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平成３０年１月２５日判決言渡
平成２９年（ネ）第１００７２号損害賠償請求控訴事件（原審・東京地方裁判所
平成２８年（ワ）第１４８６８号）
口頭弁論終結日平成２９年１１月１３日
判決
控訴人（１審原告）株式会社メキキ
訴訟代理人弁護士伊藤真
平井佑希
丸田憲和
補佐人弁理士粕川敏夫
清水喜幹
被控訴人（１審被告）株式会社ミクシィ
訴訟代理人弁護士塩月秀平
岡田誠
高梨義幸
稲葉大輔
補佐人弁理士伊藤健太郎
大石幸雄
主文
１本件控訴を棄却する。
２控訴費用は控訴人の負担とする。
事実及び理由
第１控訴の趣旨
１原判決を取り消す。
２被控訴人は，控訴人に対し，１億円及びこれに対する平成２８年６月１日か
ら支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
３訴訟費用は，第１，２審を通じて被控訴人の負担とする。
第２事案の概要（以下，略称は特に断らない限り原判決に従う。）
１事案の要旨
本件は，発明の名称を「人脈関係登録システム，人脈関係登録方法と装置，
人脈関係登録プログラムと当該プログラムを記録したコンピュータ読取可能な
記録媒体」とする二つの特許権（特許第３９８７０９７号に係る本件特許権１
及び同第３９８７０９８号に係る本件特許権２）を有する控訴人が，被控訴人
の提供するサービス（被控訴人サービス）において使用されているサーバ（被
控訴人サーバ）が，上記各特許に係る発明の技術的範囲に属すると主張して，
被控訴人に対し，不法行為に基づく損害賠償請求として，特許法１０２条３項
により，上記各特許の実施料相当額及び弁護士費用の合計１１４億１１４０万
円のうち１億円並びにこれに対する不法行為の後の日である平成２８年６月１
日（訴状送達の日の翌日）から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅
延損害金の支払を求める事案である。
原審は，被控訴人サーバは構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄを充足せず本件発明
１及び２の技術的範囲に属しないとして，控訴人の請求を全部棄却したため，
これを不服として控訴人が本件控訴をした。
２前提事実
原判決「事実及び理由」の第２の２（２頁１６行目から６頁２０行目まで）
に記載のとおりであるから，これを引用する。
ただし，原判決「事実及び理由」の第２の２(5)ア（５～６頁）で引用する原
判決別紙被告サーバ説明書の第１の４(2)（４６頁１３行目）に「商品メッセー
ジ」とあるのを「承認メッセージ」と改める。
３争点及び争点に関する当事者の主張
次のとおり当審における当事者の主張を付加するほかは，原判決「事実及び
理由」の第２の３及び第３（６頁２１行目から３１頁２５行目まで）に記載の
とおりであるから，これを引用する。
(1)控訴人の主張（構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄの充足性に関し）
ア「送信したとき」の解釈の誤り
(ｱ)原判決は，本件発明１の構成要件１Ｄ，１Ｆ及び本件発明２の構成要
件２Ｄの「送信したとき」の「とき」は条件を示すものと解釈したが，
同解釈は発明の属する技術分野や明細書の記載などを全て離れて，専ら
辞書的な意味において，そのような意味にも理解できるということを述
べているにすぎず，特許請求の範囲の文言解釈の手法としても結論とし
ても明らかに誤っている。
すなわち，特許法７０条１項及び２項によれば，特許請求の範囲の用
語の解釈は，「明細書の記載及び図面を考慮して」行われるものとされ
ており，明細書や図面は，特許請求の範囲に記載された発明を説明する
ための文書であるから，特許請求の範囲の記載の解釈に当たってこれら
を考慮することは当然であり，特許法の大原則であるといえる。特に，
本件でその解釈が争われている「とき」のような日常的にも用いられ，
また，様々な技術分野の発明を説明する際に用いられ得るような用語に
ついては，当然のことながら，その用いられる技術分野や文脈などによ
ってその意味するところは変わり得る。このような用語の解釈に当たっ
てはなおのこと，明細書や図面，当該技術分野における通常の用法など
を考慮に入れなければ，正しい解釈を導くことはできない。
それにもかかわらず，原判決は専ら辞書的な解釈に終始し，明細書の
記載も当該技術分野における通常の用法もその考慮に入れることなく「送
信したとき」という文言を解釈しており，特許請求の範囲の解釈手法と
して明らかに誤っている。また，原判決の判示内容からしても，「とき」
という語がなぜ原判決が判示するように限定して解釈されなければなら
ないのか，その理由が全く不明である。
(ｲ)以下に述べるとおり，本件各発明の属する技術分野における通常の用
法や，本件明細書等１及び２における「送信したとき」という構成が持
つ技術的意義に照らせば，これを原判決のように限定して理解するのは
誤りであって，メッセージの送信処理と関連付けして記憶する処理との
先後関係を問わず，これらが一定の幅を持った時間の中で行われていれ
ば（「同じころ」に行われていれば）「送信したとき」に当たると解釈
すべきである。
すなわち，控訴人は，本件各発明の属する情報通信の分野において「送
信したとき」という語がどのような意味に解釈されるのか，３名の専門
家（日本大学大学院知的財産研究科教授Ｐ，動視化技術研究所代表Ｑ，
スタツィオーネ合同会社代表社員Ｒ）にそれぞれ意見を求めたところ，
いずれの専門家も，「送信したとき」という語を原判決のように条件関
係を意味していると限定して解釈することは妥当ではなく，その二つの
処理の先後に関係なく「とき」に該当すると解釈した。
まず，前記Ｐの意見書（甲１５）は，本件各発明の属する情報処理の
分野において，「〇〇したときに△△する」と説明した場合，原判決が
言うように「〇〇」を条件として「△△」を実行するという意味に限定
して解釈されるものではなく，むしろ，原判決のように一方を片方の条
件と理解するのであれば，条件となる一方の処理が行われたことを確認
するステップを介在させなければ意味がないと指摘する。これは考えて
みれば当然のことであって，システム上の「送信処理」や「記憶処理」
としては，「メッセージを送信しろ」とか「関連付けて記憶しろ」とい
う命令を発するだけであり，その命令が現実に実行され「メッセージが
送信された」あるいは「関連付けて記憶された」という事実を他方の処
理を行うための条件とするためには，システム上そのことを確認するス
テップが必要となる。したがって，仮に「とき」という文言を条件関係
だけを意味するように限定したいのであれば，条件となる処理が行われ
たことを確認するステップを設けることを説明しなければ，当業者にお
いてそのような限定的な意味で用いられていると理解するには至らない。
しかるに，本件明細書等１及び２のどこをみても，第二のメッセージが
送信されたことや関連付けて記憶されたことを確認するステップについ
て言及されておらず，そのような確認をするステップをうかがわせる記
述すら存在しない。このことからしても，本件明細書等１及び２に接し
た当業者からみれば，本件各発明における「送信したとき」という文言
は，「送信した」という事実を条件として記憶の関連付けを行う態様に
限定するものであると理解することはできない。
次に，前記Ｑの意見書（甲１６）でも，情報処理の分野においては，
メッセージの送信と記憶の関連付けの処理について，プログラムの記述
の上では先後関係があったとしても，それは単に二つの処理を行うこと
を示しているにすぎず，そのどちらの記述でも処理は異ならないとされ
ている。一方が行われたことを確認して初めて次の処理に移行するとい
う処理方法を採れば，その両者で処理自体としては異なり得るが，本件
明細書等１及び２には，そのような確認をするステップをうかがわせる
記載すらないことは既に指摘したとおりである。
さらに，前記Ｒの意見書（甲１７）においても，本件各発明の技術分
野においては，「送信したとき」という記載は，処理の順番や先後関係
まで限定するものとは理解されず，（プログラマーの自然な発想として
は）送信と記憶という二つの処理が一つのユーザーの行動を起点として
行われればいいと理解する（から，被控訴人サーバの構成も「送信した
とき」という記載に含まれる）とされている。
これらの専門家の意見は，それぞれ具体的な表現は異なりつつも，い
ずれも「送信したとき」という文言が本件各発明の技術分野における理
解として，原判決のように限定しては理解されず，被控訴人サーバのよ
うな構成であっても「送信したとき」に含まれると結論付けているので
あり，本件各発明の技術分野における文言解釈として一致をみているも
のである。
このことからも明らかなとおり，本件各発明の属する技術分野の当業
者が本件各発明の「送信したとき」という文言に接した場合，原判決が
いう，送信したことを「条件」として記憶の関連付けを行うという意味
も含まれると理解されるものの，そのような処理方法に限定していると
は理解されないのであり，原判決の「送信したとき」の理解は，当業者
の理解とは明らかに異なったものである。
(ｳ)なお，上記のような専門家の意見は，「とき」の解釈について「ある
程度の幅を持った時間の概念を意味する」と解釈した甲１１の審決の認
定とも合致する。
イ被控訴人サーバが「送信したとき」を充足すること
(ｱ)原判決は，上記のような誤ったクレーム解釈を前提として，被控訴人
サーバが構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄの「送信したとき」を充足しない
と判断したものである。
しかし，上記のとおり，本件各発明の属する技術分野の当業者の理解
に照らせば，「送信」と「記憶」のどちらの処理が先に行われても，又
は，そのいずれかの処理が先に行われたことを確認した上で次の処理を
行うとしても，いずれも「送信したとき」に含まれるのであり，被控訴
人サーバのように先に「記憶」を行い，その後「送信」が行われるとし
ても「送信したとき」を充足する。
(ｲ)被控訴人のヴァンテージスタジオｍｉｘｉシステム部部長Ｓの陳述書
（乙２５。以下「乙２５陳述書」という。）では，「当社サービスでは，
マイミクとして記録する処理（上記③）が失敗してしまった場合には上
記④の通知等がなされないようにすることで，上記２でご説明したよう
な不都合が生じないようにしています。」などと説明されているが，か
かる説明は，エラーが起きたときの例外的な処理を説明したものであり，
そのようなエラーの場合まで勘案して被控訴人サーバの構成要件充足性
を検討するのは，そもそも誤りである。そのようなエラーの場合をいち
いち勘案するとすれば，通信障害の場合には，被控訴人サーバは，構成
要件１Ａの「通信ネットワークを介して接続したサーバ」ですらなくな
ってしまうことになり，明らかに不合理である。情報処理の分野では当
然にエラーが生じ得るのであり，（そのようなエラーが生じた場合の処
理に着目した特許発明であれば別として）エラーが生じたような例外的
な場合の処理をもって構成要件充足性の検討を行うべきではない。その
ようなエラーの生じない通常の処理が行われた場合にどのような処理が
行われるかが，構成要件充足性の検討の上では問題とされるべきもので
ある。
(2)被控訴人の主張（構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄの充足性に関し）
ア控訴人の主張は争う。「送信したとき」の意義に関する原判決の判断に
誤りはない。
イ控訴人は，原判決が示した解釈について，「専ら辞書的な解釈に終始」
しているなどと論難するが，原判決は，特許請求の範囲の文言の辞書的な
解釈のみならず，控訴人の主張や本件明細書等１の記載を十分考慮した上
でその判断を示しているのであり，「専ら辞書的な解釈に終始」している
わけでも「限定して解釈」しているわけでもないから，失当である。
ウまた，控訴人は，専門家３名の意見書（甲１５～１７）という新たな証
拠を提出して，原判決の「送信したとき」の理解は当業者の理解とは明ら
かに異なったものであると主張する。
しかし，これらの証拠はいずれも本件各発明から離れて一般的に，専ら
技術的観点からサーバの構成としてあり得るか否かを論じているにすぎず，
いずれの見解も特許請求の範囲の記載に基づく解釈から大きくかい離して
おり，本件各発明の技術的範囲を解釈する上で全く参考とならないもので
ある。
したがって，これらの証拠を根拠とする控訴人の主張が失当であること
も明らかである。
エ控訴人は，乙２５陳述書の記載を引き合いに，エラーの場合まで勘案し
て被控訴人サーバの構成要件充足性を検討するのは，そもそも誤りである
などと主張する。
しかし，被控訴人は，エラーが起きた場合にだけ構成要件を充足しない
などと述べているのでは全くない。控訴人が指摘する乙２５陳述書の記載
は，被控訴人サーバが採用している構成（構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄを
充足しない構成）について，その意図を説明しているにすぎず，被控訴人
サーバは，エラーが発生したときであろうとそうでなかろうと，その構成
上，「送信したとき」を充足しない。控訴人は，乙２５陳述書の記載内容
を故意に誤って解釈しようとしているというほかなく，到底許容すること
ができない。
第３当裁判所の判断
１当裁判所も，被控訴人サーバは，構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄを充足せず，
本件各発明の技術的範囲に属しないものと判断する。その理由は，下記２のと
おり，控訴人の主張に対する判断を付加するほかは，原判決「事実及び理由」
の第４の１ないし４（３２頁１行目から４３頁２行目まで）に記載のとおりで
あるから，これを引用する。
２付加判断
構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄの充足性に関し，必要な限度で判断を加える。
(1)「送信したとき」の解釈
ア控訴人は，原判決が構成要件１Ｄ，１Ｆの「送信したとき」は条件を示
すものであると解釈し，構成要件２Ｄの「送信したとき」についても同様
であると判断した点が誤りであると主張する。
イよって検討するに，そもそも，特許権の効力の及ぶ範囲は特許発明の技
術的範囲によって画されるものであり，特許発明の技術的範囲は，願書に
添付された特許請求の範囲の記載に基づいて定められるものである（特許
法７０条１項）。そして，その特許請求の範囲の記載は，第三者の予測可
能性や法的安定性などを確保する見地から，技術的に正確かつ簡明に記載
すること，技術用語は学術用語を用いること，用語はその有する普通の意
味で使用することなどが求められている（特許法施行規則２４条の４，様
式第２９の２）。したがって，特許権の効力の及ぶ範囲の解釈は，第一義
的には，特許請求の範囲の記載文言に基づいてこれを行う必要がある。
そこでまず，構成要件１Ｄ及び１Ｆの各記載文言をみると，構成要件１
Ｄは，「上記第二のメッセージを送信したとき，上記第一の登録者の識別
情報と第二の登録者の識別情報とを関連付けて上記記憶手段に記憶する手
段と，」というものであり（下線は裁判所が付した。以下同じ。），構成
要件１Ｆは，「・・・第三の登録者が第一の登録者と人間関係を結ぶこと
に合意する旨の第二のメッセージを第三の端末から受信して第一の端末に
送信したとき，上記記憶手段に記憶されている上記第一の登録者の識別情
報と上記第三の登録者の識別情報とを関連付ける手段と，」というもので
あって，いずれも第二のメッセージを「送信したとき」に特定の識別情報
を関連付ける（あるいは，関連付けて記憶手段に記憶する）という構成に
なっていることが明らかである。
そして，原判決が適示する広辞苑第六版（甲９），大辞林第三版（甲１
０），用字用語新表記辞典（乙２２）及び最新法令用語の基礎知識改訂版
（乙２３）の各記載によれば，構成要件１Ｄ及び１Ｆにおける「送信した
とき」の「とき」は，条件を示すものと解釈するのが日本語的に素直な解
釈であるというべきであり，この点に関する原判決の認定判断に誤りがあ
るとは認められない。
また，仮にこれが時（時間）を表す表現であると解釈したとしても，先
後関係を問わない，ある程度幅をもった表現といえる「送信するとき」で
はなく，あえて過去形であり動作が完了していることを表す表現である「送
信したとき」という文言が用いられていることからすれば，「送信」と「関
連付け」との先後関係については，やはり「送信」が「関連付け」に先行
すると読むのが日本語的に素直な解釈であるというべきである。
したがって，構成要件１Ｄ及び１Ｆにおける「送信したとき」の「とき」
を条件又は時（時間）のいずれに解釈したとしても，特許請求の範囲の記
載は，「送信」を先に実行し，その後に「関連付け」を実行することを規
定するものと解釈するのが相当である。
ウ次に，本件明細書等１の記載内容について検討するに，その記載によれ
ば，同明細書に記載された人脈関係登録システムにおいて，何らかのメッ
セージを送信することと，登録者同士が人間関係を結ぶこと又は登録者同
士を関連付けて登録することとを関係付けた動作は，①新規登録者が既登
録者の紹介により新規登録される動作と，②既登録者同士が「花メール」
を交換することにより関連付けられる動作の二つに大別できる。
このうち，新規登録に関する前記①の動作は，新規登録者が既登録者の
紹介により新規登録される動作であって，この動作においてやり取りされ
るメッセージは，人間関係を結ぶことを要求したり合意したりするための
メッセージではなく，飽くまで新規登録者が既登録者に紹介を依頼したり，
新規登録者のデータを確認したりするためのメッセージにすぎないもので
あるから，構成要件１Ｄ及び１Ｆにおける「第二のメッセージ」を送信す
ることを含まない。したがって，前記①の動作は，本件発明１の動作に該
当しない。
また，仮に，前記①の動作において新規登録者のデータを確認するメッ
セージ（「確認信号」）が本件構成要件の「第二のメッセージ」に対応す
るものとして前記①の動作から構成要件１Ｄ及び１Ｆにおける動作を類推
するにしても，前記①の動作の確認信号は，サーバに到着した後，サーバ
から送信されることはない（【００３０】，【００３１】）。よって，前
記①の動作においてはサーバにおける確認信号の送信と登録者同士の関係
付けとの先後関係が定義されない（確認信号の送信動作がそもそも存在し
ない）ので，この動作から構成要件１Ｄ及び１Ｆにおける「送信」と「関
連付け」との先後関係を類推することはできない。
そこで，既登録者同士の前記②の動作についてみると，本件明細書等１
には，「花メール」の交換によって登録者同士で人間関係を結ぶことが合
意されること（【００１０】，【００１１】，【００１５】，【００３３】，
【００３５】，【００４４】，【００４６】）及び人間関係を結ぶことに
合意することにより登録者同士が関連付けられること（【００１０】，【０
０３５】）についての記載はあるが，「花メール」の交換における返信（「第
二のメッセージ」に対応する。以下同じ。）を送信するタイミングと登録
者同士が関連付けられるタイミングとの先後関係については具体的な記載
がない。すなわち，本件明細書等１には，人間関係を結ぶことの合意が形
成されることをもって登録者同士の関連付けが行われることについての記
載はあるが，「花メール」の交換のどの段階で合意が形成されたと判断す
るかについては記載がない。したがって，「花メール」の交換における返
信がサーバに到着した時点で合意成立とするのか，サーバが第一の登録者
に同返信を送信した時点で合意成立とするのか，第一の登録者に同返信が
到着した時点で合意成立とするのか，あるいは，他のタイミングで合意成
立とするのかは，本件明細書等１の記載によっても不明であり，前記②の
動作から構成要件１Ｄ及び１Ｆにおける「送信」と「関連付け」との先後
関係を判断することはできない。
ほかに，本件明細書等１のどこをみても，「送信したとき」という文言
について，通常の用法とは異なり，「条件」ではなく「時間」を意味する
ことや，過去形が用いられていても「送信」と「関連付け」との先後関係
は一切問わないものであることをうかがわせる記載は存しない。
そうすると，本件明細書等１の記載から，構成要件１Ｄ及び１Ｆにおけ
る「送信」と「関連付け」との先後関係を読み取ることはできないという
べきであり，少なくとも，特許請求の範囲の記載文言について，あえて日
本語としての通常の用法とは異なる解釈をすべき根拠となるような記載が
あると認めることはできない。
エ以上によれば，構成要件１Ｄ及び１Ｆにおける「送信したとき」は，そ
の文言どおり，「関連付け」を行うための条件ないし「関連付け」との先
後関係（「送信」を先に実行し，その後に「関連付け」を実行すること）
を規定するものと解釈するのが相当であり，このことは本件発明２におけ
る構成要件２Ｄについても同様である。
オこれに対し，控訴人は，原判決の「送信したとき」の理解は，当業者の
理解とは明らかに異なったものであるとして，新たに専門家３名の意見書
（甲１５～１７）を提出し，また，上記のような専門家の意見は，「とき」
の解釈について「ある程度の幅を持った時間の概念を意味する」と解釈し
た審決（甲１１）の認定とも合致すると主張する。
しかしながら，上記いずれの意見書も，要するに，本件各発明において
は，第二のメッセージの「送信」と「関連付け」（記憶）のタイミングを
どのように設定しても（どちらを先行させても）技術的な観点（情報処理
の観点ないしプログラミングの観点）からは差異がないということを説明
するにとどまり，情報処理の分野においては，およそ，「送信するとき」
であろうと「送信したとき」であろうと，（送信と他の処理との）先後関
係を問わない，ある程度幅を持った表現（曖昧な概念）として同じように
理解される（技術用語として一般的にそのように用いられる）ということ
までを説明するものではない（むしろ，甲１５には，オンラインで株や証
券取引をする場合のように最新情報の送信と記憶との間に厳密な同時性が
求められる場合があることを前提とする記載も存する。）。結局のところ，
各意見書は，被控訴人サーバとの関係で充足論についての結論を先取りし
ているにすぎず，本件各発明のクレーム解釈としては採用できないものと
いわざるを得ない。
また，控訴人が指摘する審決（甲１１）の判断は，本件各発明とは技術
分野が全く異なる発明の特許請求の範囲の記載文言に関して示された解釈
の一例にすぎず，「とき」の意義が問題となった事情も本件各発明におけ
るそれとは全く異なるのであるから，本件各発明のクレーム解釈において
何ら参考となるものではない。
したがって，これらの証拠に基づく控訴人の主張は採用できない。
カ以上の次第であるから，「送信したとき」（構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２
Ｄ）の文言に関する原判決の解釈は相当であり，これに反する控訴人の主
張は採用できない。
(2)被控訴人サーバが「送信したとき」を充足するか否かについて
アこの点に関する控訴人の主張は，原判決のクレーム解釈が誤っているこ
とを前提とするものであるところ，その前提自体が採用できないものであ
ることは上記(1)のとおりであるから，その余の点について判断するまでも
なく失当である。
なお，控訴人は，控訴理由書第１の２(4)（１２～１３頁）において，被
控訴人サーバの内部処理に関する被控訴人の説明内容（乙２５陳述書）に
ついて，原審段階では「あえて争いはしなかった」が，原判決のようなク
レーム解釈を採用し，被控訴人サーバの内部処理如何によって「送信した
とき」の充足性が異なり得るというのであれば，控訴人としても，被控訴
人サーバの内部処理について「争わざるを得ない」として，客観的な証拠
の提出を求めている。
しかしながら，原審における争点整理段階（しかも初期段階）で，被控
訴人は既に原判決が採用したのと同じクレーム解釈を示して構成要件１Ｄ，
１Ｆ及び２Ｄの非充足を主張しており（平成２８年８月３１日付け被告第
１準備書面），控訴人もこれに対する実質的な反論を行っていた（平成２
８年１０月２１日付け原告第１準備書面）のであるから，この点に関する
クレーム解釈や被控訴人サーバの内部処理の態様如何によって構成要件充
足，非充足の結論が変わり得ることは，控訴人としても当初から当然予想
できたというべきである。また，控訴人が被控訴人サーバにおいて被控訴
人が主張するような内部処理が行われていることを客観的に示すよう要求
し（上記原告第１準備書面６頁），原審裁判所も被控訴人サーバの構成に
ついて任意開示を促した結果，乙２５陳述書が提出されたという経過に鑑
みれば，控訴人としてもその内容を慎重に検討し，不足があれば更に追加
の開示を求めるというような対応も原審の争点整理段階で当然取ることが
できたというべきである。それにもかかわらず，控訴人は，自らの判断で
被控訴人サーバの構成（乙２５陳述書の説明内容）についてあえて争わな
いという選択をしたのであるから，控訴審に至り，自らの「見込み違い」
を理由にその前提を覆し，サーバの内部処理について争って被控訴人に資
料提出を求め，構成要件充足性について更に立証をしようとすることは，
故意又は重過失によって時機に後れたものであり，かつ，訴訟の完結を遅
延させるものであって，認められないというほかはない。
したがって，被控訴人サーバの構成（内部処理）については，飽くまで
乙２５陳述書における説明内容に基づいて認定されるべきであり，その結
果，被控訴人サーバが構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄの「送信したとき」を
充足しないこととなることは，原判決が説示するとおりである。
イまた，控訴人は，乙２５陳述書はエラーが起きたときの例外的な処理を
説明したものであって，そのようなエラーの場合まで勘案して被控訴人サ
ーバの構成要件充足性を検討するのは誤りであるとも主張する。
しかしながら，乙２５陳述書はそもそもエラーが発生したときの処理だ
けを取り上げて説明するものではないし，原判決もそれだけを理由に構成
要件非充足の結論を導いているものではない。
したがって，かかる控訴人の主張も失当である。
ウ以上の次第であるから，「送信したとき」（構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２
Ｄ）の充足性に関する控訴人の主張も採用できない。
３構成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄに関する均等侵害の主張（控訴人）を却下した
ことについての補足説明
当裁判所は，当審の第１回口頭弁論期日において，民事訴訟法２９７条，１
５７条１項に従い，上記均等侵害の主張を時機に後れた攻撃防御方法に当たる
ものとして却下した。その理由は次のとおりである。
すなわち，控訴人は，控訴理由書第２の部分（１３～２１頁）において，構
成要件１Ｄ，１Ｆ及び２Ｄに関し，原判決の「送信したとき」の文言解釈は明
らかに誤りであるが，仮に原判決のとおりに解釈したとしても，被控訴人サー
バが少なくとも本件各発明と均等なものとして，その技術的範囲に含まれるこ
とを予備的に主張するとして，新たに均等侵害の主張を追加した。
しかしながら，前記のとおり，原審における争点整理の経過に鑑みれば，「送
信したとき」に関するクレーム解釈や被控訴人サーバの内部処理の態様如何に
よって構成要件充足，非充足の結論が変わり得ることは，控訴人としても当初
から当然予想できたというべきであり，そうである以上，控訴人は，原審の争
点整理段階で予備的にでも均等侵害の主張をするかどうか検討し，必要に応じ
てその主張を行うことは十分可能であったといえる（特許権侵害訴訟において
計画審理が実施されている実情を踏まえれば，そのように考えるのが相当であ
るし，少なくとも控訴人についてその主張の妨げとなるような客観的事情があ
ったとは認められない。）。
ところが，控訴人は，原審の争点整理段階でその主張をせず，また，第４回
弁論準備手続期日（平成２９年２月１４日）において乙２５陳述書が提出され
た後も，その内容について特に反論することなく，第５回弁論準備手続期日（同
年３月２３日）において「侵害論については他に主張・立証なし」と陳述し，
そのまま争点整理手続を終了させたものである。
しかるところ，控訴人が，上記のとおり当審に至り均等侵害の主張を追加す
ることは，たとえ第１回口頭弁論期日前であっても，時機に後れていることは
明らかであるし，そのことに関し控訴人に故意又は重大な過失が認められるこ
とも明らかといえる。
また，予備的にせよ，均等侵害の主張がされれば，均等の各要件についてそ
れぞれ主張と反論を整理する必要が生じるのであるから，訴訟の完結を遅延さ
せることとなることも明らかである。
したがって，当裁判所は，上記のとおり，当審の第１回口頭弁論期日におい
て，かかる均等侵害の主張を時機に後れた攻撃防御方法に当たるものとして却
下した次第である。
第４結論
以上の次第であるから，控訴人の請求を棄却した原判決は相当であり，本件
控訴は理由がない。
よって，本件控訴を棄却することとして，主文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第３部
裁判長裁判官
鶴岡稔彦
裁判官
寺田利彦
裁判官
間明宏充

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