戻る

主文
１原判決中主文第１項(3)を破棄する。
２前項の部分につき，本件を東京高等裁判所に差し戻
す。
３上告人のその余の上告を棄却する。
４前項に関する上告費用は上告人の負担とする。
理由
上告代理人石原寛ほかの上告受理申立て理由１の(1)から(7)までについて
１記録によれば，本件の経緯の概要は，次のとおりである。
(1)上告人と被上告人とは，平成１２年１０月２日に婚姻の届出をした夫婦で
ある。上告人は，平成１３年７月１６日から現在まで被上告人と別居しているが，
同年１０月３日には被上告人の子である長男を出産し，単独でその監護に当たって
いる。
(2)本件訴訟において，上告人は，本訴として，被上告人に対し，離婚を請求
するとともに，平成１４年１０月から長男が成年に達する日の属する月までの間の
長男の養育費，すなわち監護費用の分担の申立てなどをし，被上告人は，反訴とし
て，上告人に対し，離婚等を請求した。
(3)第１審は，本訴及び反訴の各離婚請求をいずれも認容して長男の親権者を
上告人と定めるなどしたほか，被上告人の支払うべき監護費用の分担額について，
長男が出生した平成１３年１０月から第１審口頭弁論終結時の前月である平成１６
年１１月までの間の未払監護費用の合計を１５０万円と定めるとともに，平成１６
年１２月から長男が成年に達する日の属する月まで１か月８万円と定め，これらの
支払を命じた。
(4)これに対し，被上告人は，監護費用分担の申立てなどに関する第１審の判
断に不服があるとして控訴した。なお，第１審判決中の離婚及び親権者の指定に関
する部分に対しては，不服申立てがされなかった。
２原審は，離婚の効力が生ずる原判決確定の日から長男が成年に達する日まで
の間における監護費用については，その分担額を１か月８万円と定め，被上告人に
対しその支払を命じたが，平成１４年１０月から離婚の効力が生ずるまでの間にお
ける長男の監護費用分担の申立て（以下「本件申立て」という。）については，離
婚の訴えに附帯してそのような申立てをすることができないから不適法であると
し，第１審判決を変更して本件申立てを却下した。
３しかしながら，本件申立てに係る原審の上記判断は是認することができな
い。その理由は，次のとおりである。
離婚の訴えにおいて，別居後単独で子の監護に当たっている当事者から他方の当
事者に対し，別居後離婚までの期間における子の監護費用の支払を求める旨の申立
てがあった場合には，民法７７１条，７６６条１項が類推適用されるものと解する
のが相当である（最高裁平成７年（オ）第１９３３号同９年４月１０日第一小法廷
判決・民集５１巻４号１９７２頁参照）。そうすると，当該申立ては，人事訴訟法
３２条１項所定の子の監護に関する処分を求める申立てとして適法なものであると
いうことができるから，裁判所は，離婚請求を認容する際には，当該申立ての当否
について審理判断しなければならないものというべきである。
以上と異なる見解に立って，本件申立てを不適法として却下した原審の判断に
は，判決の結論に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。論旨は理由があ
り，原判決のうち本件申立てに関する部分は破棄を免れない。そして，同部分につ
き，更に審理を尽くさせるため，本件を原審に差し戻すこととする。
なお，その余の請求及び申立てに関する上告については，上告受理申立ての理由
が上告受理の決定において排除されたので，棄却することとする。
よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。
（裁判長裁判官今井功裁判官津野修裁判官中川了滋裁判官
古田佑紀）

戻る