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平成２９年（許）第９号終局決定の変更決定に対する許可抗告事件
平成２９年１２月２１日第一小法廷決定
主文
本件抗告を棄却する。
抗告費用は抗告人の負担とする。
理由
第１抗告代理人黒田愛，同河野雄介，同橘高真佐美の抗告理由一から四までに
ついて
１記録によれば，本件の経緯は次のとおりである。
(1)抗告人，相手方及び両名の子４名（以下「本件子ら」という。）は，いず
れもアメリカ合衆国（以下「米国」という。）で同居していたが，相手方は，平成
２６年７月，抗告人に対して同年８月中に米国に戻る旨の約束をして，本件子らを
連れて日本に入国し，本件子らと共に相手方の両親宅に居住している。上記の入国
当時，本件子らのうち年長の双子である長男及び二男は１１歳７箇月であり，年少
の双子である長女及び三男は６歳５箇月であった。
(2)相手方は，抗告人から平成２６年９月以降もしばらく日本にいるように言
われたため，抗告人の了承を得て本件子らを同一のインターナショナルスクールに
入学させたが，その後，本件子らの米国への帰国について抗告人と相手方の意見が
対立するようになり，抗告人は，平成２７年８月，本件子らについて，国際的な子
の奪取の民事上の側面に関する条約の実施に関する法律（以下「実施法」とい
う。）２６条の規定による子の返還の申立て（以下「本件申立て」という。）をし
た。
(3)本件申立てに係る手続において，家庭裁判所調査官に対し，長男及び二男
は，米国に返還されることを強く拒絶する旨を述べ，長女及び三男も，米国に返還
されることに拒否的な意見を述べたほか，本件子らは，いずれも他の兄弟姉妹と離
れたくない旨を述べた。また，抗告人は，この頃には，本件子らを適切に監護養育
するための経済的基盤を有しておらず，その監護養育について親族等から継続的な
支援を受けることも見込まれない状況にあった。
(4)大阪高等裁判所は，平成２８年１月，長男及び二男については，実施法２
８条１項５号の返還拒否事由があると認めながら，米国に返還することが子の利益
に資すると認めて同項ただし書の規定を適用すべきものとし，長女及び三男につい
ては，その意見を考慮することが適当な程度の成熟度に達していないこと等を理由
に同項５号の返還拒否事由は認められず，返還により子を耐え難い状況に置くこと
となる重大な危険があるとはいえないから同項４号の返還拒否事由も認められない
などとして，本件子らをいずれも米国に返還するよう命ずる決定（以下「変更前決
定」という。）をした。変更前決定は，同月，確定した。
(5)抗告人は，平成２８年２月に相手方及び本件子らと居住していた米国の自
宅が競売されたため，同年８月頃，自宅を明け渡し，知人宅の一室を借りて住むよ
うになった。
(6)抗告人は，変更前決定に基づき，本件子らの返還の代替執行を申し立て
た。執行官は，平成２８年９月１３日，相手方及び本件子らに対し説得を行って，
本件子らを抗告人と面会させようとしたが，本件子らは，米国に返還されることを
拒絶して，抗告人と面会しようとしなかった。執行官は，同月１５日，長男及び二
男と抗告人との間で会話をさせたが，長男及び二男の意向に変化はなく，上記代替
執行については，執行を続けると長男及び二男の心身に有害な影響を及ぼすおそれ
があることなどから，その目的を達することができないものとして，執行不能によ
り終了させた（国際的な子の奪取の民事上の側面に関する条約の実施に関する法律
による子の返還に関する事件の手続等に関する規則８９条２号）。
２本件は，相手方が，変更前決定が確定した後の事情の変更によりこれを維持
することが不当になったと主張して，実施法１１７条１項に基づき，変更前決定を
変更し，本件申立てを却下するよう求める事案である。
３上記の経緯によれば，抗告人は，本件子らを適切に監護するための経済的基
盤を欠いており，その監護養育について親族等から継続的な支援を受けることも見
込まれない状況にあったところ，変更前決定の確定後，居住していた自宅を明け渡
し，それ以降，本件子らのために安定した住居を確保することができなくなった結
果，本件子らが米国に返還された場合の抗告人による監護養育態勢が看過し得ない
程度に悪化したという事情の変更が生じたというべきである。そうすると，米国に
返還されることを一貫して拒絶している長男及び二男について，実施法２８条１項
５号の返還拒否事由が認められるにもかかわらず米国に返還することは，もはや子
の利益に資するものとは認められないから，同項ただし書の規定により返還を命ず
ることはできない。また，長女及び三男については，両名のみを米国に返還すると
密接な関係にある兄弟姉妹である本件子らを日本と米国とに分離する結果を生ずる
ことなど本件に現れた一切の事情を考慮すれば，米国に返還することによって子を
耐え難い状況に置くこととなる重大な危険があるというべきであるから，同項４号
の返還拒否事由があると認めるのが相当である。
したがって，変更前決定は，その確定後の事情の変更によってこれを維持するこ
とが不当となるに至ったと認めるべきであるから，実施法１１７条１項の規定によ
りこれを変更し，本件申立てを却下するのが相当である。これと同旨の原審の判断
は，結論において是認することができる。論旨は，採用することができない。
第２同五について
本件記録によれば，原審の措置に所論の違法はない。論旨は，採用することがで
きない。
よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり決定する。なお，裁判官小池裕
の補足意見がある。
裁判官小池裕の補足意見は，次のとおりである。
私は法廷意見に賛同するものであるが，若干の意見を補足しておきたい。
１国際的な子の奪取の民事上の側面に関する条約（以下「本件条約」とい
う。）は，子の監護に関する事項において子の利益が最も重要であるとし，子の利
益のためには子の監護に関する紛争を子の常居所地国において解決することが望ま
しいという前提の下に，不法に連れ去られた子の迅速な返還を確保すること等を目
的としている。本件条約を受け，実施法２７条は，同条に掲げる返還事由が存する
場合には子の返還を命じなければならないという原則を定めており，裁判所として
は，子の利益を図るという観点から，この原則を強く尊重して迅速に対処しなけれ
ばならない。また，実施法２８条は，この原則を踏まえた上で子の返還を拒否すべ
き事由を定めているが，この例外的事由もまた，返還が子に及ぼす影響，子の自律
的な意思等を考慮して，子の利益を図る趣旨で定められたものである。
２長男及び二男については，一貫して米国への返還を拒絶する意思を示してお
り，実施法２８条１項５号に該当する事由が存する。兄弟姉妹（きょうだい）との
分離を避けることは子の利益の観点から重要であるが，抗告人の監護養育態勢の不
備等に照らすと，長男及び二男について，その意思に反しても長女及び三男と共に
米国へ返還することが「子の利益」に資するとして，同項ただし書の規定により返
還を命じた変更前決定は，一審と結論を異にしていることに照らしても，判断の分
かれ得る限界的な事案についての裁量的な判断であったといえる。変更前決定の確
定後に抗告人が自宅を明け渡し，安定した住居の確保ができなくなったことは，従
前からの経済状態に起因する面もあるが，監護養育態勢に大きな影響を与える事象
が生じたものであって，長男及び二男の米国への返還が「子の利益」に資するか否
かの判断において考慮すべき事情に変更が生じたというべきである。そして，この
ような事情の変更があったことからすれば，一貫して返還を拒絶する意思を明らか
にしていた長男及び二男について，同号の事由が存するにも関わらず米国に返還す
ることは，もはや「子の利益」に資するものとは認められないといわざるを得な
い。もとより確定した終局決定を変更する実施法１１７条の適用には慎重でなけれ
ばならないが，本件における上記事情の変更に照らすと，同条を適用すべき場合に
当たると考える。
上記のとおり長男及び二男は米国に返還されるべきものではないところ，同人ら
と密接な関係にある長女及び三男について，両名を長男及び二男から分離して米国
に返還することは，両名に耐え難い生活環境を強いる結果を招き，その他本件に現
れた一切の事情を考慮すれば子の利益に反することが明らかであって，実施法２８
条１項４号の事由があると認められる。
３本件は，子の返還拒絶の意思，監護養育態勢の評価と変化，兄弟姉妹の分離
の当否等の事情を考慮しつつ，本件条約の趣旨に沿って判断することを要する困難
な事案であったこともあり，各裁判所の判断が異なったものと思われる。本件条約
に関わる事例が次第に蓄積されつつあるが，裁判所としては，合目的的な裁量によ
り後見的な作用を行うという非訟事件の性質を踏まえ，本件条約の趣旨，実施法の
規定の趣旨と構造を十分に考慮して，事案に即した法の適用や，事実の調査の在り
方等について工夫を図るなどして，適切な判断を迅速に示すよう努めていく必要が
あると考える。
（裁判長裁判官山口厚裁判官池上政幸裁判官大谷直人裁判官
小池裕裁判官木澤克之）

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