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平成１６年（ネ）第３９号著作権確認等請求控訴事件（原審・東京地方裁判所平成
１４年（ワ）第２３２１４号）
口頭弁論終結日　平成１６年２月１８日
判決
控訴人　　　　　　　　　　　　株式会社スタジオビツク
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　（以下「控訴人会社」という。）
控訴人　　　　　　　　　　　　Ａ　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　（以下「控訴人」という。）
控訴人ら訴訟代理人弁護士　村　松　靖　夫
被控訴人　　　　　　　　　　　株式会社学習研究社
同訴訟代理人弁護士　　　河　合　英　男
主文
　　　　　１　本件控訴を棄却する。
　　　　　２　控訴費用は控訴人らの負担とする。
事実及び理由
第１　当事者の求めた裁判
１　控訴人ら
(1)　原判決を取り消す。
(2)　控訴人会社が，別紙書籍目録１，２，９及び１０記載の書籍につきいずれ
も４分の１の割合による著作権を，同目録３ないし８記載の書籍につきいずれも５
分の１の割合による著作権を有することを確認する。
(3)　控訴人が，別紙書籍目録３ないし８記載の書籍につきいずれも５分の１の
割合による著作権を有することを確認する。
(4)　被控訴人は，別紙書籍目録１ないし１０記載の書籍を発行及び頒布しては
ならない。
(5)　被控訴人は，前項記載の書籍を廃棄せよ。
(6)　被控訴人は，控訴人会社に対し，１４２万８０００円及びこれに対する平
成１４年１１月１日から支払済みまで年５分の割合による金員を，控訴人に対し，
１０２万円及びこれに対する平成１４年１１月１日から支払済みまで年５分の割合
による金員をそれぞれ支払え。
(7)　訴訟費用は第１，２審とも被控訴人の負担とする。
(8)　第(6)項につき，仮執行宣言
２　被控訴人
　主文と同旨
第２　事案の概要
１　事案の要旨
　被控訴人は，別紙書籍一覧表「多湖輝の頭脳開発シリーズ（当初シリー
ズ）」欄記載の各書籍（以下，まとめて「当初シリーズ」という。），同表「多湖
輝の頭脳開発シリーズ（新シリーズ）」欄記載の各書籍（以下，まとめて「新シリ
ーズ」という。）及び同表「多湖輝の新頭脳開発シリーズ（本件シリーズ）」欄記
載の各書籍（以下，まとめて「本件シリーズ」という。）を出版した。
　控訴人らは，(ⅰ)本件シリーズのうち，別紙書籍目録１ないし１０記載の書
籍（以下「本件書籍１」等といい，まとめて「本件各書籍」という。）及び本件各
書籍に対応する新シリーズ中の各書籍（以下，まとめて「新シリーズ対応書籍」と
いう。）について，控訴人らが前記第１，１，(2)(3)記載のとおりの割合により著
作権を共有するところ，被控訴人による本件各書籍の出版は，本件各書籍について
の著作権（複製権）又は新シリーズ対応書籍についての著作権（翻案権）を侵害す
る旨，また，(ⅱ)当初シリーズ及び新シリーズの改訂に際しては，控訴人らの許諾
が必要であるにもかかわらず，被控訴人が控訴人らに無断でこれらを改訂して本件
各書籍を出版した行為は，不法行為に当たる旨主張して，被控訴人に対し，①本件
各書籍についての共有著作権の確認，②著作権（本件各書籍についての複製権又は
新シリーズ対応書籍についての翻案権）に基づく本件各書籍の発行及び頒布の差止
め並びに廃棄，③上記(ⅰ)又は(ⅱ)の不法行為による損害賠償請求権に基づき，損
害金（控訴人会社につき１４２万８０００円，控訴人につき１０２万円）及びこれ
に対する不法行為の後である平成１４年１１月１日（本件訴状送達日）から支払済
みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求めた。
　また，控訴人は，被控訴人に対し，新シリーズ「３歳　新きりえこうさく」
の著作権使用料を請求した。
　原判決は，控訴人らの本訴請求をいずれも棄却したのに対し，控訴人らが，
その変更を求めて本件控訴を提起した（なお，当審において，控訴人の新シリーズ
「３歳　新きりえこうさく」についての著作権使用料請求部分について，当事者間
に和解が成立した。）。
２　争いのない事実等並びに本件の争点及びこれに関する当事者の主張は，次の
とおり当審における追加的な主張の要点を付加するほか，原判決の「事実及び理
由」欄の「第２　事案の概要」の１，３の(1)ないし(4)及び「第３　争点に関する
当事者の主張」の１ないし４に記載のとおりであるから，これを引用する。
（ただし，原判決２頁１４行目の「表現した。」を「表現した（但し，控訴人
らが当初シリーズの共同著作者であるか否かは争いがある。）。」と，同２６行目
の「原告ら」を「控訴人会社」と，同３頁２行目の「他方，本件シリーズのうち」
を「他方，被控訴人は，控訴人らとの間で，本件シリーズのうち」と，同１６行目
冒頭から末尾までを「(2)　控訴人らは，新シリーズ対応書籍の翻案権を有するか。
また，本件各書籍は，新シリーズ対応書籍を翻案したものか。（翻案権侵害の成
否）」と，同１７行目冒頭から末尾までを「(3)　被控訴人が本件各書籍を出版した
ことは，（著作権侵害とは別個に）不法行為を構成するか。」と，同６頁２０行目
の「平成１３年」を「平成１２年」と，同７頁１２行目の「本件書籍１，２，９及
び１０」を「本件書籍１，２，９及び１０（新シリーズ対応書籍中で控訴人が絵を
描いていないものに対応する。）」と，同１３行目から１４行目にかけての「本件
書籍３ないし８」を「本件書籍３ないし８（新シリーズ対応書籍中で控訴人が絵を
描いたものに対応する。）」と，同２６行目から同８頁２行目までを「したがっ
て，仮に，本件シリーズの著作者に控訴人らが含まれないとしても，被控訴人は，
控訴人らに対し，本件各書籍について著作権を一部譲渡する旨の黙示の意思表示を
し，前記(2)記載のとおりの持分の共有著作権を譲渡したものである。」とそれぞれ
改め，同１０行目から１１行目にかけての「それが重要なのは幼児向けの教育教材
に限ったことではなく，」を削除し，同９頁２行目から６行目にかけての「同②に
ついては，新シリーズを材料として使用する権利を得たものであるが，実際には使
用しなかった。同③については，ノウハウや，本件シリーズの著作権のことは，話
題にすらならなかったものであり，本件シリーズに対し，原告らの著作権を認めた
ものではない。」を「同②については，新シリーズを材料として使用する権利を得
たものであるが，実際には使用しなかったものであり，ノウハウについては話題に
もならなかった。同③については，本件シリーズの著作権のことは，話題にもなら
なかった。」と，同２５行目の「当初シリーズ及び新シリーズは，」を「前記１
〔控訴人らの主張〕(2)ないし(4)記載のとおり，控訴人らは，当初シリーズ及び新
シリーズの共有著作権者であるところ，当初シリーズ及び新シリーズは，」と，同
１０頁１８行目の「次の」を「次に」と，同１１頁２４行目の「新シリーズと本件
シリーズを比較すると，」を「前記１〔被控訴人の主張〕(１)イ記載のとおり，そ
もそも，控訴人らは，新シリーズの共有著作権者ではないところ，新シリーズと本
件シリーズを比較すると，」と，同１３頁４行目から５行目にかけての「これらの
事情から，本件各書籍がこれに対応する新シリーズの各書籍の翻案であるというこ
とはできない。」を「したがって，控訴人らが，本件シリーズが新シリーズの翻案
であることを裏付ける事情として挙げる点は，いずれも理由がない。」と，同２０
行目の「不法行為に該当する。」を「著作権侵害とは別個に，不法行為に該当す
る。」とそれぞれ改める。）
３　当審における控訴人らの追加的な主張の要点（争点(3)（不法行為の成否）に
ついて）
(1)　控訴人らと被控訴人との間には，新シリーズの改訂版である本件各書籍の
発行について，控訴人らの許諾を必要とする旨の合意が成立したから，本件各書籍
を控訴人らの許諾なしに発行することは，不法行為法上の違法性を有する。上記合
意の存在は，①被控訴人は，本件シリーズの「ひらがな」及び「かず」の制作発行
に当たり，控訴人会社と出版契約を締結して，その許諾を得ていること，②被控訴
人は，本件シリーズ中の本件書籍１及び２の制作発行についても，当初は控訴人会
社の使用許諾を求めてきたこと，③上記①の出版契約書及びその交渉過程で提示さ
れた契約書案は，いずれも本件シリーズの「ひらがな」及び「かず」以外の書籍に
もそのまま使用できる体裁になっていること等から明らかである。
　なお，本件各書籍を含む本件シリーズが新シリーズの改訂版に当たること
は，本件シリーズの名称が「多湖輝の新頭脳開発シリーズ」というものであり，当
初シリーズ及び新シリーズの名称に「新」を付加したのみであること，また，本件
シリーズの書籍の裏表紙の一覧表には，本件シリーズと新シリーズの書籍が混在し
て記載されていることからも明らかである。
(2)　また，控訴人らが，「多湖輝の頭脳開発シリーズ」について，原判決第３
の３〔控訴人らの主張〕(1)記載のとおりの法的保護を受けるべき財産的利益を有し
ている以上，新シリーズの改訂版である本件各書籍を控訴人らの許諾なしに発行す
ることは，上記利益を侵害するものとして，不法行為法上の違法性を有する。
第３　当裁判所の判断
１　争点(1)（共有著作権の有無）について
(1)　共同著作に基づく共有著作権について
　　著作権の原始的な帰属主体は著作者である（著作権法１７条）ところ，著
作者とは，著作物を創作する者をいい（同法２条１項２号），著作物とは，思想又
は感情を創作的に表現したものであって，文芸，学術，美術又は音楽の範囲に属す
るものをいう（同項１号）。しかるに，控訴人らは，いずれも本件各書籍の制作自
体に関与していないことを自認しているから，控訴人らが，本件各書籍の著作者で
あるということはできず，控訴人らが本件各書籍の著作権を原始的に取得すること
はあり得ないというべきである。
　　これに対し，控訴人らは，「本件各書籍には，控訴人らが当初シリーズ及
び新シリーズについて案出した，原判決第３の１〔控訴人らの主張〕(1)アの①ない
し⑤記載のノウハウが用いられているから，控訴人らも本件各書籍の共同著作者と
して共有著作権を有する。」旨主張する。しかしながら，控訴人ら主張のノウハウ
は，著作権法２条１項１号にいう「思想又は感情を創作的に表現したもの」という
ことはできず，著作権法において保護されるものではない。また，本件各書籍が新
シリーズを翻案したものでないことは，後記２認定のとおりであるから，控訴人ら
が，本件各書籍について二次的著作物として著作権を有するに至るものということ
もできない。したがって，控訴人らの上記主張は理由がない。
(2)　合意に基づく共有著作権について
　　控訴人らは，「控訴人らと被控訴人は，平成１１年１１月，本件シリーズ
について控訴人らが著作権を有することを合意したから，同合意に基づき，控訴人
らは，本件各書籍の共有著作権を原始的に有する。」旨主張する。
　　しかしながら，全証拠を精査しても，上記合意の成立を認めるに足りる的
確な証拠はない。また，著作権の原始的な帰属主体は，上記(1)のとおり，著作者で
ある（著作権法１７条）から，客観的に著作者としての要件を満たさない者につい
て，著作権が原始的に帰属することはあり得ず，仮に，当事者間において，著作者
でない者につき著作権が原始的に帰属する旨の合意が成立したとしても，そのよう
な合意の効力を認めることはできないと解さざるを得ない。したがって，控訴人ら
の上記主張も理由がない。
(3)　著作権の一部譲渡について
　　控訴人らは，予備的に，「被控訴人は，控訴人らに対し，黙示の意思表示
により，本件各書籍の著作権を一部譲渡した。」旨主張し，その根拠として，被控
訴人が控訴人会社との間において，本件シリーズ中の「ひらがな」及び「かず」に
ついて出版契約書を取り交わしたことを挙げる。
ア　証拠（甲３５ないし４４，甲４６ないし４９，甲５０の１，２，甲５
１，甲１７７，甲１７９ないし１８２）及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実が
認められる。
(ア)　被控訴人は，平成１１年５月１７日，控訴人会社に対し，新シリー
ズ中の「新ひらがなおけいこ」（２歳ないし５歳）及び「新かずおけいこ」（２歳
ないし５歳）を基にした新書籍を出版するための「使用許諾契約書（案）」と題す
る契約書案を提示したところ，その案文には，上記「新ひらがなおけいこ」及び
「新かずおけいこ」のうち控訴人会社が制作編集した部分等を，被控訴人が発行す
る書籍に複製改変して使用することができ，かつ，上記部分を使用した書籍を自由
に改変することができる旨の条項等があった。これに対し，控訴人会社は，同年６
月１日ころ，被控訴人に対し，上記契約書案は，上記「新ひらがなおけいこ」及び
「新かずおけいこ」が控訴人会社らが創作した著作物であることを明記しないな
ど，現行の出版契約書に比べ，著作権及び著作者人格権を弱体化しているので，そ
の契約書名を含めてこれには同意することができず，現行の出版契約書により契約
を継続することが望ましい旨返答した。
(イ)　被控訴人は，同年７月１日ころ，再度控訴人会社に対し，被控訴人
が発行する書籍に上記「新ひらがなおけいこ」及び「新かずおけいこ」のうち控訴
人会社が制作編集した部分を使用（改変の上使用することを含む。）することがで
きることなどを内容とする「著作権使用契約書（案）」と題する契約書案を提示し
た。これに対し，控訴人会社は，同年８月９日ころ，被控訴人に対し，上記契約書
案も，前記「使用許諾契約書（案）」と題する契約書案と同様に，現行の出版契約
書で認められている著作権及び著作者人格権の保護の規定が明確ではないことなど
の観点から，納得できる内容ではないとした上，使用を許諾する対象を「控訴人会
社が企画制作し，かつ編集表現した著作物」とするなどの具体的な修正案を提示し
た。
(ウ)　そこで，被控訴人は，同年８月２５日ころ及び同年９月２１日こ
ろ，控訴人会社に対し，同社の上記修正内容をほぼ全面的に採り入れた内容の「出
版契約書」と題する契約書案を提示したことから，当事者間に合意が成立した結
果，控訴人会社と被控訴人は，同年１１月１５日，本件シリーズのうち「ひらが
な」（２歳ないし６歳）及び「かず」（２歳ないし６歳）について，上記契約書案
と同一内容の「出版契約書」を取り交わした。同契約書においては，控訴人会社が
本件シリーズ中の「ひらがな」及び「かず」についての共有著作権者であることが
明記されると共に，「本契約において原本とは，控訴人会社が企画制作し，かつ編
集・表現した著作物で被控訴人が発行している「多湖輝の頭脳開発シリーズ「○歳
新ひらがなおけいこ」（又は「○歳新かずおけいこ」）」をいう。」（２条），
「被控訴人は，被控訴人が発行する「多湖輝の新頭脳開発シリーズ「○歳ひらが
な」（又は「○歳かず」）」に原本の全部又は一部を使用（改変の上使用すること
を含む。）することができる。…」（３条）等の規定がある。
(エ)　その後，被控訴人は，平成１２年９月ころ，控訴人会社に対し，新
シリーズ中の「入学準備　新かんじ」及び「入学準備　新かずととけい」について
も，上記「ひらがな」及び「かず」について取り交わされた出版契約書と同一内容
の使用許諾を求め，控訴人会社の事実上の了解の下に，上記「入学準備　新かん
じ」及び「入学準備　新かずととけい」を基にした新書籍の出版準備作業に着手し
た上，被控訴人は，同年１１月２０日ころには，控訴人会社に対し，「入学準備　
新かずととけい」を基にした新書籍についての校正紙を送付し，控訴人会社は，こ
れを校正して被控訴人に送付し，また，「入学準備　新かんじ」を基にした新書籍
についても同様に校正が行われることになっていた。しかし，控訴人会社と被控訴
人との間にトラブルが発生したため，被控訴人は，平成１３年２月，控訴人会社に
対し，上記「入学準備　新かんじ」及び「入学準備　新かずととけい」を基にした
新書籍を出版することの使用許諾の申込みを撤回する旨通知した。
イ　上記認定事実によれば，控訴人らが指摘するとおり，被控訴人は控訴人
会社との間において，平成１１年１１月１５日，本件シリーズ中の「ひらがな」及
び「かず」について出版契約書を取り交わし，その際，控訴人会社が上記各書籍に
ついての著作権者であることを認めていたものである。しかしながら，本件各書籍
と本件シリーズ中の「ひらがな」及び「かず」とは，あくまでも別個の書籍である
から，被控訴人が，上記「ひらがな」及び「かず」について控訴人会社が著作権者
であることを認めているからといって，本件各書籍について著作権の一部譲渡があ
ったものということはできない。
ウ　なお，上記認定事実によれば，被控訴人は控訴人会社に対し，平成１２
年９月ころ，新シリーズ中の「入学準備　新かんじ」及び「入学準備　新かずとと
けい」についても，本件シリーズ中の「ひらがな」及び「かず」について取り交わ
された出版契約書と同一内容の使用許諾を求め，控訴人会社の事実上の承諾の下
に，上記「入学準備　新かんじ」及び「入学準備　新かずととけい」を基にした新
書籍の出版準備作業を開始していたことが認められる。しかしながら，被控訴人
は，当初は控訴人会社に上記使用許諾を求めたものの，その後，上記許諾申込みを
撤回する旨通知しており，また，上記「入学準備　新かんじ」及び「入学準備　新
かずととけい」に対応するものと認められる本件シリーズ中の本件書籍１及び２
は，後記２認定のとおり，上記「入学準備　新かんじ」及び「入学準備　新かずと
とけい」の翻案には当たらないものであるから，これらの事情によれば，被控訴人
が，本件書籍１及び２について控訴人会社が著作権者であることを認めているとい
うことはできない。
エ　他に著作権譲渡の黙示の意思表示があったことをうかがわせる事実はな
いから，結局，被控訴人が，控訴人らに対し，本件各書籍の著作権を一部譲渡した
との事実を認めることはできない。
(4)　以上のとおり，控訴人らが本件各書籍について共有著作権を有するという
ことはできない。
　　よって，本件各書籍についての共有著作権の確認請求，本件各書籍につい
ての複製権に基づく本件各書籍の発行及び頒布の差止請求等並びに上記複製権侵害
を理由とする損害賠償請求は，いずれも理由がない。
２　争点(2)（翻案権侵害の成否）について
(1)　翻案（著作権法２７条）とは，既存の著作物に依拠し，かつ，その表現上
の本質的な特徴の同一性を維持しつつ，具体的表現に修正，増減，変更等を加え
て，新たに思想又は感情を創作的に表現することにより，これに接する者が既存の
著作物の表現上の本質的な特徴を直接感得することのできる別の著作物を創作する
行為をいい，著作権法は，思想又は感情の創作的な表現を保護するものであるか
ら，既存の著作物に依拠して創作された著作物が，思想，感情若しくはアイデア，
事実，事件若しくは素材など表現それ自体でない部分又は表現上の創作性がない部
分において，既存の著作物と同一性を有するにすぎない場合には，翻案には当たら
ないと解するのが相当である（最高裁平成１１年（受）第９２２号同１３年６月２
８日第一小法廷判決・民集５５巻４号８３７頁参照）。
(2)　控訴人らが新シリーズについての共有著作権を有するか否かについてはそ
もそも争いがあるが，この点はさておき，まず，本件各書籍と新シリーズ対応書籍
との表現上の本質的な特徴の同一性について検討する。
　　控訴人らは，本件各書籍と新シリーズ対応書籍が，各分野ごとに年齢別に
作成された独創的なプログラムに則った構成において類似性を有する旨主張すると
ころ，個々の書籍についての判断は，以下のとおりである。
ア　本件書籍１について
　　本件書籍１と新シリーズ「入学準備　新かんじ」の構成が，原判決第３
の２〔控訴人らの主張〕(1)ア記載の点において類似するとしても，これらの点は，
思想又はアイデアにすぎず，表現とはいえない。すなわち，シールを用いて作業す
る点はアイデアにすぎず，表現とはいえない。また，漢字の読み書きの学習方法
や，その学習に先立ってまず漢字に親しみを持たせるという点は，漢字の学習を目
的とする幼児用教育教材に関する思想又はアイデアというべきものであって，表現
には当たらない。なお，本件書籍１と新シリーズ「入学準備　新かんじ」を比較す
ると，「木」，「山」及び「川」の字を学習する頁，身体の部分，自然及び学校に
関連する漢字を学習する頁並びにカレンダーの頁など，対応する頁における絵の具
体的表現そのものは，大きく異なっており，前者に接する者が後者の表現上の本質
的な特徴を直接感得することができるとはいえない（甲５５ないし６８，乙１の１
ないし８，検甲１，１３）。
イ　本件書籍２について
　　本件書籍２と新シリーズ「入学準備　新かずととけい」の構成が，原判
決第３の２〔控訴人らの主張〕(1)イ記載の点において類似するとしても，これらの
点は，思想又はアイデアにすぎず，表現とはいえない。すなわち，時計の仕組み及
び数と時計の関係についての学習方法や時計について理解させるための設問をどの
ような順序で設けるかという点は，数や時計の学習を目的とする幼児用教育教材の
構成に関する思想又はアイデアにすぎず，表現には当たらない。なお，本件書籍２
と新シリーズ「入学準備　新かずととけい」を比較すると，対応する頁における時
計の絵やイラストなどの具体的表現そのものは，大きく異なっており，前者に接す
る者が後者の表現上の本質的な特徴を直接感得することができるとはいえない（甲
６９ないし１０２，乙２の１ないし２１，検甲２，１４）。
ウ　本件書籍３ないし７について
　　本件書籍３ないし７と新シリーズ「新めいろおけいこ」（２歳ないし６
歳）の構成が，原判決第３の２〔控訴人らの主張〕(1)ウ記載の点において類似する
としても，これらの点は，思想又はアイデアにすぎず，表現とはいえない。すなわ
ち，迷路遊びによって，鉛筆の使い方を身につけたり，目と手の協応作業の訓練を
し，洞察力，集中力を養うという点は，本件書籍３ないし７を構成する目的そのも
のであり，幼児用教育教材の構成に関する思想又はアイデアにすぎず，表現には当
たらない。なお，本件書籍３ないし７と新シリーズ「新めいろおけいこ」（２歳な
いし６歳）を比較すると，類似する絵は存在せず，前者に接する者が後者の表現上
の本質的な特徴を直接感得することができるとはいえない（検甲３ないし７，１５
ないし１９）。
エ　本件書籍８ないし１０について
　　本件書籍８ないし１０と新シリーズ「新きりえこうさく」（３歳ないし
５歳）の構成が，原判決第３の２〔控訴人らの主張〕(1)エ記載の点において類似す
るとしても，これらの点は，思想又はアイデアにすぎず，表現とはいえない。すな
わち，各年齢ごとにどのようなはさみの使い方等を訓練させるかという点は，幼児
用教育教材に関する思想又はアイデアにすぎず，表現には当たらない。
　　また，控訴人らは，本件書籍８ないし１０については，さらに別紙きり
えこうさく対照表「控訴人らの主張」欄記載のとおり主張する。個々の箇所につい
ての判断は，同表「当裁判所の判断」欄記載のとおりであり，いずれの箇所につい
ても，本件書籍８ないし１０に接する者が新シリーズ「新きりえこうさく」（３歳
ないし５歳）等の書籍の表現上の本質的な特徴を直接感得することができるとはい
えない。すなわち，控訴人ら主張の発想や作り方はアイデアにすぎず，表現それ自
体とはいえないから，これらの点が類似していても，翻案とはいえない。また，控
訴人らの指摘する箇所のほとんどは，絵の素材が異なるため具体的表現も全く異な
っている。さらに，絵の素材が同一のものについても，素材自体は表現とはいえ
ず，また，その具体的表現は異なっている。さらに，名称や文章の類似をいう点に
ついては，同じことがらを説明するためのありふれた短い表現であって，表現上の
創作性がない。加えて，本件書籍８ないし１０は，色彩も鮮やかで裏のページにも
絵や模様があるなど，新シリーズ「新きりえこうさく」（３歳ないし５歳）等とは
絵の色彩や配置等が異なる（甲１０３ないし１６３，乙３ないし５（枝番号を含
む。），検甲８ないし１０，２０ないし２２，２９，３０）。
(3)　以上のとおり，控訴人らが主張する本件各書籍と新シリーズ対応書籍との
類似点は，思想，アイデア若しくは素材など表現それ自体でない部分又は表現上の
創作性がない部分における類似をいうものにすぎないから，仮に，これらの点が類
似していても，翻案には当たらない。そして，本件各書籍（検甲１ないし１０）の
表現と新シリーズ対応書籍（検甲１３ないし２２）の表現は，表現上の本質的特徴
の同一性を有するとはいえず，本件各書籍に接する者が新シリーズ対応書籍の表現
上の本質的な特徴を直接感得することのできる箇所は見当たらない。
　なお，本件各書籍と新シリーズ対応書籍それぞれの表紙裏に記載されてい
る「この本のねらいと構成」（甲１６４ないし１７５，検甲１ないし１０，１３な
いし２２）は，まさに書籍として表現するにあたっての思想又はアイデアを記した
ものにすぎないから，仮に，この内容が類似していても，翻案には当たらない。ま
た，年齢別，分野別としたこと，１枚ずつ外して使えるものとしたこと，シールを
利用したこと及びボードをつけたこと等控訴人ら主張のノウハウは，本件シリーズ
や新シリーズを制作するにあたってのアイデアにすぎず，表現それ自体ではないか
ら，この点が類似していても，翻案には当たらない。
(4)　控訴人らは，本件シリーズと新シリーズの名称が類似していること，本件
シリーズの発行と同時に新シリーズの発行が停止されたこと，本件シリーズに掲載
された書籍一覧表には，新シリーズの書籍が混在して記載されていること及び控訴
人会社と被控訴人との交渉経過等を翻案の根拠として主張する。しかしながら，翻
案に該当するためには，本件各書籍と新シリーズ対応書籍における表現上の本質的
な特徴の同一性が存在することが必要であって，表現上の本質的な特徴の同一性に
関係しない，シリーズの名称や当事者間の交渉経過等の上記事情は，翻案に当たる
か否かの判断に何ら影響を与えないものであるから，控訴人らの上記主張は理由が
ない。
(5)　したがって，控訴人らが新シリーズについて共有著作権（翻案権）を有す
るか否かにかかわらず，本件各書籍が新シリーズ対応書籍の翻案に当たるというこ
とはできない。
　　よって，新シリーズ対応書籍の翻案権に基づく本件各書籍の発行及び頒布
の差止請求等並びに上記翻案権侵害を理由とする損害賠償請求は，いずれも理由が
ない。
　（なお，別紙「きりえこうさく対照表」記載の当初シリーズ中の「４歳　切
り絵あそび」「５歳　切り絵あそび」についても，新シリーズ対応書籍についての
上記判断と同様である。）
３　争点(3)（不法行為の成否）について
(1)　控訴人らは，「控訴人らと被控訴人との間には，新シリーズの改訂版であ
る本件各書籍の発行については控訴人らの許諾を必要とする旨の合意が成立したか
ら，被控訴人が本件各書籍を控訴人らの許諾なく発行したことは，不法行為を構成
する。」旨主張し，上記合意成立の根拠として，本件シリーズの「ひらがな」及び
「かず」の制作発行について，控訴人会社と被控訴人との間で出版契約が締結され
ていること等，両者間の交渉経過を挙げる。
　前記１(3)ア認定の事実によれば，控訴人ら指摘のとおり，①被控訴人は，
平成１１年１１月１５日，控訴人会社との間において，本件シリーズ中の「ひらが
な」及び「かず」について出版契約書を取り交わしたこと，②被控訴人は，平成１
２年９月ころ，新シリーズ中の「入学準備　新かんじ」及び「入学準備　新かずと
とけい」についても，上記「ひらがな」及び「かず」について取り交わされた出版
契約書と同一内容の使用許諾を求め，控訴人会社の事実上の了解の下に，上記「入
学準備　新かんじ」及び「入学準備　新かずととけい」を基にした新書籍の出版準
備作業を開始したことが認められる。しかしながら，前記１(3)イ，ウ説示のとお
り，①については，被控訴人が，上記「ひらがな」及び「かず」の制作発行につい
て，控訴人会社の使用許諾を求めて出版契約書を取り交わしたからといって，これ
とは別個の書籍である本件各書籍の発行についてまで控訴人らの使用許諾を必要と
する旨の合意が成立したということはできないし，②についても，前記１(3)ア及び
２認定のとおり，被控訴人は，平成１３年２月には，控訴人会社に対し，上記許諾
申込みを撤回する旨通知したこと，また，上記「入学準備　新かんじ」及び「入学
準備　新かずととけい」に対応する本件シリーズ中の本件書籍１及び２は，上記
「入学準備　新かんじ」及び「入学準備　新かずととけい」の翻案には当たらない
ものであることが認められるから，これらの事情によれば，本件書籍１及び２の制
作発行について控訴人会社の使用許諾が必要であるとの合意が成立したということ
はできず，まして，本件各書籍全体の制作発行について控訴人らの使用許諾が必要
であるとの合意が成立したということはできない（なお，控訴人らは，上記合意成
立の根拠として，上記「ひらがな」及び「かず」について取り交わされた出版契約
書が本件各書籍にもそのまま使用できる体裁であることも挙げるが，本件各書籍に
ついて出版契約書が作成されていない以上，出版契約書の体裁が他の書籍にも流用
できるからといって，出版契約書が取り交わされた「ひらがな」及び「かず」の場
合と本件各書籍の場合を同視できないのは当然である。）。
　もっとも，新シリーズについて控訴人らと被控訴人との間で締結された出
版契約書には，「本著作物の改訂版または増補版の出版及び電子出版利用について
は，甲乙別途協議により決定する。（９条）」（甲１２，１６，２０ないし２２，
２６ないし３０，３４）又は「本著作物の改訂増補についてその必要が生じたとき
は，甲乙協議する。（８条）」（甲１３ないし１５，１７ないし１９，２３ないし
２５，３１ないし３３）との条項があるから，新シリーズの改訂版や増補版の発行
に際しての協議義務が定められていることが認められる。しかしながら，前記２認
定のとおり，本件各書籍に接する者が新シリーズ対応書籍の表現上の本質的な特徴
を直接感得することはできないため，本件各書籍は新シリーズ対応書籍を翻案した
ものとはいえないのであるから，そのような本件各書籍が新シリーズの改訂版や増
補版に当たるということもできない。したがって，上記条項に基づき本件各書籍の
発行に控訴人らの許諾が必要であるということもできない。
　控訴人らは，新シリーズと本件シリーズの名称が類似していること，本件
シリーズに掲載された書籍一覧表には，新シリーズの書籍が混在して記載されてい
ることを挙げて，本件各書籍が新シリーズ対応書籍の改訂版に当たる旨主張する。
しかしながら，改訂，増補という語の語義に照らせば，既存の著作物の改訂版，増
補版というためには，少なくとも既存の著作物の表現上の本質的な特徴を直接感得
することができることを要すると解すべきであるところ，控訴人ら主張のような事
情は，本件各書籍や新シリーズ対応書籍の表現内容（表現上の本質的な特徴等）と
は関係がないものであるから，そのような事情があるからといって，本件各書籍が
新シリーズ対応書籍の改訂版や増補版に当たるということはできない。
　したがって，控訴人らの上記主張も理由がない。
(2)　また，控訴人らは，「被控訴人が本件各書籍を控訴人らの許諾なく発行し
たことは，当初シリーズ及び新シリーズを通じての企画，ノウハウ，プログラム，
構成及び信用等の総体という法的保護を受けるべき財産的価値を侵害するものとし
て，著作権侵害とは別個に，不法行為を構成する。」旨主張する。
　　しかしながら，本件において控訴人らの主張する「企画，ノウハウ，プロ
グラム，構成及び信用等の総体」なる概念は，極めてあいまいなものであり，その
内容が不明確であるといわざるを得ない。また，控訴人らの主張するノウハウ等
は，当初シリーズ等に特有のものではなく，当初シリーズの刊行前から，被控訴人
発行の他の書籍や公文数学研究センター発行の書籍にも既に使用されていたもので
ある（乙７の１ないし３，乙８ないし１０の各１，２，乙１１，１２の各１ないし
５，乙１３の１ないし７，弁論の全趣旨）から，民法上も保護に値する法律上の利
益として控訴人らに帰属するものであるとはいえない。これらの事情に加えて，被
控訴人による本件各書籍の発行が著作権侵害に該当しないものであることは，前記
１，２認定のとおりであるところ，物の無体物としての面の利用に関しては，著作
権法等の知的財産権関係の各法律が，それぞれの知的財産権の発生原因，内容，範
囲，消滅原因等を定め，その排他的な使用権の及ぶ範囲，限界を明確にすることに
より，その使用権の付与が国民の経済活動や文化的活動の自由を過度に制約するこ
とのないようにしており，そのような上記各法律の趣旨，目的も併せ考慮すれば，
控訴人らの主張する「企画，ノウハウ，プログラム，構成及び信用等の総体」が，
著作権法上保護されないものでありながら，なお不法行為法上保護に値する利益で
あるということは到底できない。
　したがって，控訴人らの上記主張は理由がない。
(3)　よって，控訴人らの不法行為を理由とする損害賠償請求は，理由がない。
４　結論
　以上によれば，控訴人らの被控訴人に対する本訴請求をいずれも棄却すべき
ものとした原判決は相当であって，控訴人の本件控訴は理由がないから，これを棄
却することとし，主文のとおり判決する。
　　東京高等裁判所第３民事部
　　裁判長裁判官　北　　山　　元　　章
　裁判官　　　清　　水　　　　　節
　裁判官　　　沖　　中　　康　　人
書　籍　目　録
名　称　多湖輝の新頭脳開発シリーズ
発行所　株式会社学習研究社
　１　５～６歳　かんじ
　２　５～６歳　とけい
　３　２歳　めいろ
　４　３歳　めいろ
　５　４歳　めいろ
　６　５歳　めいろ
　７　６歳　めいろ
　８　３歳　きりえこうさく
　９　４歳　きりえこうさく
１０　５歳　きりえこうさく
　　書籍一覧表
多湖輝の頭脳開発シリーズ
（当初シリーズ）
多湖輝の頭脳開発シリーズ
（新シリーズ）
多湖輝の新頭脳開発シリ
ーズ（本件シリーズ）
入学準備　かんじ１入学準備　新かんじ５～６歳　かんじ
入学準備　かんじ２
入学準備　かずととけい入学準備新かずととけい５～６歳　とけい
２歳　めいろあそび２歳　新めいろおけいこ２歳　めいろ
３歳　めいろあそび３歳　新めいろおけいこ３歳　めいろ
４歳　めいろあそび４歳　新めいろおけいこ４歳　めいろ
５歳　めいろあそび５歳　新めいろおけいこ５歳　めいろ
６歳　新めいろおけいこ６歳　めいろ
３歳　切り絵あそび３歳　新きりえこうさく３歳　きりえこうさく
４歳　切り絵あそび４歳　新きりえこうさく４歳　きりえこうさく
５歳　切り絵あそび５歳　新きりえこうさく５歳　きりえこうさく
２歳新ひらがなおけいこ２歳　ひらがな
３歳　ひらがなおけいこ３歳新ひらがなおけいこ３歳　ひらがな
４歳　ひらがなおけいこ４歳新ひらがなおけいこ４歳　ひらがな
５歳　ひらがなおけいこ５歳新ひらがなおけいこ５歳　ひらがな
６歳　ひらがな
２歳　新かずおけいこ２歳　かず
３歳　かずおけいこ３歳　新かずおけいこ３歳　かず
４歳　かずおけいこ４歳　新かずおけいこ４歳　かず
５歳　かずおけいこ５歳　新かずおけいこ５歳　かず
６歳　かず
　
（別紙）
きりえこうさく対照表
　

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