務所内における規律及び秩
序の維持に重大な障害を生ずるおそれの存在が，十分な根拠に基づいて，具体的，
客観的かつ合理的に認められるということはできず，それにもかかわらず，広島刑
務所長が当該受刑者の意向を確かめることなく，人権擁護委員会の委員等の弁護士
が申し入れた上記各受刑者との接見を許さなかった措置（以下「本件各措置」とい
う。）は違法であり，同刑務所長にはこの点について過失があったものというべき
である。
(3)被上告人は，その人権擁護委員会による調査活動が妨げられたことによ
り，社会からの期待や信頼に結果として十分に応えられなかったという意味におい
てその社会的評価が低下したものと認められ，被侵害利益の内容，侵害の態様等に
かんがみると，損害賠償の額は本件各措置のそれぞれにつき各３０万円が相当であ
る。
５しかしながら，原審の上記判断は是認することができない。その理由は，次
のとおりである。
公務員による公権力の行使に国家賠償法１条１項にいう違法があるというために
は，公務員が，当該行為によって損害を被ったと主張する者に対して負う職務上の
法的義務に違反したと認められることが必要である（最高裁昭和５３年（オ）第１
２４０号同６０年１１月２１日第一小法廷判決・民集３９巻７号１５１２頁，最高
裁昭和６１年（オ）第１１５２号平成元年１１月２４日第二小法廷判決・民集４３
巻１０号１１６９頁，最高裁平成１３年（行ツ）第８２号，第８３号，同年（行
ヒ）第７６号，第７７号同１７年９月１４日大法廷判決・民集５９巻７号２０８７
頁等参照）。ところで，旧監獄法４５条２項は「受刑者及ビ監置ニ処セラレタル者
ニハ其親族ニ非サル者ト接見ヲ為サシムルコトヲ得ス但特ニ必要アリト認ムル場合
ハ此限ニ在ラス」と規定し，受刑者については親族以外の者との接見を原則として
禁止する一方，刑務所長において特に必要ありと認める場合はこれを許すこととし
ているが，この規定は，受刑者と外部の者との接見が，受刑者の身分上，法律上又
は業務上の重大な利害に係る用務の処理のため必要である場合や，受刑者の改善更
生に資する場合がある反面，刑事施設の規律及び秩序を害する結果を生じ，受刑者
の矯正処遇の適切な実施に支障を生ずるおそれがあることも否定できないことか
ら，接見の対象となる受刑者の利益と施設内の規律及び秩序の確保並びに適切な処
遇の実現の要請（以下「規律及び秩序の確保等の要請」という。）との調整を図る
ものであることが明らかである。受刑者との接見を求める者が，接見の対象となる
受刑者の利益を離れて当該受刑者との接見について固有の利益を有している場合が
あることは否定し得ないが，旧監獄法４５条２項の規定が，このような受刑者との
接見を求める者の固有の利益と規律及び秩序の確保等の要請との調整を図る趣旨を
含むものと解することはできない。
したがって，旧監獄法４５条２項は，親族以外の者から受刑者との接見の申入れ
を受けた刑務所長に対し，接見の許否を判断するに当たり接見を求める者の固有の
利益に配慮すべき法的義務を課するものではないというべきである。
また，弁護士及び弁護士会が行う基本的人権の擁護活動が弁護士法１条１項ない
し弁護士法全体に根拠を有するものであり，その意味で人権擁護委員会の調査活動
が法的正当性を保障されたものであるとしても，法律上人権擁護委員会に強制的な
調査権限が付与されているわけではなく，この意味においても広島刑務所長には人
権擁護委員会の調査活動の一環として行われる受刑者との接見の申入れに応ずべき
法的義務は存在しない。なお，前記事実関係によれば，同刑務所長は，人権擁護委
員会所属の弁護士に対し，同委員会に人権救済を申し立てた甲や丙との接見は許し
ているのであるから，人権救済を申し立てていない乙や丁との接見を許さなかった
からといって，被上告人の社会的評価や社会からの信頼が低下することにはなら
ず，人権擁護委員会の調査活動を行う利益が違法に侵害されたということはできな
い。
以上によれば，広島刑務所長の本件各措置について，国家賠償法１条１項にいう
違法があったということはできない。
６そうすると，上記と異なる見解の下に，被上告人の請求の一部を認容した原
審の判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。論旨は理由
があり，原判決のうち上告人敗訴部分は破棄を免れない。そして，以上説示したと
ころによれば，被上告人の請求は理由がなく，これを棄却した第１審判決は結論に
おいて正当であるから，上記部分につき，被上告人の控訴を棄却することとする。
よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。なお，裁判官田原睦
夫の補足意見がある。
裁判官田原睦夫の補足意見は，次のとおりである。
私は，法廷意見に賛同するものであるが，本件事案にかんがみ，以下のとおり補
足意見を述べる。
弁護士法は，「弁護士は，基本的人権を擁護し，社会正義を実現することを使命
とする。」（同法１条１項）と定めるが，それを受けて，日本弁護士連合会（以下
「日弁連」という。）では，会則に，日弁連の会内組織として人権擁護委員会の設
置を定め，同委員会は，「基本的人権を擁護するため，人権侵犯について調査をな
し，人権を侵犯された者に対し，救護その他適切な措置をとり，必要に応じ本会を
通じ，又は，本会の承認を経て官公署その他に対し，警告を発し，処分若しくは処
分の取消しを求め，又は問責の手段を講ずることを任務とする。」（日弁連会則７
５条１項）と規定している。また，被上告人を含む各単位弁護士会でも，ほぼ同様
の会則を設けている。
日弁連及び被上告人を含む各弁護士会では，各会に所属する弁護士を委員とする
人権擁護委員会を組織し，委員会として，広く民事，刑事に係る人権侵犯事案のほ
か，人種，民族，性等にかかわる差別問題や医療，社会保障等，基本的人権にかか
わる諸問題に積極的に取り組み，人権問題の解決に向けての種々の提言を行うほ
か，立法提案などの諸活動を行い，また，個別の人権侵犯申立事案に対しては，そ
の事案に対応して調査を行い，人権侵犯行為者に対する警告，告発を行う等，人権
を侵犯された被害者の救済を図るとともに，人権侵犯事案の再発防止のため積極的
に取り組んできたことは公知の事実であり，社会からも高く評価されているところ
である。
他方，国民の基本的人権の侵犯に対しては，法務省人権擁護局が，人権侵犯事件
に係る調査並びに被害の救済及び予防に関する事務をつかさどり（法務省設置法４
条２６号，法務省組織令８条），具体的には法務局長又は地方法務局長は，被害者
等からの申出又は人権擁護委員等からの通報に基づき，人権侵犯事件の調査を行
い，調査の結果，人権侵犯の事実があると認めるときは，必要な措置を執ることを
要請し，あるいは説示し，また，文書による勧告や通告，告発等の措置を講ずるも
のとしている（人権侵犯事件調査処理規程２条，８条，１４条）。また，人権侵犯
事案に係る国民に身近な機関としては，法務省所管の人権擁護委員会がある。その
委員は，市町村長が，市町村議会の意見を聞いて推薦した候補者の中から，法務大
臣が弁護士会及び都道府県人権擁護委員連合会の意見を聴いて委嘱するもので（人
権擁護委員法６条），その委員は，人権擁護のための啓発活動のほか，個々の人権
侵犯事案についても「調査及び情報の収集をなし，法務大臣への報告，関係機関へ
の勧告等適切な措置を講ずること」をその職務としている（同法１１条３号）。こ
れらの法務省所管の各機関の活動が，国民の人権擁護のために重要な機能を果たし
てきたこともまた公知の事実である。
ところで，本件のごとき拘禁施設内における人権侵犯事案，殊に刑務所の職員に
よる被収容者に対する人権侵犯事案の調査においては，事案の性質上，刑務所及び
被収容者に関する関連法規についての知識が不可欠であり，また，その調査は組織
的に取り組む必要があるところ，刑務所を所管する法務省の一部局である人権擁護
局がかかる事案に対応することは，人権侵犯を主張する被害者の納得という面から
必ずしも適切ではない。他方，弁護士会の人権擁護委員会は，それが第三者機関で
あること及びその調査に必要とされる知識を有し，また調査態勢を整えることがで
きるところから，かかる事案の調査を行い，必要に応じて適宜の処理を行うのに最
も適していると言える。なお，平成１８年に施行された刑事施設及び受刑者の処遇
等に関する法律（平成１８年法律第５８号により法律の題名が「刑事収容施設及び
被収容者の処遇等に関する法律」に改められた。）では，刑事施設視察委員会が設
けられ（同法７条１項），被収容者は刑事施設の職員の検査を経ることなく同委員
会に対して信書を発することができ（同法９条４項），被収容者は人権侵犯事案に
つき同委員会に事実上申告をなすことができるようになったが，同委員会は，個別
の人権侵犯事案について調査等をする機関ではなく，刑事施設の運営に関し意見を
述べる権限を有するにすぎない（同法７条２項）。
したがって，今日，被収容者が刑務所内での人権侵犯の被害の救済を申告できる
外部の機関としては，事実上，弁護士会の人権擁護委員会が唯一の機関と言えるの
である。
本件のごとく刑務所内で刑務所職員から暴行を受け，あるいは侮辱されたとし
て，被収容者から人権が侵犯されたとの申立てがなされた場合，当該刑務所長は，
被収容者の人権を確保しつつ刑務所内の秩序を維持すべき責任者として，当該申立
てに係る事実の有無について，職権により調査すべき義務が存することはいうまで
もない。
しかし，それに加えて，その申立人が弁護士会の人権擁護委員会に対して，人権
侵犯に対する救済の申立てをなし，同委員会が調査を開始した場合には，同調査
は，弁護士会の使命の一つである公益活動として行われ，その調査内容の公正さが
担保されるものであり，また，申立人の弁護士による援助を求める権利に対応する
ものであることからして，刑務所長は，刑務所の秩序維持に支障を来すべき具体的
なおそれがない限り，被収容者の人権を確保すべき立場にある者として，事案の解
明を図る調査の一環として同委員会の調査に誠実に対応することが望ましく，また
調査結果の客観性を担保するとの観点からも社会的に要請されているものといえ
る。
本件は，被収容者２名からの各申立てに基づき被上告人の人権擁護委員会の委員
らが，各申立人と面談して聴取り調査をなしたうえで，広島刑務所長に対して各申
立人が目撃者と主張する他の被収容者との接見を申し入れたところ，刑務所長にお
いてその接見申入れを拒否したことの違法性を問うものである。
その接見申入れを拒否する理由としては，平成９年１２月の申入れに対して，刑
務所長は，被上告人の会長らに対し，「苦情，不服を申し出た者から名前の出た受
刑者と面会することについては，その受刑者にとって直接利害関係のない事項であ
り，弁護士であっても法令上，原則的には許可の対象とはならない。仮に許可した
とすれば，好訴性のある受刑者は，頻繁に苦情，不服の申立てを行うことや数多く
の受刑者名を記載しながら訴えを提起することが予想されるなど，刑務作業や職員
配置等の管理運営上の支障が生じることから，一般論として，申立てに関係のない
職員や受刑者との面会には応じられない。」と述べた（１審判決１０８頁）という
のであり，また，平成１０年６月の申入れに対して，担当職員が担当委員の弁護士
に電話にて，「申入れのあった受刑者との接見は，施設の管理運営上の理由等から
認められない。」旨通知した（１審判決１２３∼１２４頁）というのである。そし
て，その接見申入れの拒否に当たって，刑務所側では，被上告人の委員とその接見
の申入れがなされた被収容者との接見を認めることによって，当該被収容者の教化
に具体的にどのような影響を与えるかが検討されてはおらず，また，当該被収容者
に対して，上記委員との面談に応じる意向の有無についての確認も行われていな
い。
本件では，刑務所長が，被上告人の委員が要請した，委員による刑務所職員から
の直接の事情聴取や他の被収容者との接見にも応じなかったところから，当該申立
て事案は，いずれも中止処理とされたようで，被上告人の人権擁護委員会に救済を
申し立てた被収容者両名は，同委員会の調査活動によって事案を解明されたいとい
う，所期の目的を達成することができなかった。もっとも，刑務所長には，被上告
人の人権擁護委員会の委員の調査活動に応ずべき法的義務が存するわけではなく，
また，本件において，刑務所長は，被上告人の調査活動を積極的に妨害したわけで
もないから，本件において刑務所長が執った措置の違法性が問題となる余地はな
い。
しかし，上記のとおり弁護士会の人権擁護委員会の行う個別の人権侵犯申立て事
件に対する調査は，弁護士会の公益活動の一環として行われるものであり，これま
でにも幾多の事案において，その調査活動を踏まえた告発，警告，意見によって，
個々の人権侵犯事案の被害者の救済が図られるとともにその再発防止という予防的
な効果をもたらしていることは顕著な事実である。また，弁護士会の人権擁護委員
会の過去の活動実績もあって，例えば，精神病院や養護施設のごとき比較的閉鎖性
の高い施設においても，同委員会の調査活動の存在が，施設内での人権侵犯事案の
発生を防止するという機能を果たしていることも認められるところである。刑務所
等の拘禁施設においても，被収容者に対する人権侵犯事案が生じた場合に，被収容
者の申立てにより，第三者機関たる弁護士会の人権擁護委員会の調査により事案の
解明が図られることになれば，かかる調査が行われ得るという事実のみで，被収容
者に対する人権侵犯事案の発生を抑止する効果が期待できるのである。
上記のとおり，刑事収容施設における人権侵犯事案については，刑事施設視察委
員会に事実上申告することができるようになったものの，弁護士会の人権擁護委員
会は，事実上，個々の申立て事案に対応できる唯一の第三者機関であるところか
ら，その調査活動が果たすべき役割は大きいと言える。刑事収容施設の長は，人権
擁護委員会の調査活動の意義を理解し，その調査活動に対して誠実かつ柔軟な対応
をなすことが望まれよう。また，そのような対応を重ねる中で，刑事収容施設の抱
える諸問題につき，広く弁護士を始めとする社会の理解を得られることになると思
われる。
(裁判長裁判官藤田宙靖裁判官堀籠幸男裁判官那須弘平裁判官
田原睦夫裁判官近藤崇晴）

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