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平成１７年(ネ)第１００２２号　不正競争行為差止等請求控訴事件
（旧事件番号・東京高裁平成１７年(ネ)第３５２号，原審・東京地裁平成１６年
(ワ)第３１７３号）
口頭弁論終結日　平成１７年７月７日
判決
控訴人　　　有限会社シップス
訴訟代理人弁護士　井浦謙二
同　　　　山　崎　理恵子
被控訴人　　　株式会社防衛ホーム新聞社
訴訟代理人弁護士　副島文雄
補佐人弁理士　　　松下義勝
主文
１　本件控訴を棄却する。
２　控訴人の当審における請求を棄却する。
３　当審における訴訟費用は，全て控訴人の負担とする。
事実及び理由
第１　控訴人の求めた裁判
１　控訴の趣旨
(1)　原判決を取り消す。
(2)　被控訴人は，別紙標章目録１又は２記載の各標章を，饅頭の包装若しくは
広告に付し，又は同標章を包装に付した饅頭を製造し，譲渡し，引き渡し，譲渡若
しくは引渡しのため展示し，輸出し，輸入してはならない。
(3)　被控訴人は，その占有する前項記載の饅頭の包装又は広告を廃棄せよ。
(4)　被控訴人は，別紙標章目録２記載の標章を，せんべいの包装若しくは広告
に付し，又は同標章を包装に付したせんべいを製造し，譲渡し，引き渡し，譲渡若
しくは引渡しのため展示し，輸出し，輸入してはならない。
(5)　被控訴人は，その占有する前項記載のせんべいの包装又は広告を廃棄せ
よ。
(6)　被控訴人は，その販売する菓子に別紙標章目録１及び２記載の各標章を使
用してはならない。
(7)　被控訴人は，控訴人に対し，金１１７６万円及び内金１０７５万２０００
円に対する平成１６年２月２７日から，内金１００万８０００円に対する平成１６
年８月１７日から，それぞれ支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
(8)　訴訟費用は，第１，２審とも被控訴人の負担とする。
(9)　仮執行宣言
２　当審における新たな請求（予備的請求）
　仮に，前記１(1)ないし(7)の請求が認められないとしても，
　被控訴人は，控訴人に対し，金５７１万２０００円及びこれに対する平成１
７年５月１９日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
第２　事案の概要
　本件は，控訴人が被控訴人に対し，被控訴人による別紙標章目録１又は２記
載の各標章で包装した饅頭又はせんべいの販売行為は，不正競争防止法２条１項１
号の不正競争行為に該当し，控訴人の著作権（複製物の譲渡権）を侵害する等と主
張して，商品の販売等の差止め等と損害賠償を求めた事案である。
　原判決は，同判決にいう本件標章（別紙標章目録２記載の標章と同一）は，
控訴人ではなく被控訴人の商品等表示であり，周知な商品等表示でもなく，著作物
と認めることもできない等として，控訴人の請求をいずれも棄却したので，控訴人
は，これを不服として本件控訴を提起した。
　なお，控訴人は，当審において新たな請求を追加し，予備的請求として，継
続的取引契約の債務不履行に基づく損害賠償金の支払を求めた。
第３　当事者の主張
　当事者双方の主張は，次のとおり訂正付加するほか，原判決の「事実及び理
由」中の「第２　事案の概要」の１，「第３　争点に関する当事者の主張」に記載
のとおりであるから，これを引用する。
　なお，以下においては，原判決にいう「本件標章」・「本件饅頭」・「Ａ商
事」・「Ｂ」等の略語表示は，当審においてもそのまま用い，原判決中の「原告」
を「控訴人」と，「被告」を「被控訴人」と，それぞれ改める。
１　訂正
(1)　原判決２頁２３行目の「平成１４年」を「平成１５年」と改める。
(2)　原判決５頁１９行目から２０行目にかけての「取締役」を「当時の取締役
（現在の代表取締役）」と改める。
(3)　原判決６頁６行目の「本件標章が」の次に「控訴人の商品等表示として」
を加える。
２　当審における当事者双方の主張
(1)　控訴人
ア　本件標章の示す商品主体
　原判決は，①本件饅頭の製造販売については，Ａ商事のＢが被控訴人に
対して提案したものであったが，Ｂの提案内容は，被控訴人のオリジナル饅頭を製
造販売するものであったこと，②饅頭本体の絵柄や包装紙のデザイン，「撃」とい
う商品名は被控訴人が発案したものであること，③本件饅頭は，被控訴人が注文し
た数量しか製造されず，その販売も全て被控訴人を通じて行われたこと，④売り場
用ポスターに販売元として被控訴人が記載されていること，上記事情から，本件標
章（別紙標章目録２記載の標章と同一）が被控訴人の商品であることを示す商品等
表示であると認定している。しかしながら，以下のとおり，原判決の上記認定は誤
りであり，本件標章は，控訴人の商品等表示である。
(ア)　前記①の点については，「オリジナル饅頭」とは，饅頭本体に直接
絵柄を印刷した地域限定販売の饅頭の総称で，Ａ商事が企画した商品名にすぎない
から，被控訴人の「オリジナル饅頭」であっても，被控訴人の「独創的な」，「原
作」饅頭になるわけでないことは明らかであり，仮にＢ（控訴人代表者）が被控訴
人による「オリジナル饅頭」の製造販売を提案したとしても，それをもって本件饅
頭が被控訴人の商品となることはない。
(イ)　前記②の点については，本件饅頭は，控訴人代表者のＢが企画し，
本件標章も控訴人代表者Ｂが考案したものである。また，控訴人は，被控訴人が負
担すべき製版代も負担しており，このことからも，本件標章及び絵柄等のデザイン
は控訴人が決定すべき立場にあったことがうかがわれる。
　仮に採用されたのが被控訴人の発案であるとしても，控訴人と被控訴
人が協議の上で決定したことは明らかである。また，そもそも商品のネーミングや
絵柄，包装紙のデザインを被控訴人が決定したとしても，このことから直ちに本件
饅頭が被控訴人の商品となるものではない。なぜなら，本件饅頭の核心部分は，あ
くまでも饅頭本体への天然色素による絵柄の直接印刷，地域限定販売の２点であっ
て，「撃」というネーミングや包装紙のデザインは二次的なものに留まるから，ネ
ーミングや包装紙のデザインを決定した者の商品になることはない。そもそも商品
名は，必ずしも販売元が決定するとは限らず，コピーライターに委託することもあ
れば，公募することすらある。
(ウ)　前記③の点については，被控訴人が注文した数量しか製造しない点
は，自衛隊施設内の販売店と直接やり取りをして需要動向を把握しているのは被控
訴人であるから，被控訴人の判断を尊重して製造量を調整することは，経済的合理
性にかなう行為であって当然のことであり，本件饅頭が控訴人，被控訴人のいずれ
の商品であるかによって扱いを変えることではない。
　また，本件饅頭の販売が全て被控訴人を通じて行われたことも，被控
訴人が独占販売権を希望し，控訴人がこれを付与したのであるから当然のことであ
る。
(エ)　前記④の点については，本件饅頭の売り場用ポスターファイルに
は，販売元として被控訴人名が記載されているが，このことから直ちに本件饅頭が
被控訴人の商品であると断定することはできない。
　広告物上，単なる販売窓口となる会社が販売元として表示されている
例が多数存在し（甲７７ないし８２），そもそも，上記売り場用ポスターは，控訴
人が自発的に対価をかけて用意したものである。仮に，本件饅頭が被控訴人の商品
であるならば，控訴人が自発的に対価をかけて売り場用ポスターを用意することは
ないはずである。
　一方で，本件饅頭の包装紙には，販売者欄に控訴人名又はＡ商事の明
記がある反面，被控訴人名の記載はどこにもない。被控訴人は，包装紙の販売者欄
に控訴人名が表示されたのは，被控訴人に無断でなされたものであると非難する
が，当初販売者欄にＡ商事と明記されていたことは被控訴人は承知していたはずで
あること，控訴人は，Ａ商事から控訴人への販売者欄の変更について，被控訴人に
了解を求めていないが，両者は実質的に同一であって，変更により被控訴人の利益
を害することはないことからすれば，被控訴人の了解の欠如によって，販売元の地
位が左右されることはなく，責任票の上記記載は本件標章が控訴人の商品等表示で
あることの根拠となるものである。
(オ)　控訴人は，「オリジナル饅頭」を複数バージョン販売しているが
（「日本武道館まんじゅう」，「東京都庁おまんじゅう」，「豊島園まんじゅ
う」，「芸術座饅頭」等），これらの「オリジナル饅頭」の販売に際しては販売代
理の形式により，全て控訴人の商品として販売しており，それで何らの不都合も生
じていない。また，本件饅頭の特色は控訴人が企画したものであり，控訴人が被控
訴人に提案したものである。にもかかわらず，本件饅頭のみを被控訴人の商品とし
て販売する理由はなく，控訴人と被控訴人間の本件取引は販売代理店契約である。
原判決は，契約締結の過程で，甲１７の売買基本契約書（代理店用）への署名に被
控訴人が同意しなかったことをもって，本件取引は販売委託ではなく，製造委託で
あると認定している。しかし，契約書が調印されていないのは，価格について合意
ができていなかったからにすぎない。
イ　本件標章の周知性
　原判決には，本件標章の周知性の認定判断につき，要旨次のとおりの違
法がある。
(ア)　原判決は，「本件饅頭の販売数は約１１か月という販売期間を考慮
すると，かなり少ないものである」と認定しているが，何らの比較もすることな
く，絶対値をもって，かなり少ないと認定している点で理由不備の違法がある。
(イ)　原判決は，本件饅頭がテレビ番組「トリビアの泉」で紹介され，そ
れ以前よりも販売数が増加しているが，増加は特定の売店に偏っており，本件饅頭
の取扱店が全体として販売数を増加させたとはいい難いと判示しているが，注文に
比べて商品に限りがある場合，従前から実績のある売店に優先的に出荷することに
なるから，販売数が増加した取扱店に偏りが生じるのは当然であり，偏りが生じて
いることだけから，全体として販売数を増加させたとはいい難いと判断するのは早
計であって，商品の流通機構を無視したものである。
(ウ)　原判決は，控訴人が提出した「アンケート結果については，調査対
象，方法等が統計的見地から適正なものであることを認めるに足りる証拠がないか
ら，採用できない」と認定するが，到底容認できない。
　控訴人は，平成１６年４月１８日，同年１１月２０日・２１日，平成
１７年４月１７日を含めて，４回にわたり自衛隊関係者を対象としてアンケートを
実施してきたが，そのアンケート調査結果（甲８８等）からみても，本件標章が自
衛隊員に周知であることは明らかである。
(エ)　原判決は，本件饅頭が，防衛庁及び自衛隊の関連施設約４００か所
のうち，２０数店舗でしか販売されていないことを理由に，本件標章は，一般消費
者はもとより，自衛隊関係者の間においても周知であったとは認められないと判示
しているが，上記約４００か所の施設全てに，本件饅頭を販売するに適した売店が
あるわけではなく，本件饅頭の販売に適した具体的な売店数を不問にしたまま，実
際の取扱店２０数店舗がごく一部にすぎないと決めつけるのは，情緒的反応であっ
て，論理的な検証に耐えられるものではない。
ウ　当審における予備的請求
　仮に控訴人の不正競争防止法に基づく各請求が認められないとしても，
以下のとおり，控訴人は，被控訴人に対し，継続的取引契約の債務不履行に基づく
損害賠償請求権を有する。
(ア)　控訴人と被控訴人間の継続的取引契約の成立
　平成１５年２月までに，本件饅頭の名称（「撃」）と饅頭本体の絵
柄，包装紙のデザインが完成し，被控訴人は，同年２月１０日から，控訴人に対し
て本件饅頭の発注を始め，同年２月から自衛隊内の売店で本件饅頭の販売が開始さ
れた。
　そうすると，控訴人と被控訴人の間では，書面による契約書は取り交
わされていないものの，本件饅頭に関する継続的取引契約が平成１５年２月までに
成立したことになる。
(イ)　被控訴人の背信行為
　継続的取引関係にある当事者は，契約の目的を達成するため互いに協
力する義務を負っている。
　ところが，被控訴人は，本件饅頭がテレビ番組（「トリビアの泉」）
で紹介され，予想を大きく上回る反響を得たことから，本件饅頭のネーミング
（「撃」）に似せたネーミング（「撃２」）を使用し，饅頭を包む個々の包装紙に
絵柄を印刷してあたかも消費者には，本件饅頭のように饅頭本体の表面に絵柄が印
刷されているように見せかけた商品を製造し，販売地域を自衛隊の施設内の売店に
限定して被控訴人が独自に販売することを思いつき，控訴人との契約関係が継続し
ていた平成１５年１１月ころから，需要者が本件饅頭の姉妹品であると混同するよ
うな別紙標章目録１又は２記載の各標章で包装した饅頭の製造販売を開始した。
　これは，商慣習にもとるのみならず，前記継続的取引関係にある当事
者に課せられた義務に違反する背信行為に当たるから，被控訴人は，控訴人に対
し，債務不履行責任を負うことになる。
(ウ)　損害
　被控訴人は，別紙標章目録１又は２記載の各標章で包装した饅頭を少
なくとも３万４０００個以上販売し，その結果，本件饅頭の販売は少なくとも３万
４０００個以上減少している。
　本件饅頭販売による控訴人の利益は１個当たり金１６８円であるか
ら，控訴人の損害は，金５７１万２０００円を下らない。
(エ)　まとめ
　したがって控訴人は，不正競争防止法に基づく各請求の予備的請求と
して，継続的取引契約の債務不履行に基づく損害賠償請求権に基づき，被控訴人に
対し，金５７１万２０００円及びこれに対する平成１７年５月１９日（訴えの変更
申立書送達の日の翌日）から支払済みまで年５分の割合による遅延損害金の支払を
求める。
(2)　被控訴人
ア　控訴人の主張ア及びイは，いずれも争う。
イ　当審における予備的請求に対し
　被控訴人と控訴人との間では，原判決で認定された本件饅頭の製造委託
契約が存在しただけで，それ以外の契約関係は存在しない。また，被控訴人は，控
訴人側が本件饅頭の供給を中止したことから，やむなく製造委託先を変更し，被控
訴人の商品であることを示し，かつ，本件饅頭と区別できるよう別紙標章目録１記
載の標章を使用するに至ったのであって，被控訴人に控訴人主張の背信行為はな
く，控訴人に損害が発生した事実もない。
第４　当裁判所の判断
１　当裁判所も，控訴人の請求は，当審において追加した予備的請求を含め，理
由がないものと判断する。その理由は，以下のとおり訂正付加するほか，原判決
「第４　当裁判所の判断」を引用する。
２　訂正
(1)　原判決９頁３行目の「１９」を「１７ないし１９」と改め，同行の「７
０」の後に「，８４，８５」を加え，４行目の「２５」の次に「，２８」を加え
る。
(2)　原判決９頁１６行目の「代表者」を「前代表者」と，２０行目の「書類
等」を「書類（乙３）等」とそれぞれ改め，２３行目の「印刷する」の次に「販売
地域限定の」を加える。
(3)　原判決１０頁９行目の「中央に」の前に「菓子箱の包装紙の」を加え，１
２行目から１３行目にかけての「取締役」を「当時の取締役（現在の代表取締
役）」と改め，１４行目の「天然色素が」の次に「野菜から抽出できるものに」
を，１５行目の「配色や」の次に「線の太さ等の」をそれぞれ加え，２２行目から
２３行目にかけての「上記絵柄及びデザインを」を「嶋本から上記デザイン案のメ
ールを」と改める。
(4)　原判決１１頁２行目及び５行目の各「注文書」を「注文書案」と改め，３
行目の「包装紙案の」の前に「菓子箱の」を加え，６行目の「本件饅頭の」の次に
「菓子箱の」を加え，１６行目の「平成１４年」を「平成１５年」と改める。
(5)　原判決１２頁４行目，９行目及び１３行目の各「Ｂ（Ａ商事の肩書付き
で）は」を「Ｂは，「㈱Ａ商事　Ｂ」の名で」と改める。
(6)　原判決１２頁５行目から６行目にかけての「上記契約書等」を「上記売買
基本契約書等」と改め，１５行目の「そのポスター」の次に「（乙１４の２）」
を，同行の「本件饅頭の」の次に「菓子箱の」をそれぞれ加え，１８行目の「（乙
１４）」を「（乙１４の１，２）」と，２２行目の「第４巻」を「第Ⅳ巻」と，そ
れぞれ改める。
(7)　原判決１２頁２５行目から末行にかけての「商標登録出願をした。（乙１
７）」を「商標登録出願をし，その後，平成１６年１０月２２日，商標登録（商標
登録第４８１１８５２号）を受けた（乙２８）。これに対し控訴人は，平成１７年
１月１７日付けで商標登録異議の申立てをした（甲８４の１，２）。」と改める。
(8)　原判決１３頁１３行目の１４行目にかけての「被告のオリジナル饅頭を」
を「饅頭本体に野菜等の天然色素を使用して文字や絵柄を印刷する販売地域限定の
オリジナル饅頭を被控訴人の商品として」と改める。
(9)　原判決１４頁１１行目の「契約書案（甲１７）を」を「売買基本契約書
（代理店用）（甲１７）及び本件饅頭の売買取引に関する覚書（代理店用）（甲１
８）の案を」と改める。
(10)　原判決１５頁５行目の「包装紙裏面」の次に「（甲１）」を，７行目の
「決定案」の次に「（乙１０の２）」をそれぞれ加える。
(11)　原判決１５頁１８行目から１７頁６行目までを削除する。
(12)　原判決１７頁７行目の「ウ」を「イ」と改め，８行目から９行目まで
を，「以上のとおり，本件標章は控訴人の商品等表示であるとは認められないか
ら，その余の点について判断するまでもなく，控訴人の不正競争防止法に基づく各
請求は理由がない。」と改める。
３　当審における控訴人の主張に対する判断
(1)　本件標章の示す商品主体に関するもの
ア　控訴人は，本件標章が控訴人の商品等表示であると主張するので，以
下，控訴人主張の根拠について順次判断する。
(ア)　控訴人は，「オリジナル饅頭」とは，饅頭本体に直接絵柄を印刷し
た地域限定販売の饅頭の総称で，Ａ商事が企画した商品名にすぎないから，被控訴
人の「オリジナル饅頭」であっても，被控訴人の「独創的な」，「原作」饅頭にな
るわけでないことは明らかであり，仮にＢが被控訴人の「オリジナル饅頭」の製造
販売を提案したとしても，それをもって本件饅頭が被控訴人の商品となることはな
い旨主張する。
　しかしながら，仮に控訴人の主張するように「オリジナル饅頭」と
は，饅頭本体に直接絵柄を印刷した地域限定販売の饅頭の総称で，Ａ商事が企画し
た商品名であるとしても，原判決が判示（第４の１(2)ア(ア)）するように，Ｂの提
案内容は，饅頭本体に野菜等の天然色素を使用して文字や絵柄を印刷する販売地域
限定のオリジナル饅頭を被控訴人の商品として製造販売するというものであり，被
控訴人は，Ｂの提案を受けて，自社のオリジナル饅頭の販売を決意し，その製造を
委託する意思がある旨をＢに伝えた上，本件標章を包装紙に付して「撃」という商
品名で本件饅頭を販売してきたこと，本件饅頭の絵柄のデザインは，被控訴人にお
いて発案したものであること，菓子箱を包む包装紙のデザインについても被控訴人
が検討し，表面の中央に被控訴人のウェブページの写真を用いること，外周を迷彩
柄とすることは被控訴人の提案に係るものであり，また，「撃」という商品名につ
いても被控訴人が発案したものであることに照らすと，控訴人の上記主張は採用す
ることはできない。
(イ)　控訴人は，本件饅頭は，控訴人代表者Ｂが企画し，本件標章も控訴
人代表者Ｂが考案したものであり，控訴人は，被控訴人が負担すべき製版代も負担
していることからも，本件標章及び絵柄等のデザインは控訴人が決定すべき立場に
あったことがうかがわれ，また，仮に採用されたのが被控訴人の発案であるとして
も，控訴人と被控訴人とが協議の上で決定したことは明らかであり，そもそも商品
のネーミングや絵柄，包装紙のデザインを被控訴人が決定したとしても，このこと
から直ちに本件饅頭が被控訴人の商品となるものではない旨主張する。
　しかしながら，前記(ア)の認定事実に照らすと，本件標章を控訴人代
表者Ｂが考案したものとは認め難い。また，控訴人が主張するように控訴人と被控
訴人が協議の上で本件饅頭の絵柄のデザイン及び菓子箱を包む包装紙のデザインが
決定されていったという経緯があるとしても，そのことをもって本件標章が控訴人
の商品等表示であることの根拠となるものではない。
　したがって，控訴人の上記主張も採用することができない。
(ウ)　控訴人は，本件饅頭の売り場用ポスターには，販売元として被控訴
人名が記載されているが，広告物上，単なる販売窓口となる会社が販売元として表
示されている例が多数存在し，そもそも上記売り場用ポスターは，控訴人が自発的
に対価をかけて用意したものであり，仮に本件饅頭が被控訴人の商品であるなら
ば，控訴人が自発的に対価をかけて売り場用ポスターを用意することはないはずで
ある旨主張する。
　しかしながら，控訴人が主張するように広告物上，単なる販売窓口と
なる会社が販売元として表示されている例が多数存在し，また，上記売り場用ポス
ターは，控訴人が自発的に対価をかけて用意したものであるとしても，控訴人代表
者のＢが被控訴人に電子メールで送信した本件饅頭の売り場用ポスターには，販売
元として被控訴人名が記載されていたこと（原判決第４の１(1)イ(エ)）は，控訴人
において本件饅頭が被控訴人の商品であることを認めていた根拠の一つとなるもの
というべきである。
(エ)　また，控訴人は，本件饅頭の包装紙には，販売者欄に控訴人名又は
Ａ商事の明記がある反面，被控訴人名の記載はないのみならず，控訴人は，Ａ商事
から控訴人への販売者欄の変更について，被控訴人に了解を求めていないが，被控
訴人は当初販売者欄にＡ商事と明記されていたことは承知していたはずであり，控
訴人とＡ商事は実質的に同一であるから，被控訴人の了解の欠如によって，被控訴
人の利益を害するものでもないから，責任票の上記記載は本件標章が控訴人の商品
等表示であることの根拠となるものである旨主張する。
　しかしながら，原判決が判示（第４の１(2)ア(エ)）するとおり，本件
饅頭の包装紙裏面の責任票の販売者欄の記載は，本件饅頭が食品であるため，その
安全性の確保等の関係で表示されるものであり，被控訴人がＡ商事又は控訴人に本
件饅頭の製造を委託していたことに照らすと，責任票の販売者欄の記載が直ちに商
品主体としての販売者を表示しているとはいえないというべきであり，控訴人の上
記主張は採用することができない。
(オ)　控訴人は，「オリジナル饅頭」を複数バージョン販売しているが，
これらの「オリジナル饅頭」の販売に際しては販売代理の形式により，全て控訴人
の商品として販売しており，それで何らの不都合も生じていないし，また，本件饅
頭の特色は控訴人が企画したものであり，控訴人が被控訴人に提案したものである
にもかかわらず，本件饅頭のみを被控訴人の商品として販売する理由はなく，甲１
７の売買基本契約書（代理店用）が調印されていないのは，価格について合意がで
きていなかったからにすぎず，控訴人と被控訴人間の本件取引につき販売代理店契
約が成立していた旨主張する。
　しかしながら，原判決認定の本件の経緯等（第４の１(1)）に照らす
と，控訴人と被控訴人間の本件取引につき販売代理店契約が成立していたとの控訴
人の上記主張は採用することができない。
イ　このほか，本件全証拠によっても，本件標章が控訴人の商品等表示であ
ると認めるに足りない。
(2)　控訴人の予備的請求について
　控訴人は，控訴人と被控訴人の間で，平成１５年２月までに本件饅頭に関
する継続的取引契約が成立したところ，被控訴人は，本件饅頭がテレビ番組（「ト
リビアの泉」）で紹介され，予想を大きく上回る反響を得たことから，本件饅頭の
ネーミング（「撃」）に似せたネーミング（「撃２」）を使用し，饅頭を包む個々
の包装紙に絵柄を印刷してあたかも消費者には，本件饅頭のように饅頭本体の表面
に絵柄が印刷されているように見せかけた商品を製造し，販売地域を自衛隊の施設
内の売店に限定して被控訴人が独自に販売することを思いつき，控訴人との契約関
係が継続していた平成１５年１１月ころから，需要者が本件饅頭の姉妹品であると
混同するような別紙標章目録１又は２記載の各標章で包装した饅頭の製造販売を開
始したことは，前記継続的取引関係にある当事者に課せられた義務に違反する背信
行為に当たるから，被控訴人は，控訴人に対し，債務不履行責任を負う旨主張す
る。
　しかしながら，控訴人の主張する継続的取引契約は，被控訴人が控訴人に
本件饅頭を発注し，これを自衛隊の施設内で販売する関係以上に，その主張自体，
具体的な内容が明確ではなく，被控訴人が控訴人に対し負担すべき債務の具体的内
容も定かではない。そして，原判決が判示（第４の１(2)ア(ア)，(イ)）するとお
り，被控訴人は，Ａ商事又は控訴人に対し，本件饅頭の製造を委託し，自己の商品
として本件饅頭を販売していたものであって，控訴人の販売代理店ではなかったの
であるから，被控訴人が別紙標章目録１又は２記載の各標章で包装した饅頭の製造
販売を開始したことが控訴人に対する背信行為又は債務不履行に当たるものと認め
ることはできない。
　したがって，その余の点について判断するまでもなく，控訴人の予備的請
求も理由がない。
４　結論
　以上によれば，本件控訴は理由がないから棄却することとし，控訴人の当審
における新たな請求も理由がないから棄却することとして，主文のとおり判決す
る。
知的財産高等裁判所第２部
裁判長裁判官　　　　中野哲弘
裁判官　　　　大鷹一郎
裁判官　　　　長谷川　浩　二
（別紙）
標章目録１標章目録２

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