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平成一一年(ネ)第三五四五号　不正競争行為差止等請求控訴事件（原審・東京地方
裁判所平成七年(ワ)第七〇七〇号）
判　　　　　　　　　決
控訴人兼被控訴人（以下「一審原告」という。）　有限会社赤坂ふじや
　　　　　右代表者代表取締役　　　　　　　　　　　　　　Ａ
右訴訟代理人弁護士　　　　　　　　　　　　　　新　　　　居　　　
　和　　　　夫
被控訴人兼控訴人（以下「一審被告」という。）　Ｂ
右訴訟代理人弁護士　　　　　　　　　　　　　　伊　　　　藤　　　
　次　　　　男
　主　　　　　　　　　文
　　　一１　一審原告の控訴に基づき、原判決中、一審原告敗訴部分を取り消す。
　　　　２　一審被告は、一審原告に対し、金九五五万円及びこれに対する平成七
年四月二八日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員を支払え。
　　　二　一審被告の控訴を棄却する。
　　　三　訴訟費用は、第一、二審とも一審被告の負担とする。
　　　四　この判決の第一項２は仮に執行することができる。
事実及び理由
第一　控訴の趣旨
　一　一審原告の控訴の趣旨
　主文第一、三、四項と同旨の判決
　二　一審被告の控訴の趣旨
　　１　原判決中一審被告敗訴部分を取り消す。
　　２　一審原告の請求を棄却する。
　　３　訴訟費用は第一、二審とも一審原告の負担とする。
第二　当事者の主張
　次のとおり、付加、訂正、削除するほか、原判決（更正決定後のもの。以下、同
じ。）四頁一〇行ないし二四頁五行のとおりである。
　一　一審原告の主張
　　１　商号関係
　原判決九頁一〇行の次に、改行して、次を加える。
　（請求原因２の補充）
「　なお、一審被告が右各商号を創作したことはなく、したがって、一審被告が右
各商号の使用権を有するなどということもない。東京地方裁判所平成六年(ワ)第一
六六三五号遺産確認等請求事件（甲三六）において、一審被告は、右各商号がＣの
遺産であると主張しており、一審被告に属するとの主張はなかった。」
　　２　調停の成立関係
　原判決二〇頁三行の次に、改行して、次を加える。
　（抗弁１に対する認否）
「　右調停の成立後である平成六年九月一九日、一審被告は、Ａを被告として、遺
留分減殺を求める訴えを提起したが（甲第八号証）、その中で、Ｃの一審原告に対
する債務として、Ｃの一審原告に対する賃料債務を含む未収入金六〇五一万七四五
四円を計上しているが、この事実は、一審被告が右調停時に右賃料債務が一審被告
主張の清算条項で清算されたものと考えていなかったことを示すものである。
　また、右調停に利害関係人として参加したＡ、Ｄ及びＥは、右調停成立後である
平成七年三月一一日、Ｃが一審原告に対して三八二〇万円の未払賃料債務を負って
いることを確認する旨の確認書（甲第五号証）を作成しているが、この事実は、右
調停に参加したＡ、Ｄ及びＥが前記清算条項によりＣの賃料債務が清算されたもの
と考えていなかったことを示すものである。」
　　３　相互契約関係
　　　(一)　原判決二〇頁八行の次に、改行して、次を加える。
　　（抗弁２に対する認否）
「　相互契約に関する一審原告の後記二４(一)の主張は争う。」
　　　(二)　原判決二三頁二行の次に、改行して、次を加える。
　（再抗弁の追加）
「１ー２　相互契約の合意解約
　交換による土地所有権持分移転登記請求訴訟の提起に至る右１記載の経緯によ
り、一審被告とＣらとの信頼関係は破綻するに至った。右事件は、昭和五九年三月
二六日控訴審である東京高等裁判所で訴訟上の和解が成立し、一応の決着が付いた
が、この控訴審の和解期日である昭和五九年三月頃までには、本件相互契約は、そ
の全体が当事者の黙示の合意により解除されたものである。
　右和解条項（乙第四号証の一）中に本件相互契約二条及び三条と同様の文言は入
れられたが、七条に相当する規定が入れられなかったのは、そのためである。ま
た、その後も、Ｃはもちろん、一審被告を含む本件相互契約の当事者の誰一人とし
て、この条項を根拠とする主張をすることなく推移したのも、本件相互契約が右の
とおり合意解約されたためである。」
　二　一審被告の主張
　　１　立替金返還債権、仮払金返還債権関係
　原判決一三頁一一行の次に、改行して、次を加える。
　（請求原因１に対する認否）
「　一審原告のＣに対する立替金、仮払金のうちには、Ｆ（乙三九）がＣ所有の本
件土地一の一部に有していた借地権を買い取るためのものが含まれる。しかし、Ｃ
は、後日、立替金、仮払金に相当する借地権を一審原告に取得させているから、右
立替金、仮払金は、Ｃの債務ではない。仮にＣの債務であるとしても、一審原告に
右借地権を取得させたことによりＣの債務は消滅した。」
　　２　商号関係（請求原因２に対する認否）
　　　(一)　原判決一五頁五行を、「(一)　同(一)の事実のうち、その商号は広く
認識されていること、及び一審原告が当審において主張する前記一１の事実は争
い、その余は認める。同(二)の事実は認める。同(三)の主張は争う。」と改める。
　　　(二)　原判決一五頁一〇行「係るものである。」の次に、「一審被告は、一
審原告の代表取締役であったＣに対し、Ｃ一代限りとする無償で専用使用を認めた
ものである。Ｃの死亡により、右専用使用契約は消滅した。」を加える。
　　３　調停の成立について
　原判決一七頁一行の次に、改行して、次を加える。
　（抗弁１の補充）
「　平成六年九月一九日提起の遺留分減殺を求める訴えにおいて、賃料債務が存在
するかのような記載があるのは、一審原告の税務申告書の記載を踏襲したまでであ
る。その後に請求の趣旨及び原因を変更するに当たって、家賃債務その他の債務が
存在することを撤回している。」
　　４　相互契約について
　　　(一)　原判決一八頁一行の次に、改行して、次を加える。
　（抗弁２の補充）
「　なお、右相互契約にはその出資を受ける順位が記載されているが、それが衝突
しない限りにおいてＣ及び一審被告を含む四人の子が自由に出資金として返還を要
しない金銭を受け取ることができるものである。
　現に、原判決別紙貸付金推移表二枚目の昭和四九年度別貸付金内訳書には、昭和
四九年三月二六日の三五〇万円の貸付は、「赤坂フジヤビル建築についての相互契
約書に基づくもの（生活費）」と記載されている。
　また、Ａは、平成三年二月までに出資金として、報酬名目で九四〇〇万円を受け
取っており（乙二九、乙三〇の一ないし一八）、Ｄも、平成四年二月二九日現在、
出資金として、仮払金、貸付金等の名目で四六四五万〇六六二円を受け取っている
（甲六）。」
　　　(二)　原判決二三頁一一行ないし二四頁二行を、次のとおり改める。
　（再抗弁１に対する認否）
「　本件ビルの建築に伴う資金はすべての諸経費を含め四億五〇〇〇万円以内とす
る合意であったが、Ｃは、これを無視して七億円で鹿島建設株式会社に発注する無
謀な事業計画を実行しようとしたため、一審被告は担保提供等を拒んだものであ
る。一審原告主張の交換による土地所有権持分移転登記手続請求訴訟（乙一四）
は、資金繰りに困った一審原告が、平和相互銀行に対する言い訳のため提起させた
ものであり、一審は一審被告の勝訴となったものである。」
　　　(三)　原判決二四頁二行の次に、改行して、次を加える。
　　（再抗弁１ー２に対する認否）
「１ー１　再抗弁１ー２（相互契約の合意解約）について
　　　争う。右和解条項には、一審原告と他の和解参加者（一審被告、利害関係
人）との間には清算条項がない。
　三　誤記の訂正等
　　１　原判決七頁八行の「以下「本件土地」という。」を「以下「本件土地」と
いい、各土地は「本件土地一」のように表示する。」と改める。
　　２　原判決一七頁一〇行「権利を行使」を「権利行使」と改める。
第三　理由
　一　次のとおり、付加、訂正、削除するほか、原判決二四頁七行ないし三四頁一
〇行のとおりである。
　　１　立替金返還債権、仮払金返還債権関係
　原判決二六頁一一行の次に、改行して、次を加える。
「　一審被告は、一審原告のＣに対する立替金、仮払金のうちには、ＦがＣ所有の
本件土地一の一部に有していた借地権を買い取るためのものが含まれるところ、後
日、立替金、仮払金に相当する借地権を一審原告に取得させたことにより、右立替
金、仮払金債務は結局消滅した旨主張する。
　仮に一審原告主張の立替金返還債権、仮払金返還債権の中に右Ｆから借地権を買
い取るためのものが含まれているとしても、この債務が、Ｃが一審原告に対し、Ｆ
から返還を受けた土地部分につき新たに借地権を設定したことにより消滅するもの
ではなく、その借地権契約の中で権利金等を定め、右権利金等と右立替金、仮払金
と相殺することにより消滅するものであるところ、右のような権利金等が定められ
たことや相殺されたことの主張、立証はないから、一審被告の右主張は理由がな
い。」
　　２　商号関係
　　　(一)　原判決二八頁一〇行「その営業を行っており、」から一一行「と、」
までを、「営業を行っていること、」と改める。
　　　(二)　原判決二九頁二行「争いがない。」の次に、「弁論の全趣旨によれ
ば、一審原告が使用している「赤坂三田ビル藤会館」及び「三田ビル藤会館」の商
号は広く認識されていることが認められる。」を加える。
　　　(三)　原判決二九頁六行の次に、改行して、次を加える。
「　一審被告は、一審被告が登記した各商号は一審被告が考え出したものであり、
一審被告の単独所有又はＣとの準共有であるところ、一審被告は、一審原告の代表
取締役であったＣに対し、Ｃ一代限りとする無償で専用使用を認めたものであるか
ら、Ｃの死亡（平成三年一一月一二日）により、右専用使用契約は消滅した旨主張
する。
　しかし、右主張に沿う乙第四四、第四八号証等は採用することができず、他に右
事実を認めるに足りる証拠はないから、右各商号は、その使用を行ってきた一審原
告に帰属するものと認めるべきであり、一審被告の右主張は理由がない。
　また、一審被告は、仮に右各商号がＣの単独所有であるとしても、右各商号はＣ
の遺産に対する寄与分として一審被告に帰属する旨主張するが、右各商号に関する
権利が遺産分割により一審被告に帰属したとの主張、立証はないから、一審被告の
右主張は理由がない。」
　　３　調停の成立関係（抗弁１）
　原判決二九頁九行ないし三一頁一行を、次のとおり改める。
「　甲一四によれば、平成六年一月一八日、一審被告を申立人、一審原告を相手
方、Ａ、Ｄ及びＥを利害関係人とする東京簡易裁判所平成五年(ユ)第六三号地代請
求調停事件において調停が成立したこと、その調停条項の第五項には、「相手方と
申立人および利害関係人Ｅ、同Ｄ、同Ａは、別紙物件目録記載(一)、(二)の土地、
および同地上建物に関し、本調停条項に定めるほか何等の債権債務のないことを相
互に確認する。」との定めがあることが認められる。
　しかし、甲一四、一五、乙四の一及び弁論の全趣旨によれば、右成立した調停に
おいては、本件ビルの敷地となっている本件土地につき、申立人（一審被告）及び
利害関係人三名と相手方（一審原告）との間には昭和五五年以前から賃貸借契約が
あったことが確認され、調停時における土地賃貸借契約の内容が確認されているこ
と（なお、調停成立と同時に、賃貸人を申立人（一審被告）及び利害関係人三名、
賃借人を相手方（一審原告）とする土地賃貸借契約書が取り交わされている。）、
東京高等裁判所（昭和五七年(ネ)第一〇五四号事件）において昭和五九年三月二六
日に成立した和解で定められていた本件土地二を目的とする現物出資の予約又は代
物弁済予約契約が合意解約されたことなどが認められるものの、本件ビルについて
の建物賃貸借やＣの一審原告に対する未払家賃が問題となり、調停の対象となった
形跡はうかがうことができない。そして、前記認定した三八二〇万円というＣの一
審原告に対する未払家賃債務残高の額からすると、仮にＣの一審原告に対する右賃
料債務につき右調停事件において清算の対象としたのであれば、賃料債務について
も争いがあることが調停申立書における紛争の実情等で触れられ、あるいは調停条
項においても明示的に触れられていてしかるべきであると考えられるのに、この点
を認めるに足りる証拠はなく、Ｃの賃料債務を右調停条項第五項の清算の対象に含
めるのであれば、そのことを明確にする定め方が可能であるのに、清算条項の定め
方も、右に認定した程度のものにすぎない。したがって、右第五項をもって賃料債
務が清算され消滅したと認めるには疑問があるといわざるをえない。
　かえって、甲八によれば、右調停成立の八か月後である平成六年九月一九日、一
審被告（右調停の申立人）は、Ａ（右調停の利害関係人）を被告として、遺留分減
殺を求める訴えを提起したが、その中で、Ｃの一審原告に対する債務として、他の
立替金、仮払金債務とともに、Ｃの一審原告に対する賃料債務及び利息債務の未収
入金六〇五一万七四五四円をも計上していることが認められる。一審被告は、右遺
留分減殺を求める訴えにおいて賃料債務が存在するかのような記載があるのは、一
審原告の税務申告書の記載を踏襲したためであり、その後この主張を撤回した旨主
張するが、右賃料債務の有無は一審被告が求め得る遺留分減殺額に影響するもので
あり、遺留分減殺の訴えの提起に当たりその有無が十分検討されるものであるか
ら、一審被告がＣの一審原告に対する賃料債務の存在を認めるような行動をしたこ
とは、右調停事件における清算の対象が何であったかの判断において考慮されざる
を得ない（しかも、乙四九、五〇によれば、一審被告がその後の訴えの変更におい
て賃料債務を含むＣの債務の存在を撤回したのは、昭和四八年九月の相互契約の締
結を理由とするものであり、右調停の成立を理由とするものではないことが認めら
れる。）。また、甲五によれば、右調停に利害関係人として参加したＡ、Ｄ及びＥ
は、右調停成立後である平成七年三月一一日、Ｃが一審原告に対して、他の債務と
ともに、三八二〇万円の未払賃料債務をも負っていたこと、及びＣの一審原告に対
する債務は、右Ａら三名と一審被告において共同相続したことを確認する旨の確認
書を作成し、一審原告に提出していることが認められる。
　以上によれば、右調停条項の第五項がＣの一審原告に対する三八二〇万円の未払
賃料債務をも清算の対象としていたものと認めることはできず、一審被告の抗弁１
は理由がない。」
　　４　相互契約関係（抗弁２及び再抗弁１、１ー２）
　原判決三一頁一〇行ないし三三頁七行を次のとおり改める。
「　一審被告は、一審原告のＣに対する各支払は、本件相互契約により生じたもの
であるから返還を要せず、そうでなくとも、一審被告は本件相互契約上の権利行使
により、相殺する旨主張する。
　確かに、甲一七の一によれば、昭和四九年三月二六日にＣに対し支払われた三五
〇万円については、摘要欄に「赤坂フジヤビル建築についての相互契約書に基づく
もの（生活費）」と記載されていることが認められ、甲三五によれば、本件相互契
約書の五条は、「Ｃ、一審被告、Ｅ、Ｄ、Ａ及び一審原告は、協力して第三者から
一審原告名義又はＣ、一審被告、Ｅ、Ｄ、Ａのうちの一人又は数名の名義で資金を
借り入れ、内一〇〇〇万円をＣ、芳彦、Ａに対し、ビル建築中の生活資金として平
等に交付する」旨規定され、七条には、前記当事者間に争いのない事実として説示
した返還を要しない一審原告からＣに対する出資金に関する規定に続き、「ただ
し、Ｃ、Ｄ、Ａは、五条によって前受した金額を右出資金のうちから控除される」
旨規定されていることが認められ、これらの事実によれば、少なくとも右三五〇万
円は、本件相互契約が失効していない限り、一審原告からＣに交付されるべき出資
金から控除されれば足り、返還を要しないのではないかとも考えられる。
　しかしながら、甲三五、乙四の一、乙一四及び弁論の全趣旨によれば、昭和四八
年九月の本件相互契約により、Ｃ、一審被告、Ｅ、Ｄ及びＡは、誠実に協力して本
件土地上に一審原告の名義で本件ビルを建築することを前提に、右五名が全員一審
原告の取締役となり、右五名が一審原告から支払を受けること等を一旦合意したこ
と、しかし、その後本件ビルの建築のための資金調達方法や本件土地の権利関係に
ついて右五名間で争いが生じ、昭和五一年には、Ｃ、Ｄ及びＥが、一審被告に対
し、本件土地についての土地所有権持分移転登記手続請求訴訟を提起するに至り、
その他にも、一審被告と一審被告を除く四名との間の訴訟が多数係属したこと、右
土地所有権持分移転登記手続訴訟は、昭和五九年三月二六日、控訴審である東京高
等裁判所（昭和五七年(ネ)第一〇五四号事件）で訴訟上の和解が成立して終了した
が、右和解条項（乙第四号証の一）中には、「一審原告の社員持分はＣ、一審被
告、Ｅ、Ｄ及びＡの五名が均等の割合で有すること」、「右五名は全員一審原告の
取締役となり、代表取締役の選任その他一審原告の運営については、有限会社法等
の定めを厳格に守って行う」旨を定めた本件相互契約二条及び三条と同様の文言は
入れられたが、出資金の交付を定めた七条に相当する規定は入れられていないこ
と、右訴訟上の和解成立後、一審被告を含む五名からは本件相互契約七条の履行を
求められることなく、長年経過していたことが認められ、これらの点によれば、本
件相互契約は、右控訴審の和解期日である昭和五九年三月二六日頃までには、全当
事者により、黙示的に合意解約されたものと認められる。
　右のとおり、本件相互契約は既に昭和五九年三月二六日頃には合意解約されてい
る以上、一審原告のＣに対する各支払が本件相互契約に基づき返還を要しないもの
であるとか、一審被告が本件相互契約に基づく権利行使として相殺をすることがで
きるものであると解することはできないから、一審被告の前記主張は採用すること
ができない。」
二　結論
　よって、一審原告の請求はいずれも理由があるところ、これと異なる原判決は一
部失当であるから、一審原告の控訴を認容し、一審被告の控訴を棄却することと
し、主文のとおり判決する。
（口頭弁論終結の日　平成一二年二月三日）
　東京高等裁判所第一八民事部
　裁判長裁判官　　　永　　　井　　　紀　　　昭
　裁判官塩　　　月　　　秀　　　平
　裁判官市　　　川　　　正　　　巳

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