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平成２１年１２月２４日判決言渡
平成２１年（ネ）第１００５１号損害賠償請求控訴事件（原審・水戸地裁龍ヶ崎
支部平成２０年(ワ)第５２号）
口頭弁論終結日平成２１年１１月２４日
判決
控訴人Ｘ
被控訴人有限会社東洋コムテック
訴訟代理人弁護士堀川敦
主文
１本件控訴を棄却する。
２控訴費用は控訴人の負担とする。
事実及び理由
第１控訴人の求めた裁判
１原判決を取り消す。
２被控訴人は，控訴人に対し，５０６万円及びこれに対する平成２０年５月１
４日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
第２事案の概要
【略語は原判決の例による】
１一審原告たる控訴人は，フリーのカメラマンであり，個人で写真事務所を
経営している。
一審被告たる被控訴人は，電気工事業等を行う有限会社(平成１８年５月１
日以降は特例有限会社）であり，その代表者であるＡは，かつてはアマチュ
アのオートバイレーサーをしていたことがある。
２一審被告たる被控訴人は，平成１７年２月ころ，オートバイレース参加者
の走行中の写真を撮影しそれをレース終了後即時に販売する事業（本件写真
販売事業）を企画し，平成１７年３月上旬ころ一審原告たる控訴人に対し，
同事業の内容を説明して参加を持ち掛け，控訴人が本件写真販売事業の写真
撮影を行うことで合意した。控訴人は，上記合意に基づき，平成１７年５月
・７月・８月・９月・１１月及び平成１８年１月・３月・５月のオートボー
イ杯等（合計８回）の撮影を行ったほか，筑波サーキットで行われた平成１
８年７月１３日の第１回ライコランド走行会・同年９月２１日の第２回ライ
コランド走行会でもその写真撮影を行った。
３本件訴訟は，控訴人が上記第１回及び第２回ライコランド走行会において撮
影して控訴人に提供した，走行中のオートバイを被写体とする写真（本件写
真）につき，被控訴人がアップデザインズ社を通じてライコランド社にその電
子データを提供し，同社が控訴人の承諾なく上記写真を自らのホームページや
ポスターに掲載したことから，控訴人が被控訴人に対し，上記写真についての
著作権（複製権，譲渡権）及び著作者人格権（公表権，氏名表示権，同一性保
持権）の侵害を理由とする損害賠償請求として，著作権侵害分３５６万円・著
作者人格権侵害分１５０万円の合計５０６万円及びこれに対する訴状送達の後
である平成２０年５月１４日から支払済みまで年５分の割合による遅延損害金
の支払を求めた事案である。
４原審における争点は，①本件写真は使用者たる被控訴人のために作成され
た職務著作であるか（著作権法１５条１項），②控訴人は，被控訴人が本件
写真の電子データを本件各走行会の主催者に交付し，そのホームページ等に
おいてこれを利用することを許諾していたか，③その損害額，等であった。
原審の水戸地裁龍ヶ崎支部は，平成２１年６月２６日，上記争点①につい
て本件写真の職務著作性を肯定して控訴人の請求を棄却したので，これに不
服の控訴人が本件控訴を提起した。
５当審における争点も，原審における争点と同様である。
第３当事者の主張
当事者双方の主張は，次に付加するほか，原判決「第２事案の概要」及び
「第３争点」記載のとおりであるからこれを引用する。
１当審における控訴人の主張
控訴人の主張の詳細は，別紙控訴理由書記載のとおりである。その要点
は，本件における事実関係の下では本件写真が被控訴人のための職務著作に
該当しない，等とするものである。
２当審における被控訴人の主張
本件写真につき職務著作性を肯定した原判決は正当であり，控訴人の主張は
理由がないとするものである。
第４当裁判所の判断
当裁判所も控訴人の本訴請求は理由がないと判断する。その理由は，原判決
第２，２「前提となる事実」のほか，次のとおりである。
１証拠（甲１∼７，１０，１２，乙１，２の１・２，３の１・２，４の１・
２，５，６，９，１０，１１の１・２，１８，１９，２４，第一審原告本人，
第一審被告代表者）及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実を認めることがで
きる。
(1)控訴人は，フリーのカメラマンであり，個人で写真事務所を経営してい
る。
一方，被控訴人は，電気工事業，写真の撮影，加工及び販売等を行う有
限会社であり，その代表者であるＡは，かつてはアマチュアのオートバイ
レーサーをしていたことがあり，控訴人とは中学の同級生の関係にある。
（なお，控訴人は被控訴人は電気工事以外できない会社である等と主張す
るが，被控訴人は，本件写真販売事業を行うことにより，写真の撮影，加工
及び販売を行っているといえるし，被控訴人が撮影機材を所有していないこ
とや写真撮影のできる社員が存在しないことは，原判決及び上記認定を覆す
ものではない。）
(2)被控訴人代表者Ａは，平成１７年２月ころ，オートバイレース参加者の
走行中の写真を撮影し，それをレース終了後直ちに販売する本件写真販売
事業を企画し，同年３月上旬ころ，控訴人に対し，同事業の内容を説明し
て参加を持ち掛け，控訴人が本件写真販売事業の写真撮影を行うこと，報
酬は１回当たり２万円とすることを合意した。
(3)上記合意は口頭によるものであり，契約書が交わされることはなかった
が，被控訴人代表者Ａは控訴人に対し，被控訴人が走行会主催者に提出す
る企画書（乙１）を提示し，その概要を説明した（同書の交付はしていな
い。）。
なお，本件写真販売事業において，走行写真のデータを無償で走行会主催
者に交付し，ホームページ等での自由な使用を許諾することは，被控訴人が
走行会主催者から無料での出店承認を得る上でセールスポイントとなるもの
であった。
(4)上記企画書の内容は，
その１頁が「QuickPhotoService
∼思い出の一瞬をプロのカメラマンが撮影∼
企画(有)東洋コムテック」
その２頁が「例えば・・・
・プロのカメラマンにかっこいい写真を撮ってもらいたいけ
ど，どこに言えばいいのか・・・
・友人が写真を撮ってくれるけど，いまいち・・・
・デジカメで写真を撮ってもらったけど引き延ばしたら画像が
悪くなってしまった。
・大会の打ち上げで写真を見ながら盛り上がりたい！」
その３頁が「Concept
》アマチュアスポーツ大会，イベント等において，プロカメ
ラマンにより写真を撮影，商用昇華型プリンターならではの
精彩な写真をプリンティング。
大会，イベントの興奮をリアルタイムに会場内にて展示，販
売。」
その４頁が「Ｑ.プロのカメラマンに写真を撮ってほしいですか？(以下
略）」
その１０頁が「大会主催者様へ
・エントラント様へのサービスの一環としてお考え下さい。
・大会主催者様には，当日撮影した全てのデータを後日ＣＤ
−Ｒにて差し上げますので，ホームページ，パンフレット
等の媒体に自由に使用する事が出来ます。（写真，データ
の販売は出来ません）」
等とするものであった。
(5)上記合意に基づき，控訴人は，平成１７年５月・７月・８月・９月・１１
月及び平成１８年１月・３月・５月に開催されたオートボーイ杯等の写真
撮影をしてこれを被控訴人に提供し，被控訴人は控訴人からの請求に基づ
き翌月末にその報酬として各２万円（うち１回だけ実働時間が短かったた
め１万２０００円）を支払った。
(6)控訴人は，Ａからの指示により，オートボーイ杯において控訴人が撮影し
た写真の電子データを自ら媒体に記録して主催者に持参したことがあった
が，これにつき控訴人はＡに対し異議を述べたことはなかった。
(7)本件訴訟の対象となっている写真（本件写真）は，平成１８年７月１３
日に開催された第１回ライコランド走行会及び同年９月２１日開催された
第２回ライコランド走行会に関するものであるが，上記第１回走行会の前
日である平成１８年７月１２日に至り，控訴人は被控訴人代表者Ａに下記
内容のメール（甲５）を送信したが，これを受けたＡは特段の返答をする
ことはなかった。
記
「おつかれです。
Ｘです。明日の走行会でひとつ御願いが・・・。
画像データの販売について。
基本的には販売しない方向で，考える。
もし，販売する場合！必ずＸの撮影「クレジット」を入れて販売す
る。
・・・（中略）・・・
要は，著作者の権利はＸに有る！と言う事を確認したいのと，
主催者側が，宣伝，告知などの営利目的（ポスター，ＷＥＢサイト等）
でのＸの写真を使用する場合はＸへの使用許可が必要である，などの
確認です。
※オートボーイでの走行会や，レースではプリント販売以外の使用に関
しての取り決めを行っておりませんでしたので，確認のメールです。
以上の事で御願いします。」
(8)Ａは，第１回ライコランド走行会当日，控訴人が隣にいる席で，アップデ
ザインズ社に対し，ライコランド社のホームページに控訴人の撮影した写真
を載せる際，控訴人の名前を表示するよう依頼し，アップデザインズ社はこ
れを了承した。
(9)ア本件写真販売事業は，パソコンでの印刷等を行うＰＣデータ班（１名又
は２名），宣伝及び販売等の接客を行う受付（１名から３名），撮影（１
名），撮影補助（受付も兼ねる。１名）に分かれて行われた。
具体的には，撮影担当は，サーキットコース内で参加者の走行写真を撮
影し，当該写真のデータが記録された媒体をその場で撮影補助担当に渡
し，撮影補助担当は，走行会会場内に駐車した被控訴人の車両内で印刷作
業を行うＰＣデータ班に当該媒体を渡し，ＰＣデータ班はインクジェット
プリンタで各参加者のインデックス写真を印刷するとともに，「本日のベ
ストショット」と称する見本写真を実際の販売用写真に用いる高性能の昇
華型プリンタで印刷することを行った。
見本写真と各参加者のインデックス写真は，上記車両の近くに設営され
た販売ブース（テント）に展示され，受付担当が参加者の購入申込みを受
け付けた。購入を希望する参加者は，自分のインデックス写真の中から希
望する写真の番号を申込用封筒に記入して購入を申し込み，申込みがある
と，ＰＣデータ班が昇華型プリンタで当該写真を印刷し，受付担当がこれ
を購入希望者に交付して販売した。
イＡは，あらかじめ，本件業務における各担当者の作業と円滑な運営や販
売成績向上のための各担当ごとの留意点等を定め，これを書面化したもの
（乙３の１・２）を各担当者に交付して打合せを行うなどして，必要事項
を伝達したが，Ａが控訴人の写真撮影に関してした指示は，概ね次のよう
なものである。
(ア)撮影場所について，本件写真販売事業を始めた当初は，撮影するコ
ーナー，カーブを「第１ヘアピンカーブ」などと具体的に指示した。た
だし，控訴人が撮影に慣れてきてからは，控訴人に撮影場所の選択を任
せることもあった。また，１人の購入者に３枚以上の写真を販売するこ
とを目標とし，３枚以上の写真購入者には価格を割り引くサービスを実
施していたため，同一の参加者につき異なる構図の走行写真を３枚用意
できるように，３か所以上で撮影するように指示した。
(イ)被写体について，参加者全員の写真を販売するため，ＡらＰＣデー
タ班が，参加者のリストと販売用に展示する写真とを照らし合わせなが
ら，撮影されていない，又は３つ以上の構図で撮影されていない参加者
の車両番号等を伝え，また，普段走行会で多数の写真を購入する参加者
の車両番号等も伝えて，こうした参加者の走行写真を撮影するように指
示した。
(ウ)昇華型プリンタの性能，設定に合わせて適正に印刷するため，縦長
で撮影することを禁止し，画像サイズはＬサイズではなくＳサイズと指
定した。
(エ)撮影した写真の電子データ授受の方法について，参加者に走行直後
での写真販売という特長を宣伝するため，走行会開始後しばらくは比較
的短い間隔で記録媒体をＰＣデータ班に渡すように指示した。
ウ控訴人は，撮影機材として，走行するオートバイを撮影するのに適した
連続撮影の可能なカメラ（デジタルスチールカメラ）を選び，その他，オ
ートバイを大きく写すなどするためのレンズと２倍のエクステンダー，一
脚等を準備した上，走行するオートバイを撮影するのに最適なシャッター
スピード，絞り値（光量），ＩＳＯ感度を選択して撮影をした。
(10)第２回ライコランド走行会の翌日である平成１８年９月２２日に控訴人は
被控訴人代表者Ａにメール（乙１８）を送信したが，その内容は下記のとお
りである。
記
「お疲れ様です，Ｘです。
本来ならば，直接話して意見を言いたい所なのですが，忙しそうなのでメ
ール差し上げました。
・・・(中略）・・・
ＸとＡ仲だから，ぶっちゃけて言いますよ！
ライコランド側に，データーを無料提供は待って欲しい。
撮影者への使用許可と？と言うかライコ側からのデータ使用料(ギャラ)の
請求をしたいと考えたいのですが！
Ｘが撮影した写真をライコのポスターに使うのであれば，当然の事でしょ
！
(以下略）」
(11)被控訴人代表者Ａは，平成１８年９月２２日には上記メールに対し返信
のメール(甲７)を送信したが，その内容は下記のとおりである。
記
「昨日はお疲れ様でした。
おかげさまで，QuickPhotoService始まって以来の売上がありました。
ありがとうございました。
さて，初めに著作権云々との事ですが，去年３月にQuickPhotoServiceが
始まる以前に二人で中央のロイヤルホストで企画書をお見せしたことをお
覚えでしょうか？
そこに
『大会主催者様へ
大会主催者様には，当日撮影した全てのデータを後日ＣＤ−Ｒにて差し
上げますので，ホームページ，パンフレット等の媒体に自由に使用する
事が出来ます。（写真，データの販売は出来ません）』
また，
『販売料金例
当日プリント１０５×１５０１枚１０００円
当日プリント１０５×１５０５枚４０００円
著作権フリーデータ１枚分１２００円
(データはCD-Rにて後日郵送）
と，明記してあります。
今まで，『それらの事柄に賛同した上で写真を撮ってもらっていた』と解
釈しておりました。
更に，Ｘさんには『一枚売れていくら』と言う契約ではなく，『一日の撮
影報酬』と言う形でお手伝い頂いている訳です。
上記の事を踏まえると，アップデザインへの直接のメールや，ライコ側へ
のデータ使用料の請求と言うのは筋違いではないでしょうか？
(以下略）」
(12)これに対し控訴人は平成１８年９月２２日にＡに返信したが(乙１９），そ
の内容は下記のとおりであった。
記
「Ａ様
メールありがとうございます。
以下，私の考えです。
・・・(中略）・・・
この話はオートボーイ杯に関しての事で，ライコランド走行会に関しては
お話ししておりません。
会社が違ければ，契約もまた別の話し。
ライコをやる以前に，Ｘから改めて契約の話しをしましたよね！
なぜ，その時具体的に話しをしなかったのでしょうか？
少なくとも，私は意見差し上げましたが，Ａ様側からは具体的な話しは無
し！
・・・(中略）・・・
筋違いかどうかは分かりませんが，私は御社の従業員の前にＸ写真事務所
の人間です。契約どうこういう以前に，写真家の撮影した写真は御社の物
ではございません！
写真の使い方に関しては，契約どうこうに著作者であるＸにいつ，どのよ
うな使い方をするとい言う事が伝える必要があるのでは？
この場合，著作者への無断使用！(著作権の侵害）にあたります。
(以下略）」
なお，同日，Ａは控訴人に対し，添付ファイルの形で前記(4)の企画書(乙
１)を送信した。
因みに上記第１，２回ライコランド走行会の撮影料各２万円も，本件各走
行会の翌月末までに控訴人に支払われている。
(13)控訴人が撮影した第１回ライコランド走行会の写真は，走行会終了後，ラ
イコランド社のホームページ及び第２回走行会の広告用ポスターに，第２回
ライコランド走行会の写真は，走行会終了後，ライコランド社のホームペー
ジに掲載された。本件各走行会の模様を伝える写真として掲載された上記ホ
ームページ上の本件写真には「PHOTOBYＸ」，ポスター上の本件写真には
「PHOTOＸ」のクレジットが付されている。
２著作権(複製権，譲渡権)侵害を理由とする損害賠償請求について
一審原告たる控訴人は，同人が平成１８年７月１３日の第１回ライコランド
走行会及び同年９月２１日のライコランド走行会で撮影した本件写真を被控訴
人が控訴人の承諾なく主催者に提供し，これを受けたライコランド社が「ライ
コランドホームページ」及びイベント告知のポスターに掲載したことは，控訴
人が有する本件写真に対する著作権（複製権，譲渡権）を侵害する違法な行為
であると主張し，これに対し一審被告たる被控訴人は，本件写真は被控訴人の
ための職務著作であってその著作権は被控訴人に属する，仮にそうでないとし
ても上記提供は控訴人の予めの利用許諾を得ているから，違法でない等と主張
する。そこで，前記１記載の事実関係を前提として，本件写真の職務著作性の
有無，本件利用許諾の有無について，順次検討する。
(1)職務著作性の有無（争点１）
ア職務著作について定めた著作権法１５条１項は，法人等において，その
業務に従事する者が職務上作成する著作物（プログラムの著作物を除
く。）で，その法人等が自己の名義の下に公表するものの著作者は，その
作成の時における契約，勤務規則その他に別段の定めがない限り，その法
人等とすると定めているところ，「法人等の業務に従事する者」に当たる
か否かは，法人等と著作物を作成した者との関係を実質的にみたときに，
法人等の指揮監督下において労務を提供するという実体にあり，法人等が
その者に対して支払う金銭が労務提供の対価であると評価できるかどうか
を，業務態様，指揮監督の有無，対価の額及び支払方法等に関する具体的
事情を総合的に考慮して判断すべきものと解される（最高裁平成１５年４
月１１日第二小法廷判決・裁判集民事２０９号４６９頁参照）。
イそこで，上記見解に立って本件をみるに，前記のとおり，控訴人は被控
訴人の被用者ではなく，フリーのカメラマンとして個人で写真事務所を経
営しているものあること，本件各走行会において控訴人は，本件写真販売
事業においては控訴人の一般的指揮の下に撮影を行ったが，撮影に当たっ
てはプロのカメラマンとしてこれを実施したこと，第１回走行会の前日で
ある平成１８年７月１２日に，控訴人の撮影した写真であることを明示し
てもらうため被控訴人に対し，控訴人撮影のクレジットの挿入を要求し，
現にライコランド社のホームページに掲載された本件写真には「PHOTOBY
Ｘ」なる撮影クレジットが挿入されていること等の事実を認めることがで
き，これらを総合勘案すれば，控訴人は基本的には被控訴人との契約に基
づきプロの写真家として行動していた者であり，被控訴人の指揮監督の下
において労務を提供するという実体にあったとまで認めることはできな
い。
ウそうすると，本件写真は職務著作であるとする被控訴人の主張はこれを
採用することができないことになり，これを肯定した原判決の見解は採用
できないということになる。
そこで，進んで，原審における争点２(控訴人は，被控訴人が本件写真
の電子データを本件各走行会の主催者に交付しそのホームページ等におい
てこれを利用することを許諾していたか）について，判断することとす
る。
(2)利用許諾の有無(争点２）
ア前記１の認定事実，ことに平成１７年３月の合意の際に控訴人がＡから
本件企画書を示されていることは当事者間に争いがない上，本件企画書に
はオートバイ走行会で撮影された写真の電子データを被控訴人から主催者
に交付することが明記されており，その内容は被控訴人が本件写真販売事
業を行うに際して重要な事項であることからすれば，Ａはそのことを控訴
人に説明したと認めるのが相当である。また，控訴人は，Ａからの指示に
より，オートボーイ杯において控訴人が撮影した写真の電子データを自ら
媒体に記録して主催者に持参したことがあったが，これにつき控訴人はＡ
に対し異議を述べたことはない上，本件各走行会後に本件写真の著作者を
めぐって控訴人とＡとの間で交わされた電子メールの中で，控訴人はＡか
ら平成１７年３月の合意の際に示した本件企画書中に上記電子データの扱
いについての記載があることを指摘されたのに対し，「この話はオートボ
ーイ杯に関しての事で，ライコランド走行会に関してはお話ししておりま
せん。」と返信しており，主催者への無償提供に関する説明を受けたこと
自体は否定していないところ，かかる控訴人の態度は，オートバイ走行会
で控訴人が撮影した写真の電子データを被控訴人から主催者に交付するこ
とを承諾していたことを前提としたものであるといえる。そうすると，Ａ
は，平成１７年３月の合意の際，控訴人に対し，本件業務において扱った
写真データは，後日走行会の主催者側に販売以外の目的，具体的にはホー
ムページ上での写真の掲載及び告知用ポスターへの掲載を目的として記録
媒体により無償で提供することを説明し，控訴人はこれを承諾したと認め
るのが相当である。
イ控訴人は，本件第１回走行会前の平成１８年７月１２日，Ａに対し，本
件第１回走行会において控訴人が撮影する写真の著作者は自分である旨の
メール（甲５）を送信し，その中で，主催者側がポスター・ウェブサイト
等で控訴人の写真を使用する場合は使用許可が必要である旨の内容が含ま
れているが，控訴人が上記メールをＡに送信したのは本件第１回走行会の
前日という時間的猶予のない段階である上，被控訴人が控訴人の意向を承
諾したと認めることもできないことからすれば，上記メールをもって前記
利用許諾の合意が変更されたと認めることはできない。
ウそうすると，控訴人は，本件各走行会の終了後，被控訴人が本件写真を
走行会の主催者に販売以外の目的，具体的にはホームページ上での写真の
掲載及び告知用ポスターへの掲載を目的として記録媒体により無償で提供
することを許諾していたと認めることができる。
(3)以上のとおり，控訴人が撮影した本件写真について職務著作は成立せずそ
の著作権は控訴人にあることになるが，控訴人は被控訴人に対し予めその利
用許諾をしていたことになるので，本訴請求のうち著作権侵害（３５６万円
と付帯請求）に係る部分は理由がないことになる。
３著作者人格権（公表権，氏名表示権，同一性保持権）侵害を理由とする損害
賠償請求について
一審原告たる控訴人は，被控訴人がアップデザインズ社を通じてライコラン
ド社に本件写真の電子データを提供し，控訴人の承諾なく画像サイズが縮小さ
れるなどした上，控訴人のクレジットが付されて同社のホームページやポスタ
ーに掲載したことにより，著作者人格権（公表権，氏名表示権，同一性保持
権）が侵害されたと主張するのに対し，一審被告たる被控訴人は，本件写真を
ライコランド社のホームページに掲載したのは被控訴人ではないし，控訴人の
クレジットが付されたのは控訴人の要望によるものであるから，著作者人格権
侵害はない等と主張するので，以下検討する。
(1)前記１の認定事実によれば，本件写真は，本件各走行会において，被控訴
人の販売用テント前でインデックス写真等として展示されていることが認め
られる。そして，著作物は展示の方法で公衆に提示された場合において公表
されたものとなるところ(著作権法４条１項），控訴人は本件写真を本件各
走行会において即時販売用に展示することは承諾していたと認められるか
ら，本件写真がライコランド社のホームページやポスターに掲載された時点
では既に著作者の同意を得た公表がされていることになり，著作権法１８条
１項の「まだ公表されていないもの（著作者の同意を得ないで公表された著
作物を含む。）」に該当しない。
なお，控訴人は著作権法にいう公表とはメディアに公表することであると
主張するが，かかる見解は独自の見解であって採用することができない。
よって，控訴人の公表権侵害を認めることはできない。
(2)また前記１の認定事実によれば，ライコランド社のホームページやポスタ
ーに控訴人の撮影クレジットが掲載されたのは，控訴人の要望によるもので
あることが認められる。したがって，控訴人の意に反する氏名の表示がなさ
れたと認めることはできず，氏名表示権侵害の事実を認めることはできな
い。
(3)さらに，本件写真がライコランド社のホームページや広告用ポスターにお
いて，サイズの縮小やトリミング加工がなされた状態で掲載されていること
を認めるに足りる証拠はないし，被控訴人が本件写真の電子データのサイズ
の縮小やトリミング加工を施したことを認めるに足りる証拠もない。よっ
て，控訴人主張の同一性保持権侵害の事実を認めることはできない。
４結語
以上のとおり，控訴人の撮影した本件写真につき職務著作性を認めることは
できず，これを肯定した原判決は失当であるが，控訴人は被控訴人に対し本件
写真の無償利用の許諾をしており，かつ著作者人格権侵害の事実も認められな
いから，控訴人の本件損害賠償請求は理由がない。
そうすると，控訴人の本訴請求を棄却した原判決は，結論において相当であ
るから，本件控訴は理由がなく，これを棄却すべきである。
よって，主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第２部
裁判長裁判官中野哲弘
裁判官今井弘晃
裁判官真辺朋子
以下別紙省略

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