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判決要旨
　　不動産の売買に関し，建築基準法上の接道義務違反を理由に，売主及び仲介業
者に損害賠償が認められた事例
平成１３年(ワ)第１３８号　損害賠償請求事件
口頭弁論終結の日・平成１４年７月１５日
　　　　　　　　　　判　　　　　　　　　　決
　奈良県橿原市ａ町ｂ番地のｃ
　　　　　　　　原　　　　　　　　告　　　　　Ａ
　　　　　　　　同訴訟代理人弁護士　　　　　　喜多芳裕
　大阪市ｄ区ｅ丁目ｆのｇ
　　　　　　　　被　　　　　　　　告　　Ｂこと
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　Ｃ
　　　　　　　　同訴訟代理人弁護士　　　　　　大園重信
　奈良県橿原市ｈ町ｉ番地
　　　　　　　　被　　　　　　　　告　　Ｄこと
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　Ｅ
　　　　　　　　同訴訟代理人弁護士　　　　　朝守令彦
　　　　　　　　同　　　　　　　　　　　　　　内橋裕和
　　　　　　　　同　　　　　　　　　　　　　　荻原研二
　　　　　　　　同　　　　　　　　　　　　　　藤井茂久
　　　　　　　　同　　　　　　　　　　　　　　佐々木育子
　　　　　　　　同　　　　　　　　　　　　　　山口　暁
　　　　　　　　　　主　　　　　　　　　　文
　　１　被告Ｃは，原告から別紙引換給付義務一覧表記載の債務の履行を受けるの
と引き換えに，原告に対し，２９５３万２１００円を支払え。
　　２　被告Ｅは原告に対し，１４３０万円及びこれに対する平成１３年５月９日
から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
　　３　原告の被告らに対するその余の請求をいずれも棄却する。
　　４　訴訟費用は，原告と被告Ｃとの間においては，すべて被告Ｃの負担とし，
原告と被告Ｅとの間においては，これを２分し，その１を原告の負担とし，その余
は被告Ｅの負担とする。
　　５　この判決は，原告勝訴の部分に限り，仮に執行することができる。
　　　　　　　　　　事実及び理由
第１　請求
　　　被告らは原告に対し，連帯して２９５３万２１００円及び内１００万円につ
いては，平成６年３月１８日から，内２５００万円については，平成６年１１月９
日から，内３５３万２１００円については，被告Ｃに関しては平成１３年５月１１
日（同被告に対する訴状送達の日の翌日）から，被告Ｅに関しては平成１３年５月
９日（同被告に対する訴状送達の日の翌日）から，各支払済みまで年６分の割合に
よる金員を支払え。
第２　事案の概要
　　　本件は，建築基準法上の接道義務違反の土地付建売住宅を購入した者が，売
主に対し，瑕疵担保責任を理由に売買契約を解除して，原状回復及び損害賠償を請
求すると共に，仲介業者に対し，仲介契約の債務不履行を理由に損害賠償を請求し
た事案である。
　１　争いのない事実等
　(1)　被告らの身分等
　ア　被告Ｃは，「Ｂ」の屋号で不動産業を営む者であるが，別紙物件目録１記載
の土地（以下「本件土地」という。）及び別紙物件目録２記載の建物（以下「本件
建物」という。）を所有していた。
　イ　被告Ｅは，「Ｄ」の屋号で宅地建物取引業者として不動産仲介業を営む者で
あるが，自ら宅地建物取引主任者の資格も有している。
　（争いがない。）
　(2)　本件土地建物の売買
　ア　原告は，平成６年３月１５日，被告Ｃより本件土地建物を代金２６００万円
で買い受ける旨の売買契約（以下「本件売買契約」という。）を締結し，同年３月
１７日に手付金１００万円，同年１１月８日に２５００万円の計２６００万円を支
払い，本件土地建物の引渡しを受けた。
　イ　被告Ｅは，宅地建物取引業者として本件売買契約を仲介し（以下「本件仲介
契約」という。），さらに宅地建物取引主任者として，平成６年３月１５日，原告
に対して重要事項説明をした。
　　　原告は，平成６年１１月８日，被告Ｅに対し，仲介手数料として４９万４４
００円を支払った。
　（被告Ｅとの関係ではすべて争いがなく，被告Ｃとの関係ではアは争いがなく，
イについては甲１，２，１１）
　(3)　本件建物の接道義務違反
　　　建築基準法上，建物の敷地は建築基準法上の道路に２メートル以上接しなけ
ればならないところ（建築基準法４３条），本件建物の敷地である本件土地は建築
基準法上の道路に全く接していない。
　　　すなわち，本件土地付近の位置関係の略図は，別紙図面１記載のとおりであ
り，本件土地は，同図面（う）の６戸１棟の長屋建住宅のうち，最も東寄りの部分
であるところ，現況では，本件土地の南側部分に道路部分（別紙図面１記載の
（ア）及び（イ）の部分，以下「本件南側私道」という。）があるが，当該部分
は，その西側の道路は，田の畦道であり，段差もあることから，西側が行き止まり
の袋地状の道路になり，しかもその延長は約１０９メートルあり，途中に自動車転
回場も設けられていないため，建築基準法上の位置指定道路にはならない（建築基
準法施行令１４４条の４第１項本文，但書）。そこで，本件土地付近の建築基準法
上の道路としては，別紙図面東端の市道しか存在しないことになり，この道路に２
メートル以上接しなければならないことになる。被告Ｃは，まず別紙図面１の
（あ）及び（う）部分につき，（あ）については，同図面の（ア）の部分を専用通
路とし，（う）については，同図面の（ウ）の部分を専用通路として建築確認申請
をし，平成６年３月２２日に同確認を得た（建築物の敷地が公道に接していない場
合，その敷地から公道まで２メートル幅の土地を確保し，この２メートル幅の土
地もその建築物の敷地として建築確認申請すればその建築物の敷地は公道に２メー
トル接していることになるから，建築基準法上は接道義務を満たしていることにな
り，このように公道に面していない建築物の敷地につき，接道義務を満たすために
確保されるその敷地から公道までの２メートル幅の土地のことを「専用通路」とい
う。）。次に，被告Ｃは，別紙図面１の（い）につき，同図面（イ）部分を専用通
路として建築確認申請をし，平成６年８月１５日に同確認を得た。さらに，被告Ｃ
は，別紙図面１の（え）及び（ウ）部分（２１４番３０土地）を平成７年６月２１
日に４筆に分筆し，平成７年７月１７日以降平成８年５月３０日まで順次売却し
た。なお，別紙図面１記載の（え）部分の３戸１棟の長屋建住宅の建築確認申請
は，平成７年１０月１７日であり，同年１２月４日に同確認が得られた。これによ
り，別紙図面１記載の（ウ）部分は，本件土地の専用通路にはなりえなくなり，本
件土地は建築基準法上の接道義務を満たしていない。
　（争いがない。）
　(4)　本件売買契約の解除
　　　原告は，平成１３年３月７日付内容証明郵便により，被告Ｃに対し，民法５
７０条，５６６条の瑕疵担保責任を理由に，本件売買契約を解除する旨の意思表示
と売買代金返還請求をし，同郵便は平成１３年３月１４日に被告Ｃに到達した。
　（被告Ｃとの関係では争いがなく，被告Ｅとの関係では甲１３の１・２）
　２　争点
　(1)　被告Ｃの責任
　ア　原告の主張
　　　上記のとおり，現況では，本件建物は，建築基準法上の接道義務を満たして
いないため，改築，増築は不可能であるばかりか，違法建築物として奈良県から是
正命令を受けて取り壊さざるを得なくなる可能性もあるものであるが，原告は，本
件土地建物購入の際，被告Ｃからそのような説明は一切受けていないものである。
　　　このように，本件土地建物には接道義務違反という隠れたる瑕疵が存在する
ものであり，これにより原告が本件売買契約の目的を達成することができないこと
は明らかであるから，被告Ｃは瑕疵担保責任を負担し，原告は，民法５７０条，５
６６条により本件売買契約を解除することができるものである。
　イ　被告Ｃの主張
　　　確かに，被告Ｃが別紙図面１記載の（ウ）土地も同図面東端区画の３戸１棟
の敷地の一部としたことにより，本件建物を含む６戸の建物については，連棟式建
物としての建築確認における接道経路を喪失したとはいえるが，現在でも本件南側
私道は４メートル幅のアスファルト舗装道路となっており，同道路を通って東側の
公道に出入り出来るのであって，日常生活への影響は生じていない。
　　　また別紙図面１の（え）記載の３戸１棟の連棟式建物の所有者からの協力が
得られれば，あるいは本件南側私道を公道に編入することが出来れば，必要とされ
る接道を確保して再度建築確認を取得することも可能である。
　　　以上からすれば，原告が本件売買契約を解除することは許されない。
　(2)　本件売買契約の解除が認められる場合，被告Ｃの同時履行の抗弁権の有無
　ア　被告Ｃの主張
　　　仮に，本件売買契約の解除が認められる場合，原告の請求は，原告の被告Ｃ
に対する別紙引換給付義務一覧表記載の義務と同時履行の関係になるから，引換給
付の判決がされるべきである。
　イ　原告の主張
　　　同時履行の抗弁権は，公平の見地から認められるものであり，自らの債務を
履行する意思がないかもしくは履行する資力のない当事者が同時履行の抗弁権を主
張することは信義則から許されないところ，被告Ｃは，原告の請求を履行する意思
も能力（資力）もないことが明らかであるから，信義則上同時履行の抗弁権を主張
することは許されない。
　(3)　被告Ｅの責任
　ア　原告の主張
　　　被告Ｅは，原告とは準委任の関係にあり，善管注意義務を負担している。
　　　被告Ｅは，本件売買契約に際しての重要事項説明において，本件土地の接道
状況につき，原告に対し，「敷地が約４メートル幅の私道に約６．４メートル接し
ている」と真実に反する説明をし，実際の接道状況について全く説明しなかったも
のであり，これが善管注意義務違反になるのは明らかである。
　　　仮に，被告Ｅが重要事項説明の時点では注意義務を尽くしても実際の接道状
況がわからなかったとしても，平成６年３月２２日には，別紙図面１記載の（ア）
は（あ）の専用通路として建築確認がされ，平成６年８月１５日には同図面記載の
（イ）は（い）の専用通路として建築確認がされたのであるから，注意義務を尽く
せば，平成６年１１月８日の本件売買契約の決済日の時点では，本件重要事項説明
書どおりの接道義務を満たすことが出来ないことが明らかであったにもかかわら
ず，原告にその旨告げずに決済させたものである。
　　　従って，被告Ｅは，債務不履行に基づき，原告が被った損害を賠償する責任
がある。
　イ　被告Ｅの主張
　　　被告Ｅは，本件売買契約締結時においても，決済時においても，別紙図面１
記載の（ウ）部分が専用通路であると認識していたものである。
　　　被告Ｅが重要事項説明に際し，「専用通路により接している」と説明しなか
った点に過失はあるが，現実にも説明及び決済の時点では，本件土地は，別紙図面
１記載の（ウ）部分が確保されており，なんらの違法もなかったこと，重要事項説
明書には，専用通路についてまで記入する欄はなく，厳密に専用通路についてまで
の関係まで記入する業者は極めて少なかったことなどからすると，被告Ｅの過失は
極めて軽微なものである。
　　　本件土地建物は近隣の物件に比べて極めて低廉であったから，被告Ｅが原告
に対し，別紙図面１記載の（ウ）部分が専用通路であると説明していても，原告が
本件土地建物を購入していたのは明らかであり，被告Ｅの説明義務違反と原告の損
害との間に相当因果関係はない。
　　　また被告Ｅが「専用通路により接道義務を満たしている」と説明していたと
しても，結局後の被告Ｃの行為によって損害は発生していたものであるから，やは
り被告Ｅの説明義務違反と原告の損害との間に相当因果関係はない。
　(4)　原告の損害
　ア　原告の主張
　①　売買代金相当額　　２６００万円
　②　仲介手数料　　４９万４４００円
　③　登記手続費用　３３万７７００円
　④　弁護士費用　　　　　２７０万円
　⑤　上記金員に対する，①については代金受領の日の翌日から，②ないし④につ
いては訴状送達の日の翌日（被告Ｃについては，平成１３年５月１１日，被告Ｅに
ついては，同年同月９日）から支払済みまで年６分の割合による遅延損害金（本件
売買契約及び本件仲介契約は，被告らにとって商行為である。）
イ　被告Ｃの主張
　　　被告Ｃが支払義務を負うのは原状回復としての売買代金の返還にとどまり，
それ以上の損害賠償義務を負うものではない。
　ウ　被告Ｅの主張
　　　仮に，被告Ｅの説明義務違反により原告に損害が生じたとしても，その額は
本件土地建物の客観的価値と売買価格との差額にとどまり，本件土地建物の客観的
価値は１２００万円であるので，原告の損害額は１４００万円を超えない（登記手
続費用と弁護士費用は，被告Ｅの説明義務違反と相当因果関係はない。）。
第３　当裁判所の判断
　１　前提事実
　　　前記争いのない事実等及び証拠（甲１ないし８，９の１ないし５，１７，１
８，２０，２５ないし２９，３６の１・２，乙１の１ないし１４，２の１ないし
８，５，丙１，１２，原告本人，被告Ｃ本人，被告Ｅ本人）並びに弁論の全趣旨に
よれば，次の事実が認められる。
　(1)　被告Ｃは，大学卒業後，しばらく父親の営む縫製業の仕事に従事した後，不
動産会社に勤務するようになり，昭和５５年１２月頃から，自宅（堺市ｊ町ｋ丁）
を事務所にして，「Ｂ」という名称で大阪府知事から宅地建物取引業免許を取得し
て，宅地建物取引業を始めるようになった。なお，被告Ｃは，昭和４４，５年頃，
宅地建物取引主任の資格を取得している。
　(2)　被告Ｃは，平成５年１１月頃，かつての同僚であるＦ（当時Ｇ株式会社の代
表者）から，本件土地を含む一連の住宅用地になる土地（以下「全体土地」とい
う。）の紹介を受け，同土地上に住宅を建築して販売することを計画し，同土地平
成６年１月１７日，全体土地の売買契約を締結し，同年２月２日にその旨の所有権
移転登記を受けた。
　(3)　被告Ｃは，全体土地に別紙図面２記載のとおり，１７件の分譲住宅を建築
し，その南側を道路とする計画であったが，その具体的方法については，Ｆや一級
建築士と相談のうえ，別紙図面１記載のとおり，全体土地を４区画に分けて，それ
ぞれに長屋住宅を建てる方法とした。
　　　被告Ｃは，平成６年２月２２日，まず別紙図面１の（あ）及び（う）部分に
つき，（あ）については，同図面の（ア）の部分を専用通路とし，（う）について
は，同図面の（ウ）の部分を専用通路として建築確認申請をし，平成６年３月２２
日に同確認を得て，平成６年３月頃から，両区画の合計９戸の住宅販売を開始し
た。なお，このような建築確認となっているのは，本件南側私道は，その西側の道
路は，田の畦道であり，段差もあることから，西側が行き止まりの袋地状の道路に
なり，しかもその延長は約１０９メートルあり，途中に自動車転回場も設けられて
おらず，建築基準法上の位置指定道路にはならない（建築基準法施行令１４４条の
４第１項本文，但書）ため，本件土地付近の建築基準法上の道路としては，別紙図
面東端の市道しか存在しないことになり，この道路に２メートル以上接しなければ
ならないことになるところ，別紙図面１記載の（あ）（う）は，それぞれ（ア）
（ウ）部分の専用通路を通じて市道に接している状況にする必要があったためであ
る。
　(4)　原告は，平成６年３月１５日，被告Ｅの仲介で，被告Ｃより本件土地建物を
代金２６００万円で買い受ける旨の本件売買契約を締結した。
　　　被告Ｅは，その際，宅地建物取引主任者として，原告に対して重要事項説明
をしたが，その重要事項説明書（甲２）の「敷地と道路の関係」欄には，「敷地が
約４メートル幅の私道に接し間口が約６．４メートルに接している。」旨の記載が
ある。被告Ｅは，上記の建築確認の際の接道関係を知っていたが，重要事項説明の
際には，上記のような説明をし（上記の約４メートル幅の私道とは，本件南側私道
を指している。），本件南側私道は建築基準法上の接道義務の関係では「道路」に
はあたらず，建築基準法上の「道路」は別紙図面１記載の東端の市道であり，本件
土地は，別紙図面１記載の（ウ）の専用通路を経由して市道に接していることにな
るという説明は一切しておらず，被告Ｃも同様である。なお，現況では，別紙図面
１記載の（ア）（イ）の幅が全体土地全体を通じて約４メートル幅の道路（本件南
側私道）となっており，その北側の建物敷地部分と本件南側私道との間にはＬ字型
側溝が設置され，建物敷地部分がやや道路部分より高くなっているが，この側溝は
別紙図面１記載の（あ）（う）部分の建築確認を取得する前に完成していた。
　(5)　被告Ｃは，別紙図面１記載の（い）につき，同図面（イ）部分を専用通路と
して建築確認申請をすると共に（同年８月１５日建築確認取得），平成６年８月頃
から，別紙図面１の（う）部分の建物建築を開始し，平成６年１０月下旬から１１
月初めにかけて，６戸１棟の連棟式住宅（但し，土地はそれぞれ分筆されており，
建物表示登記も１戸毎の個別の登記となっている。）が完成した。
　　　原告は，平成６年１１月８日に手付金１００万円以外の残金２５００万円を
被告Ｃに支払い，本件土地建物の引渡しを受けて，まもなく同建物に居住を始め
た。上記最終決済の際は，被告Ｅも立ち会っているが，その際も被告Ｃや被告Ｅか
ら，原告に対して上記の接道関係は説明されていない。
　(6)　被告Ｃは，別紙図面１記載の（え）及び（ウ）部分（ｎ番ｐ土地）を平成７
年６月２１日に４筆に分筆し，平成７年７月１７日以降平成８年５月３０日まで順
次売却した。これにより，別紙図面１記載の（ウ）部分は，本件土地を含む別紙図
面１記載の（う）部分の専用通路として利用できなくなり，同部分は，建築基準法
上の接道義務を満たさなくなった。なお，別紙図面１記載の（え）部分の３戸１棟
の長屋建住宅の建築確認申請は，平成７年１０月１７日であり，同年１２月４日に
同確認が得られた。
　(7)　原告は，平成１２年になってもう少し大きい建物に買い替えようと考え，不
動産業者に相談したところ，業者の調査で本件土地が建築基準法上の接道義務を満
たさないことを初めて知った。
　　　原告は，平成１３年頃，肩書住所地に別の一戸建ての土地建物を購入し，転
居した。
　　　原告は，平成１３年３月７日付内容証明郵便により，被告Ｃに対し，民法５
７０条，５６６条の瑕疵担保責任により本件売買契約を解除する旨の意思表示と売
買代金返還請求をし，同郵便は平成１３年３月１４日に被告Ｃに到達した。
　　　原告は，平成１３年４月２７日，本訴を提起した。
　(8)　被告Ｃは，平成１３年３月１６日，妻Ｈと協議離婚し，被告Ｃが所有してい
た不動産の一部を財産分与を原因として，妻Ｈに所有権移転登記した。
　　　原告は，平成１３年６月１９日，主位的には上記所有権移転が通謀虚偽表示
により無効であるとし，予備的には同所有権移転が詐害行為に該当するとして，Ｈ
を被告として，所有権移転登記抹消登記手続等請求事件（当裁判所平成１３年
（ワ）第２０３号事件）を提起し，同訴訟は現在も係争中である。
　(9)被告Ｃは，本訴係属中の平成１４年２月１２日，別紙図面１記載の（う）部
分の６戸（原告を含む。）と（え）部分の３戸の各所有者を相手方として，（え）
部分の所有者が（う）部分の所有者のために建築基準法所定の接道が具備されるに
必要な協力をすることを求めて，葛城簡易裁判所に調停の申立てをしたが，原告は
その調停に応じていない。
　２　被告Ｃの責任について
　　　上記認定事実によれば，本件土地は，現在建築基準法上の接道義務を満たし
ていないこと，ところが，現況では，本件土地の南側に約４メートル幅の本件南側
私道が存在し，一見すると，本件南側私道が建築基準法上の「道路」にあたり，一
般人にとっては，接道義務を満たしているように見えること，実際にも，原告は，
本件土地建物購入に際し，被告Ｅから，「敷地が約４メートル幅の私道（本件南側
私道）に接し間口が約６．４メートルに接している。」旨の説明を受けただけで，
被告Ｃからもそれ以上の特段の説明を受けなかったため，接道義務違反があること
を知らずに，本件土地建物を購入したことが認められる。
　　　ところで，上記接道義務違反が生じた時期についてみるに，なるほど，一見
すると，本件売買契約締結時点においては，本件土地建物は別紙図面１記載の
（ウ）部分を専用通路として接道義務を満たしていたようにも思われる。しかしな
がら，上記認定事実及び弁論の全趣旨によれば，被告Ｃは，もともと全体土地に別
紙図面２記載のとおりの分譲を計画していたこと，ところが，接道義務との関係
で，本件南側私道が位置指定道路になりえないため，専用通路を設けて東側の市道
に接道する必要が生じ，別紙図面１記載のとおりの接道関係に従って建築確認を得
たこと，しかし，この接道関係はあくまで建築確認のみのための便宜的な方策にす
ぎず，実際には本件南側私道部分のみを道路部分と考えており，別紙図面１記載の
（ウ）部分も道路部分とすることを考えていた形跡はないこと（道路部分と敷地部
分を隔てるＬ字型側溝自体，別紙図面１記載の（あ）（う）の建築確認を取得以前
に完成していたものであるし，（え）部分の分譲にあたり，（ウ）部分を除いて分
譲すると，その経済的価値が著しく低下するのは明らかであり，被告Ｃがそのよう
な経済的負担を覚悟で，別紙図面１記載の（ウ）部分を専用通路として確保
するつもりであったとは到底考えられない。被告Ｃ自身，別件訴訟の証人尋問にお
いて，接道義務は建築確認を取得する際に満たしていれば足り，その後接道義務を
満たさなくなっても問題はないと考えていたという趣旨の供述をしている（甲２
０）。），上記建築確認の接道関係もあくまで連棟式建物を前提とし，その敷地も
共有である必要があるのに（専用通路はあくまで特定の建物敷地にすぎないから，
特定の建物のためだけのものである必要があり，数軒共用の専用通路などありえな
い。），被告Ｃは，もともと分譲にあたり，各土地を個別に分筆することを前提に
しており（甲１，２の記載から明らかである。），建物の表示登記も個別に行い，
その構造も容易に一戸建の建物に変更できるものにしていたことが認められ，これ
らの事実によれば，本件売買契約の時点で，既に本件土地が接道義務を満たさなく
なることは確定していたものというべきであり，従って，本件土地の接道義務違反
が生じた時期は，被告Ｃが別紙図面１記載の（ウ）部分を第三者に売却した時期で
はなく，本件売買契約締結の時点であると認めるのが相当である。
　　　そうすると，上記接道義務違反の点は，本件土地建物の隠れたる瑕疵に該当
するというべきであり，本件土地建物の売主は買主である原告に対して瑕疵担保責
任を免れず，原告は契約目的を達することができないものとして（民法５７０条，
５６６条１項），本件売買契約を解除することができるものというべきである。
　　　被告Ｃは，この点につき，本件南側私道が存在するため，日常生活への影響
は生じておらず，別紙図面１の（え）記載の３戸１棟の連棟式建物の所有者からの
協力が得られれば，あるいは本件南側私道を公道に編入することが出来れば，必要
とされる接道を確保して再度建築確認を取得することも可能であるから，原告が本
件売買契約を解除することは許されないと主張している。
　　　しかしながら，一般に土地付建売住宅を購入する者は，特段の事情のない限
り，単に当初の建物に居住することのみを目的に購入するものではなく，将来にお
いて，建物を建て替えたり，あるいは転売することをも目的として購入するものと
推認でき，本件においても上記特段の事情を窺わせる事情は存在しないし，被告Ｃ
が主張する接道対策もこれが近い将来実現可能であることを認めるに足りる的確な
証拠もないから，原告は単に損害賠償請求にとどまらず，本件売買契約の解除をす
ることも許されるものと解するべきである。
　　　そして，原告が平成１３年３月１４日，被告Ｃに対し，本件売買契約を解除
する旨の意思表示をしたことは上記認定のとおりであるから，これにより本件売買
契約は解除されたものである。
　３　被告Ｃの同時履行の抗弁権の有無について
　　　原告は，上記のとおり，本件売買契約を解除して，被告Ｃに対し，原状回復
及び損害賠償を請求しているところ，民法５７１条の規定及びその趣旨によれば，
被告Ｃのこれらの債務と解除により原告に生じる原状回復義務（別紙引換給付義務
一覧表記載の債務）とは同時履行関係にあるのは明らかであり，被告Ｃは，本訴に
おいて，別紙引換給付義務一覧表記載の債務との同時履行の抗弁権の行使を主張し
ている。
　　　これに対し，原告は，被告Ｃには，上記の債務を履行する意思も能力もない
から，同時履行の抗弁権を行使することは信義則上許されないと主張している。
　　　なるほど，被告Ｃがその本人尋問において，資力がないため本件請求金員を
支払うことが困難である旨供述しているものの，この程度の事実から被告Ｃの履行
拒絶の意思が明確であるとまで判断するのは相当ではなく（そもそも同時履行の抗
弁権自体，対価的な関係にある債務の債務者の公平のための制度であるから，同時
履行の抗弁権の行使の排斥はより慎重にされるべきである。），信義則上，同時履
行の抗弁権を行使することができないとまではいえない。そうすると，原告が本件
売買契約を解除後，上記反対給付の履行の提供をしたことを認めるに足りる証拠が
ない以上，被告Ｃは，同時履行の抗弁権により，本件の原状回復義務ないし損害賠
償義務について遅滞の責任を負わず，また本件請求に関しては，裁判所として，別
紙引換給付義務一覧表記載の債務の履行との引換給付判決を命じることとなる。
　　　なお，被告Ｅが同時履行の抗弁権を有していないことはいうまでもない。
４　被告Ｅの責任について
　　　ところで，およそ不動産売買の仲介業者は不動産の売買等の法律行為を媒介
することを引き受けるもので，事実行為たる媒介の性質に照らし，仲介契約は準委
任契約であるから，仲介業者は一般に不動産取引について専門的知識と経験を有す
るものとして，依頼者その他取引関係者に対し，信頼を旨とし誠実にその業務を行
い，委任事務である仲介業務の処理に当たっては準委任の本旨に従い，善良な管理
者の注意義務をもってこれを処理することを要するものである（民法６４４条，６
５６条）。
　　　これを本件についてみるに，上記認定のとおり，被告Ｅは，原告に対する重
要事項の説明において，法令に基づく制限の概要（宅地建物取引業法３５条１項２
号）のうち，建築基準法関係の敷地と道路の関係について，真実は建築基準法上の
接道義務を満たさないことが確定し（上記２で判示したとおり，本件土地の接道義
務違反は，本件売買契約締結後，後発的に生じたものではなく，本件売買契約の時
点で存在したものであり，その点は宅地建物取引主任の資格を有する被告Ｅが注意
義務を尽くせば，容易に判明したことであると解される。），従って，少なくとも
今後の建物の増改築や建替えが不可能であるのに，その点をなんら説明することな
く，同法上の道路にはあたらない私道との接道関係を説明したにすぎないというの
であるから，上記の点に説明義務違反があるのは明らかである。そして，この過失
は重大であって，決して軽過失とはいえない。
　　　被告Ｅは，本件土地建物は近隣の物件に比べて極めて低廉であったから，被
告Ｅが原告に対し，別紙図面１記載の（ウ）部分が専用通路であると説明していて
も，原告が本件土地建物を購入していたのは明らかであり，被告Ｅの説明義務違反
と原告の損害との間に相当因果関係はない旨主張している。しかしながら，土地付
建物を購入するものにとって，建築基準法上の接道関係は，将来の建替えや転売の
可否あるいは転売価格等に大きく影響するものであって，接道義務違反があること
を知れば，通常売買契約の締結をしないであろうことは容易に推認でき，他に被告
Ｅが説明義務を果たしていた場合にも原告が本件売買契約を締結したことを認める
に足りる的確な証拠はない以上，被告Ｅの説明義務違反と原告の損害との間の相当
因果関係があるというべきである。また被告Ｅは，同被告が「専用通路により接道
義務を満たしている」と説明していたとしても，結局後の被告Ｃの行為によって損
害は発生していたものであるから，やはり被告Ｅの説明義務違反と原告の損害との
間に相当因果関係はないとも主張している。しかしながら，この点は，上記２で既
に判示したとおりであって，本件土地の接道義務違反は，本件売買契
約後，後発的に生じたものではなく，本件売買契約の時点から存在していたと認め
るべきであるから，被告Ｅの上記主張も採用できない。
　　　従って，被告Ｅは，本件仲介契約の債務不履行として，原告が被った損害を
賠償する責任があるものというべきである。
５　原告の損害について
　(1)　被告Ｃ関係
　　　上記のとおり，原告は，瑕疵担保責任に基づき，本件売買契約を解除し，あ
わせて損害賠償を請求している。
　　　従って，被告Ｃは，原告の本件売買契約解除により，原状回復義務として，
売買代金２６００万円の返還義務を負うのはもちろんであるが，原告は，これ以外
に，瑕疵担保責任に基づく損害賠償として，相当因果関係の範囲内である原告主張
の仲介手数料（４９万４４００円，甲１１により認める。）や登記手続費用（３３
万７７００円，甲１２により認める。）相当の損害の賠償も求めることができるも
のというべきである。
　(2)　被告Ｅ関係
　ア　被告Ｅが支払義務を負うのは，同被告の債務不履行と相当因果関係のある損
害にとどまるものである。
　　　ところで，上記認定事実によれば，原告は，被告Ｅの債務不履行により瑕疵
ある（接道義務に違反する）本件土地建物を購入したものではあるが，接道義務に
違反する不動産を購入した者が必ず売買契約を解除するとは限らないから，解除に
伴って発生する損害は被告Ｅとの関係では特別損害にあたるものと解され，本件に
おいて，被告Ｅがその点を予見可能であったことの主張・立証はない。
　　　また，原告の本件売買契約の解除の判断については，いまだ確定判決で認定
されたわけではないから，本訴の口頭弁論終結時において，被告Ｅとの関係では，
解除を前提とする損害額がいまだ確定的に発生していると認めるのも困難である。
　　　そうすると，上記いずれの観点からしても，被告Ｅは，原告主張の解除を前
提とする損害賠償を負うものということはできず，被告Ｅが負担するのは，解除を
前提としない損害，すなわち本件売買代金額と接道義務違反を前提とする，本件売
買契約当時の本件土地建物の適正価格との差額にとどまるものというべきである
（仲介手数料や登記手続費用は解除を前提とする損害であるから，被告Ｅの責任と
相当因果関係のある損害とは認められない。）。
　イ　そこで，上記差額について検討する。
　　　証拠（甲２８）によれば，不動産鑑定士は，平成１３年１２月３日時点の本
件土地建物の正常価格を６１１万４０００円と評価していることが認められる。
　　　しかしながら，上記のとおり，原告の損害額としては，接道義務違反を前提
とする，本件売買契約当時の本件土地建物との適正価格との差額を算定するべきで
あるから，本件売買価格と上記の評価額との差額を原告の損害ということはできな
い。
　　　ところで，証拠（甲２８）によれば，不動産鑑定士は，上記鑑定評価にあた
り，接道関係で，土地建物共に５０パーセントの減価をしていることが認められる
から，他に特段の事情の認められない本件においては，本件売買契約時点の本件土
地建物の適正価格は，本件売買代金の５０パーセントであると推認するのが相当で
ある。なお，被告Ｅは，本件土地建物の価格に関して，不動産業者の査定書（丙１
３の１ないし６，１４）を提出しているが，その価格根拠が必ずしも明らかではな
いうえ，不動産評価の専門家である不動産鑑定士の意見を左右するほどの信頼性を
有するものとは認められない。
　　　そうすると，被告Ｅとの関係での原告の損害は本件売買契約の代金額２６０
０万円の５０パーセントである１３００万円であると認めるのが相当である。
　６　弁護士費用について
　　　本件事案の内容，審理経過，認容額等に照らすと，被告Ｃが負担すべき弁護
士費用としては，２７０万円，被告Ｅが負担すべき弁護士費用としては１３０万円
が相当である。
　　　なお，瑕疵担保責任ないし債務不履行責任として弁護士費用の賠償を認め得
るかは問題ではあるが，上記認定にかかる接道義務違反の内容や説明義務違反の内
容からすると，被告らの負う瑕疵担保責任ないし債務不履行責任の内実は反社会性
ないし反倫理性の程度において不法行為責任に匹敵すべき違法性を有するといわざ
るを得ないから，弁護士費用の賠償も認められるものと解するのが相当である。
　７　結論
　　　以上によれば，原告の被告らに対する請求は主文の限度でいずれも理由があ
る（被告Ｅの債務不履行による損害賠償債務は，期限の定めのない債務であり，債
権者から履行の請求を受けた時に履行遅滞に陥るものと解するべきであるから，遅
延損害金は，代金受領の日の翌日からではなく，訴状送達の日の翌日から発生する
ものである。）。なお，被告らの支払義務は重なり合う限度において，共同不法行
為の場合に類するものとして，いわゆる不真正連帯の関係にあるものと解される。
　　　よって，主文のとおり判決する。
　　　　　　　奈良地方裁判所葛城支部
　　　　　　　　　　　　　裁　判　官　　神　山　隆　一
引換給付義務一覧表
１　本件土地について原告名義での所有権移転登記の抹消登記手続
２　本件建物について真正な登記名義の回復を原因とする被告Ｃへの所有権移転登
記手続
３　本件土地及び建物についての抵当権設定登記の抹消登記手続
４　被告Ｃへの本件土地及び建物の引き渡し
以　　　上
物　件　目　録
１　土　　地
　　所　　在　　奈良県橿原市ｌ町字ｍ
　　地　　番　　ｎ番ｏ
　　地　　目　　宅地
地　　積　　７０．８５平方メートル
２　建　　物
　　所　　在　　橿原市ｌ町ｎ番地ｏ
　　家屋番号　　ｎ番ｏ
　　種　　類　　居宅
　　構　　造　　木造スレート葺３階建
　　床面積１階　３９．７４平方メートル
　２階　３９．７４平方メートル
３階　１２．４２平方メートル
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　以　　　上

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