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平成１７年（行ケ）第１０３９２号　審決取消請求事件
平成１７年７月７日口頭弁論終結
　　　　　判　　　　決
　原　告　株式会社小財スチール
　原　告　株式会社ラグ
　原告ら訴訟代理人弁理士　
松尾憲一郎，中嶋裕昭
　被　告　朝日スチール工業株式会社
　訴訟代理人弁理士高橋清
　　　　　主　　　　文
　原告らの請求を棄却する。
　訴訟費用は原告らの負担とする。
　　　　　事実及び理由
　記録中には，「フエンス」と「フェンス」の表記が混在しているが，後者に統一
して表記する。
第１　原告らの求めた裁判
　「特許庁が無効２００３－３５４７０号事件について平成１７年２月４日にした
審決を取り消す。」との判決。
第２　事案の概要
　本件は，後記本件登録意匠の意匠権者である原告らが，被告請求に係る無効審判
において，本件意匠についての登録を無効とするとの審決がされたため，同審決の
取消しを求めた事案である。
　１　特許庁における手続の経緯
　(1)　本件登録意匠
　意匠権者：株式会社小財スチール，株式会社ラグ（原告ら）
　意匠に係る物品：「道路用防獣さく」
　意匠の形態：別紙審決書の写しの別紙第１「本件登録意匠」のとおり。
　登録出願日：平成１２年１２月８日（意願２０００－３５２０７号）
　登録日：平成１５年８月１５日
　意匠登録番号：第１１８６５６０号
　(2)　本件手続
　審判請求日：平成１５年１１月１４日（無効２００３－３５４７０号）
　審決日：平成１７年２月４日
　審決の結論：「登録第１１８６５６０号の登録を無効とする。」
　審決謄本送達日：平成１７年２月１７日（原告らに対し）
　２　審決の理由の要点
　審決の理由は，別紙審決書の写し（以下「審決書」という。）に記載のとおりで
ある。その要点は，次のとおりである。
　(1)　審決は，本件登録意匠の概略を次のとおり認定した。
　「本件登録意匠…の概略は，(イ)縦線材と横線材を竪繁格子状に形成し，全体の
縦辺対横辺の長さを略４：５とした横長のフェンスであって，(ロ)多数の縦線材を
幅狭かつ等間隔で垂直に配列し，横線材は，縦線材と同間隔で２本１組としたもの
を，縦線材の配列の上端より下端近くまで等間隔で水平に４段配列し，(ハ)最下段
の２本１組の横線材の下方に２本の横線材を等間隔に配設し，(ニ)縦線材の上下端
を横線材よりわずかに突出させ，横線材の左右端を縦線材と揃えた態様のものであ
る。」
　(2)　審決は，本件登録意匠の態様（イ)(ロ)(ニ)につき，次のとおり判断した。
　「(イ)の態様に見るべき創作性は認められない。…(ロ)…この態様に格別の創作
性を認めることはできない。…(ニ)…この態様にも特別の創意は認められない。」
　(3)　審決は，本件登録意匠の態様(ハ)につき，次のとおり判断した。
　「(ハ)の最下段の２本１組の横線材の下方に２本の横線材を等間隔に配設した態
様については，線格子フェンスの下端部に横線材を適宜増設する等のことは，甲３
（判決注：本訴甲３の１ないし３）に示されるように周知の手法であるのみなら
ず，フェンス下方からの小動物の侵入を防ぐという防獣さくの本来の目的から当然
考えつくことでもあるから，この点に格別の創作性を認めることはできない。」
　(4)　審決は，本件登録意匠の創作非容易性につき，次のように判断した。
　「結局，…(イ)～(ニ)の態様はいずれも格別評価すべき創作性ある態様とは認め
られず，また，それらはいずれも本件登録意匠と同一の分野に属する公知の態様で
あるから，これらを組み合わせて本件登録意匠の態様とすることも当業者であれば
容易になし得ることであると認められる。」
　(5)　審決は，次のとおり結論付けた。
　「本件登録意匠は，意匠法３条２項に該当し，意匠登録を受けることができな
い」
第３　原告らの主張（審決取消事由）の要点
　１　審決のうち，前記第２，２の(3)ないし(5)の部分を否認する。審決のその余
の部分は認める。
　２　審決は，態様(ハ)について，前記第２，２の(3)のように，格別の創作性を認
めることはできないとの判断をしたが，以下のとおり誤りである。
　(1)　創作性の判断については，本件登録意匠の完成に至る経緯や，出願前におけ
る公知意匠の技術的不備を補完するために創作されたという技術的・形状的理由を
忖度することなく，判断することはできない。
　(2)　審決は，「線格子フェンスの下端部に横線材を適宜増設する等のことは甲３
に示されるように周知の手法である。」と説示した。
　確かに線格子フェンスにおいて格子数を増減すべく横線材や縦線材を増減するこ
とは周知の手法かもしれない。
　しかし，特異な線格子フェンス（下端に縦線材を長手状に突出して自由端とした
フェンス）において，どの位置に何本の横線材を増設するかは，まさに創作性を要
することである。問題は，その創作性が容易か否かである。単に線格子フェンスの
中ほどに横線材を配列するだけではまさに創作性容易と判断されるであろうが，本
件登録意匠のように特異な線格子フェンスにおいて，縦線材の下端の突出自由端に
２本の横線材を入れるという創作に至っては，まさに格別の創作性を認め得る。
　(3)　審決は，「フェンス下方からの小動物の侵入を防ぐという防獣さくの本来の
目的から当然考えつくものである」と説示した。
　防獣さくの技術的変遷を交えて，本件登録意匠の創作性を詳説すると，次のとお
りである。
　(a)　以前のフェンスは，フェンス下端には，縦線材が長手状に突出しておらず
（甲３），地上面にフェンス下端縁が当接した状態で施工されていた（甲１８
の(3)）。
　このような従来の線格子フェンス形状では，山間部の特に高速道路の沿線に立設
施工する防獣フェンスにおいては，ほとんど防獣の機能を果たさない（甲１８の(3)
参照）。小禽獣（たぬき，いたち等）は，フェンスの下端より下方の地面を潜って
フェンス内部に現れ高速道路内へ侵入するからである。
　(b)　そこで，下方突出自由端のフェンスが，それ以前の四角形の線格子フェンス
の有する欠点を解消すべく出願され，これは画期的なフェンスであった。
　これらのフェンスは，最下端に一定長さの縦線材の突出自由端を形成し，施工に
際しては，この突出自由端を地面中に埋設（突き刺し）しておくものであった（甲
１８の(2)参照）。この使用状態が甲１の第２図や甲１１の第２図に説明されてい
る。すなわち，縦線材の下方突出自由端を地中に突き刺し埋設しておくことによ
り，小禽獣がフェンスの下方を掘って高速道路内に侵入しないようにしたものであ
る。
　(c)　ところが，このような下方突出自由端を地中に埋設した施工にも，小禽獣の
侵入を完全に防止できないことが判明した。
　理由は，地中埋設の突出端が短いため，更にその下方を掘って，高速道路内に侵
入する小禽獣が出現するようになったことである（甲１８の(2)参照）。
　これを防止するためには，縦線材の下方突出部の長さを長くして小禽獣が地中深
く掘削できないようにするしかないとの結論に達した。
　このような状況で出てきた新たな発想は，要するに縦線材の下端を可及的長く延
設して小禽獣が掘削不能となるような深さまで地中に突き刺すことができるように
することであった。しかし，縦線材の下端を可及的長く延設することは，どうして
も施工時，搬送時，保管時等に強度が不安定となり，折曲したり，破壊するおそれ
があった。そこで，この突出自由端に２本の横線材を配することにより補強を兼ね
るとともに，線格子フェンス下部の保形機能を果たし施工を容易にし，さらには小
禽獣が長手状の突出自由端の間を分け入って通過するのを防止することに思い至っ
た。このようにして完成したものが本件登録意匠の形状である（甲１８の(1)参
照）。
　(d)　甲６の１ないし４，甲１０の各意匠は，本件登録意匠と同一の創作者で，同
一年月日に出願されたものであり，既に意匠登録されている。これらは，いずれも
２本１組の横線材を４段又は５段に配列した基本的な線格子フェンスにおいて，複
数本の横線材をどの位置に配するかによってそれぞれ意匠登録された形状である。
これらの形状は，上記出願日（平成１２年１２月８日）以前には全く存在しない。
　本件登録意匠及び甲６の１ないし４，甲１０の各意匠は，いずれも１本～２本の
横線材が最下段の２本１組の横線材下方に配列され，あるいは２本１組の横線材が
５段あって，その段間に横線材が配列されているという独特の創作性のある形態で
ある。
　甲１，２，３の１ないし３の意匠（本件登録意匠出願前の公知意匠）では，甲１
の意匠の突出自由端を更に下方へ長手状に延設してその長手状の突出自由端に２本
の横線材を配列するという発想の原点となる意匠はどこにもない。甲２，３は，線
格子フェンスであり，その下端縁へは長手状の突出端がないものであり，本件登録
意匠の最下方の横線材を配列するという発想の原点は存在しない。
　したがって，本件登録意匠が最下段の２本１組の横線材より下方の長い突出自由
端に２本の横線材を配したことは，それなりの根拠と創作のプロセスがあったもの
であり，当然創作性が認められるべきである。
　(e)　フェンス下端において２本１組の横線材の下に横線材を２本付加する場合に
は，２本の横線材そのものに創作性が認められる。
　すなわち，本件登録意匠，甲６の４及び甲６の１（甲１９の左側に記載）のもの
は，突出自由端の２本の横線材が特異形状であるために，それ以外の形状に特異性
がなくとも，突出自由端の２本の横線材だけでも充分に意匠としての新規性，創作
性が認められる（甲６の２，３，甲１０のものは，中間横線材の数が多く，中間横
線材の方が看者に印象が強く，審美感を有している。）。突出自由端に，横線材を
２本追加する本件登録意匠は，ありふれた構造といえず，充分な創作性がある。
第４　被告の主張の要点
　１　原告らのいう技術的・形状的理由は，従来公知のものにすぎず，また，公知
のものそのものでないとしても公知のものから当然に考えつくことである。また，
本件登録意匠のように突出部に横線材を増設することは，甲３に示すように，フェ
ンスの分野においてありふれた手法にすぎないから，創作容易であることに変わり
はない。
　２　本件登録意匠は，ありふれた格子フェンスにすぎず，創作非容易な特異なも
のではない。また，本件登録意匠は，甲１のフェンスの下端部に，甲３に示すよう
に下端に横線材を増設しただけのものであり，公知意匠に基づいて容易に創作でき
たものである。
　３　突出部を設けて，これを地面に埋設することは，フェンスの分野において，
通常行われていたありふれた構成にすぎない。そして，本件登録意匠は，ありふれ
た構成である甲１のフェンスに，横線材２本を追加するというありふれた手法によ
り構成されたものにすぎない。
　地中を深く掘って侵入する小動物を防止するために，縦線材の突出部を延出させ
ることと，縦線材の間から小動物が侵入することを防止するために突出部に横線材
を設けることは，防獣の目的から当然に考え付くことにすぎない。また，強度の低
下を防止するために横線材を設けることも当然の構成にすぎない。例えば，乙２，
３に示すフェンスは，フェンス下端に防獣用の延出部を付加したものであるが，い
ずれも横線材を配設して強度の向上と小動物の侵入防止効果を高めている。横線材
を延出部に配設することは目的に応じて適宜なされるありふれた手法にすぎない。
　甲６の１ないし４における下端部の構成は，類否判断の基準とはなっておらず，
何ら特徴的なものではなく，２本１組の下に横線材を配設しなかったり，配設した
りすること，あるいは横線材の数を増減することが，極めてありふれた手法である
ことを示しているといえる。
　甲２と３のフェンスは，下段の２本の横線材を取り除けば，そこには突出部があ
り，該突出部に２本の横線材を付加したということも可能である。この点は本件登
録意匠も同じであり，本件登録意匠においてそのような発想があり，甲２と３に
は，その発想がないとする根拠はない。
　４　以上を要するに，本件登録意匠は，甲１の図３のフェンスの下端の突出部に
横線材を２本追加したものにすぎず，フェンス下端部に横線材を追加することは甲
３に示すように従来から適宜行われていたことにすぎないから，本件登録意匠は，
甲１の図３のフェンスにありふれた手法で横線材を追加したものであって，容易に
創作できたものである。
　突出部を設けることは，甲１以前に，例えば乙１に示すように公知であり，特に
画期的な構成ではない。また，強度の向上のために横線材を追加することはフェン
スだけではなく広く一般的に行われている手法にすぎないし，また横線材を追加す
ることにより防獣効果が向上することは当然に考えつくことである。また，突出部
に横線材を付加することは，甲６からもわかるように，ありふれた構成にすぎな
い。
第５　当裁判所の判断
　１　原告らは，審決が認定した本件登録意匠の形態につき，(イ)ないし(ニ)のよ
うに認定したこと（前記第２，２(1)に記載のとおり），審決が(イ)，(ロ)，(ニ)の
各態様に格別の創作性が認められないとしたこと（同(2)に記載のとおり）について
は，いずれも認めている。その上で，原告らは，本件登録意匠の形態のうち，(ハ)
「最下段の２本１組の横線材の下方に２本の横線材を等間隔に配設し，」との点に
格別の創作性を認められないとした審決の判断（同(3)に記載のとおり）を争うもの
である（なお，原告らは，同(4)に記載の判断をも争うとしているが，上記のとお
り，(イ)，(ロ)，(ニ)の各態様に格別の創作性が認められないことは争わないので
あるから，(イ)ないし(ニ)の各態様の組合せによる本件登録意匠全体の創作非容易
性に関する判断の結論を争う趣旨と解される。）。
　２　そこで，本件登録意匠の上記態様(ハ)の点に関する審決の判断を検討する
に，「(ハ)の最下段の２本１組の横線材の下方に２本の横線材を等間隔に配設した
態様については，線格子フェンスの下端部に横線材を適宜増設する等のことは，甲
３（判決注：本訴甲３の１ないし３）に示されるように周知の手法であるのみなら
ず，フェンス下方からの小動物の侵入を防ぐという防獣さくの本来の目的から当然
考えつくことでもあるから，この点に格別の創作性を認めることはできない。」と
した審決の判断は，証拠（甲１，３の１ないし３）及びその説示に照らし，是認し
得るものである。
　そうである以上，本件登録意匠全体について，「(イ)～(ニ)の態様はいずれも格
別評価すべき創作性ある態様とは認められず，また，それらはいずれも本件登録意
匠と同一の分野に属する公知の態様であるから，これらを組み合わせて本件登録意
匠の態様とすることも当業者であれば容易になし得ることであると認められる。」
とした審決の判断も是認することができるものである。
　したがって，本件登録意匠の登録を無効とした審決の結論は正当であって，原告
らが主張するような審決を取り消すべき事由があるとはいえない。
　３　上記のように判断した理由につき，原告らが審決取消事由として主張する点
に沿って，補足説明をしておく。
　(1)　原告らは，前記第３，２(1)の前提の下に同(2)のように主張し，審決が「線
格子フェンスの下端部に横線材を適宜増設する等のことは甲３に示されるように周
知の手法である。」と説示した点を非難する。
　検討するに，甲１の図３（審決書「別紙第２の甲第１号証意匠」【図３】）に
は，多数の縦線材を幅狭かつ等間隔で垂直に配列し，横線材は，縦線材と同間隔で
２本１組としたものを，縦線材の配列の上端より下端近くまで等間隔で水平に４段
配列し，その最下段の２本１組の横線材から更に下方に縦線材が突出した自由端が
設けられた態様が示されている。そして，甲３の１ないし３（審決書「別紙第３」
ないし「別紙第５」）によれば，線格子フェンスの下端部に横線材を適宜増設する
ことは周知の手法であると認められる。そうすると，甲１の図３のようにフェンス
の縦線材が突出した自由端に２本の横線材を等間隔に配設することには，意匠とし
て格別の創作性は認められないというべきであり（突出自由端の長さの点について
は，次の(2)に説示するとおりである。），原告らの主張は，採用することができな
い。
　(2)　原告らは，前記第３，２(1)の前提の下に同(3)(a)ないし(c)のように主張
し，審決が「フェンス下方からの小動物の侵入を防ぐという防獣さくの本来の目的
から当然考えつくものである」と説示した点を非難する。
　検討するに，前記甲１の図３に示されたフェンスの形態が本件登録意匠の出願前
において公知であったことは，原告らも認めている。その形状は，上記(1)に記載の
とおりである。これと同様の形態の防獣フェンス（甲１１の図２）が本件登録意匠
の出願前において存在したこともまた原告らが認めるところである。そうすると，
本件登録意匠の属する分野における通常の知識を有する者（当業者）は，本件登録
意匠の出願時において，甲１の図３や甲１１の図２のフェンスの形態を見るなら
ば，突出した自由端部分が地中に埋設されるものであり，これによって地面を掘る
ことのできる動物がフェンス内へ侵入できないようにしてあるものと理解すること
ができるものというべきである（なお，甲１（公開特許公報）の発明の詳細な説明
欄には，「下部突出部１３が設けられており，下方に所要の長さ突出している」
（段落【0020】），「下部突出部１３を地中に埋設して施工してあり，これにより
地面を掘ることのできる動物であってもフェンス内へ侵入できないようにしてあ
る」（段落【0025】）と記載されており，甲１１（登録実用新案公報）にも同旨の
記載がされていることなどからしても，当業者は，上記のように理解するのが通常
であると認められる。）。
　そうすると，当業者にとっては，地面を掘ることのできる動物の種類や習性等を
考慮して，そのフェンス内への侵入をより確実に阻止するために，自由端部分の長
さを適宜延長した形態とし，その場合に，補強や保形の必要性や，小禽獣の侵入防
止目的により横線材の間隔を詰めることなども考慮して，下方突出部（突出した自
由端部分）に横線材を適宜増設して，本件登録意匠のようにすることは，当然に考
えつくことであると認められる。
　したがって，審決の上記説示は是認し得るものであって，原告らの非難は当たら
ない。
　(3)　原告らは，前記第３，２(3)において(d)(e)のようにも主張する。
　しかし，本件登録意匠と同日に出願され，同一の創作者による甲６の１，４に記
載の意匠などが登録されたからといって，無効審判において争われた本件登録意匠
が直ちに創作非容易であって，無効とすることができないということにはならな
い。むしろ，前判示のとおり，本件登録意匠は創作容易であると認められるという
べきである。その余の点についても，既に判示したところに照らし，採用の限りで
はない。
　(4)　以上に加え，念のため，本訴口頭弁論終結後に提出された主張や証拠を検討
しても，原告らの主張する審決取消事由に理由があるものと判断することはできな
い。
　４　結論
　以上のとおり，原告ら主張の審決取消事由は理由がないので，原告らの請求は棄
却されるべきである。
　　知的財産高等裁判所第４部
　　　　　　　　裁判長裁判官　　　塚　　原　　朋　　一
　　　　　　　　　　　裁判官　　　　田　　中　　昌　　利
　　　　　　　　　　　裁判官　　　　佐　　藤　　達　　文

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