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平成１９年３月２３日判決言渡
平成１６年（行ウ）第１１１号退去強制令書発付処分取消等請求事件
口頭弁論終結日平成１９年１月１７日
判決
主文
１原告らの請求をいずれも棄却する。
２訴訟費用は原告らの負担とする。
事実及び理由
第１請求
１被告法務大臣が平成１６年１月２０日付けで原告らに対してした出入国管理
及び難民認定法４９条１項に基づく原告らの異議の申出は理由がない旨の裁決
をいずれも取り消す。
２被告東京入国管理局主任審査官が平成１６年１月２８日付けで原告らに対し
てした退去強制令書発付処分をいずれも取り消す。
第２事案の概要
本件は，被告法務大臣が，平成１６年１月２０日付けで，出入国管理及び難
民認定法（以下「入管法」という。ただし，条文を伴う場合は，特記しない限
り，平成１６年法律第７３号による改正前のものをいう。）４９条１項に基づ
く原告らの異議の申出は理由がない旨の裁決を行い，続いて，被告東京入国管
理局主任審査官が，同各裁決に基づいて原告らに対し，平成１６年１月２８日
付けで退去強制令書の発付処分を行ったところ，原告らが，自分らに在留特別
許可を与えないでした上記各裁決には裁量権の範囲の逸脱・濫用があること等
を理由に，上記各裁決及びこれに基づく上記各退去強制令書の発付処分は違法
であるとして，上記各裁決及び各処分の取消しを求めている事案である。
１前提事実（当事者間に争いのない事実並びに掲記の証拠及び弁論の全趣旨に
より容易に認められる事実）
(1)原告Ａの身上及び在留状況等
ア原告Ａは，１９７５年（昭和５０年）９月１日，トルコ共和国（以下
「トルコ」という。）のアディアマン県ギョルバシュ郡において出生した
トルコ国籍を有する外国人である（乙１）。
イ原告Ａは，１９９２年（平成４年）１０月２１日，トルコのガジアンテ
ップにおいて旅券の発給を受けた（乙１）。
ウ原告Ａは，平成５年２月１２日，シンガポールから新東京国際空港（以
下「成田空港」という。）に到着し，東京入国管理局（以下「東京入管」
という。）成田空港支局入国審査官に対し，外国人入国記録の渡航目的の
欄に「ＨＯＬＩＤＡＹ（観光）」，日本滞在予定期間の欄に「２ｗｅｅｋ
ｓ（２週間）」と記載して上陸申請を行い，同入国審査官から，入管法別
表第１に規定する在留資格「短期滞在」及び在留期間「９０日」とする上
陸許可の証印を受け，本邦に上陸した（乙１，２，４）。
エ原告Ａは，本邦上陸後，在留資格の変更又は在留期間の更新の許可申請
を行うことなく，在留期限である平成５年５月１３日を超えて本邦に不法
残留するに至った（乙１，４）。
オ原告Ａは，平成１３年９月３日，原告Ｂとの婚姻届を，埼玉県鳩ヶ谷市
長当てに提出した（乙１０５）。
(2)原告Ａに対する退去強制手続
ア平成１２年１２月２０日，東京入管入国警備官は，原告Ａを入管法２４
条４号ロ（不法残留）該当容疑で立件した（乙５）。
イ東京入管入国警備官は，原告Ａについて違反調査を行った結果，同原告
が入管法２４条４号ロに該当すると疑うに足りる相当の理由があるとして，
平成１３年９月１１日，被告東京入管主任審査官（以下「被告主任審査
官」という。）から収容令書の発付を受け，同月１３日，同令書を執行し
て東京入管収容場に収容し，同日，同原告を入管法２４条４号ロ該当容疑
者として東京入管入国審査官に引き渡した（乙７，８）。
被告主任審査官は，同日，原告Ａに対し仮放免を許可した（乙９）。
ウ東京入管入国審査官は，平成１３年９月１３日及び同月２１日，原告Ａ
について違反審査をし，その結果，同日，同原告が入管法２４条４号ロに
該当する旨の認定を行い，同原告にこれを通知したところ，同原告は，同
日，口頭審理を請求した（乙１０から１２まで）。
エ東京入管特別審理官は，平成１５年９月２２日，原告Ａについて口頭審
理を行い，その結果，同日，東京入管入国審査官による上記ウの認定は誤
りがない旨判定し，同原告にこれを通知したところ，同原告は，同日，被
告法務大臣に対し，異議の申出をした（乙１３から１５まで）。
オ被告法務大臣は，平成１６年１月２０日，原告Ａに対し，上記エの異議
申出については，理由がない旨裁決し，同裁決の通知を受けた被告主任審
査官は，同月２８日，同原告に同裁決を告知するとともに，退去強制令書
を発付し，同日，同原告を東京入管収容場に収容した（乙１６から１８ま
で）。
カ被告主任審査官は，平成１６年５月２５日，原告Ａに対し仮放免を許可
した（乙１９）。
(3)原告Ｂの身上及び在留状況等
ア原告Ｂは，１９６６年（昭和４１年）８月３１日にフィリピン共和国
（以下「フィリピン」という。）のマニラで出生したフィリピン国籍を有
する外国人である（乙２９）。
イ原告Ｂは，１９９６年（平成８年）２月１７日，マニラにおいて旅券の
発給を受けた（乙３７）。
ウ原告Ｂは，平成８年１１月２６日，マニラから成田空港に到着し，東京
入管成田空港支局入国審査官に対し，外国人入国記録の渡航目的の欄に
「ＴＯＶＩＳＩＴＦＩＡＮＣＥＡＮＤＳＩＳＴＥＲ（婚約者及び
姉訪問）」，日本滞在予定期間の欄に「９０ｄａｙｓ（９０日）」と記載
して上陸申請を行い，同入国審査官から，入管法別表第１に規定する在留
資格「短期滞在」及び在留期間「９０日」とする上陸許可の証印を受け，
本邦に上陸した（乙３７，３８）。
エ原告Ｂは，平成９年２月２１日，東京入管さいたま出張所で，在留期間
更新申請をし，同年３月７日，在留期間を１５日とする在留期間更新許可
を受けた（乙３７）。
オ原告Ｂは，その後，在留資格の変更又は在留期間の更新の許可申請を行
うことなく，在留期限である平成９年３月１１日を超えて本邦に不法残留
した（乙３７）。
(4)原告Ｂに対する退去強制手続
ア平成１３年６月２２日，東京入管入国警備官は，原告Ｂを入管法２４条
４号ロ（不法残留）該当容疑で立件した（乙４０）。
イ東京入管入国警備官は，原告Ｂについて違反調査を行った結果，同原告
が入管法２４条４号ロに該当すると疑うに足りる相当の理由があるとして，
平成１３年９月１１日，被告主任審査官から収容令書の発付を受け，同月
１３日，同令書を執行して東京入管収容場に収容し，同日，同原告を入管
法２４条４号ロ該当容疑者として東京入管入国審査官に引き渡した。
被告主任審査官は，同日，原告Ｂに対し仮放免を許可した。
（以上につき，乙４２から４４まで）
ウ東京入管入国審査官は，平成１３年９月１３日及び同月２１日，原告Ｂ
について違反審査をし，その結果，同日，同原告が入管法２４条４号ロに
該当する旨の認定を行い，同原告にこれを通知したところ，同原告は，同
日，口頭審理を請求した（乙４５から４７まで）。
エ東京入管特別審理官は，平成１５年９月２２日及び同年１０月２１日，
原告Ｂについて口頭審理を行い，その結果，同日，東京入管入国審査官に
よる上記ウの認定は誤りがない旨判定し，同原告にこれを通知したところ，
同原告は，同日，被告法務大臣に対し，異議の申出をした（乙４８から５
１まで）。
オ被告法務大臣は，平成１６年１月２０日，原告Ｂに対し上記エの異議申
出については，理由がない旨裁決し，同裁決の通知を受けた被告主任審査
官は，同月２８日，同原告に同裁決を告知するとともに，退去強制令書を
発付し，同日，同原告を東京入管収容場に収容した（乙１６，５２，５
３）。
カ被告主任審査官は，平成１６年３月１８日，原告Ｂについて仮放免を許
可した（乙５４）。
(5)原告Ｃの身上及び在留状況等
ア原告Ｃは，平成１３年１月３０日，原告Ｂの子として本邦で出生したフ
ィリピン国籍を有する外国人である（乙６０から６２まで）。
イ原告Ｃは，入管法２２条の２第１項に基づき，在留資格を有することな
く本邦に在留することができる期間である平成１３年３月３１日を徒過し
た後も，引き続き本邦に残留した（乙６０から６２まで）。
(6)原告Ｃに対する退去強制手続について
ア平成１３年６月２２日，東京入管入国警備官は，原告Ｃを入管法２４条
７号（不法残留）該当容疑で立件した（乙６３）。
イ東京入管入国警備官は，原告Ｃについて違反調査を行った結果，同原告
が入管法２４条７号に該当すると疑うに足りる相当の理由があるとして，
平成１３年９月１１日，被告主任審査官から収容令書の発付を受け，同月
１３日，同令書を執行して東京入管収容所に収容し，同日，同原告を入管
法２４条７号該当容疑者として東京入管入国審査官に引き渡した（乙６４，
６５）。
被告主任審査官は，同日，原告Ｃについて仮放免を許可した（乙６６）。
ウ東京入管入国審査官は，平成１３年９月１３日及び同月２１日，原告Ｃ
について違反審査をし，その結果，同日，同原告が入管法２４条７号に該
当する旨の認定を行い，原告Ｃの法定代理人である原告Ｂ（以下，後記オ
までの原告Ｂの立場について同じ。）にこれを通知したところ，原告Ｂは，
同日，原告Ｃに係る口頭審理を請求した（乙４６，６７，６８）。
エ東京入管特別審理官は，平成１５年９月２２日及び同年１０月２１日，
原告Ｃについて口頭審理を行い，その結果，同日，東京入管入国審査官に
よる上記ウの認定は誤りがない旨判定し，原告Ｂにこれを通知したところ，
同原告は，同日，被告法務大臣に対し，原告Ｃに係る異議の申出をした
（乙４８，４９，６９，７０）。
オ被告法務大臣は，平成１６年１月２０日，原告Ｃに係る上記エの異議申
出は理由がない旨裁決し，同裁決の通知を受けた被告主任審査官は，同年
１月２８日，原告Ｂに同裁決を告知するとともに，原告Ｃに対して退去強
制令書を発付し，同日，同原告を東京入管収容場に収容した（乙１６，７
１，７２）。
カ被告主任審査官は，平成１６年１月２８日，原告Ｃについて仮放免を許
可した（乙７３）。
２争点
本件における主要な争点は，入管法４９条１項に基づく原告ら３名の異議の
申出は理由がない旨の各裁決（以下「本件各裁決」という。）及びこれらに基
づいてされた原告ら３名に対する各退去強制令書の発付処分（以下「本件各退
令発付処分」という。）が適法か否か，特に，本件各裁決において，原告らに
在留特別許可を付与しなかった点に裁量権の範囲の逸脱・濫用があったか否か
という点にあり，これらについて摘示すべき当事者の主張は，後記第３「争点
に対する判断」において記載するとおりである。
第３争点に対する判断
１本件各裁決の適法性を巡る判断の枠組み
(1)入管法は，２４条各号掲記の退去強制事由のいずれかに該当すると思料
される外国人の審査等の手続として，特別審理官が，口頭審理の結果，外国
人が同法２４条各号掲記の退去強制事由のいずれかに該当するとの入国審査
官の認定に誤りがないと判定した場合，当該外国人は法務大臣に対し異議の
申出ができると規定している（同法４９条１項）。そして，法務大臣がその
異議の申出に理由があるかどうかを裁決するに当たっては，たとえ当該外国
人について同法２４条各号掲記の退去強制事由が認められ，異議の申出が理
由がないと認める場合においても，当該外国人が同法５０条１項各号掲記の
事由のいずれかに該当するときは，その者の在留を特別に許可することがで
きるとされており（同条１項柱書），この許可が与えられた場合，同法４９
条４項の適用については，異議の申出が理由がある旨の裁決とみなすとされ，
その旨の通知を受けた主任審査官は直ちに当該外国人を放免しなければなら
ないとされている（同法５０条３項）。
(2)原告Ａ及び同Ｂは入管法２４条４号ロの，原告Ｃは同条７号の，それぞ
れ強制退去事由に該当する者である（前記前提事実（第２の１）(1)エ，
(3)オ及び(5)イ）から，前記前提事実に記載した本件の経緯に照らし，本件
各裁決の適法性に関しては，原告らが同法５０条１項３号に該当するか否か
が専ら問題となるものである。
(3)ところで，国際慣習法上，国家は外国人を受け入れる義務を負うもので
はなく，特別の条約がない限り，外国人を自国内に受け入れるかどうか，ま
た，これを受け入れる場合にいかなる条件を付するかは，専ら当該国家の立
法政策にゆだねられており，当該国家が自由に決定することができるものと
されているところであって，我が国の憲法上も，外国人に対し，我が国に入
国する自由又は在留する権利（又は引き続き在留することを要求し得る権
利）を保障したり，我が国が入国又は在留を許容すべきことを義務付けたり
している規定は存在しない。
また，入管法５０条１項３号も，「その他法務大臣が特別に在留を許可す
べき事情があると認めるとき」と規定するだけであって，考慮すべき事項を
掲げるなど，その判断を羈束するような定めは置かれていない。そして，こ
うした判断の対象となる外国人は，同法２４条各号が規定する退去強制事由
のいずれかに該当し，既に本来的には我が国から退去を強制されるべき地位
にある。さらに，外国人の出入国管理は，国内の治安と善良な風俗の維持，
保健・衛生の確保，労働市場の安定等の国益の保持を目的として行われるも
のであって，その性質上，広く情報を収集し，その分析を踏まえて，時宜に
応じた的確な判断を行うことが必要であり，高度な政治的判断を要求される
場合もあり得るところである。
(4)以上の点を総合考慮すれば，在留特別許可を付与するか否かの判断は，
法務大臣の極めて広範な裁量にゆだねられているのであって，法務大臣は，
我が国の国益を保持し出入国管理の公正を図る観点から，当該外国人の在留
状況，特別に在留を求める理由の当否のみならず，国内の政治・経済・社会
の諸事情，国際情勢，外交関係，国際礼譲等の諸般の事情を総合的に勘案し
てその許否を判断する裁量権を与えられているというべきである。そして，
在留特別許可を付与するか否かに係る法務大臣の判断が違法となるのは，そ
の判断が全く事実の基礎を欠き，又は社会通念上著しく妥当性を欠くことが
明らかであるなど，法務大臣に与えられた裁量権の範囲を逸脱し，又はそれ
を濫用した場合に限られるものと解するのが相当である。
２本件各裁決における裁量権の範囲の逸脱又は濫用の有無
(1)上記１で述べたところに従い，法務大臣が本件各裁決をするに当たり，
その裁量権の範囲の逸脱又は濫用に相当するような事情があったか否かとい
う観点から，本件各裁決の適法性について検討を加えることとする。
(2)前記前提事実並びに原告Ａ及び同Ｂ各本人尋問の結果並びに各項掲記の
証拠によれば，次の事実を認めることができる。
ア原告Ａ及び同Ｂの本国での生活歴及び原告Ｃを含めた本邦での在留状況
等
(ア)ａ原告Ａは，トルコのクルド人の村であるヒュリエット村で，６人
兄弟（４男２女）の第２子として出生した。父は，羊・牛の牧畜を行
っており，原告Ａもこれを手伝いながら，学校に通っていたが，３年
通学した後，学校をやめ，皿洗いの仕事などをしていた。やがて，原
告Ａは，軍に徴兵される年齢に達し，健康診断の通知が来たものの，
徴兵を逃れるため，トルコから出国することを決意した。なお，原告
Ａは，徴兵を忌避した理由として，兵役に就いた場合，同胞であるク
ルド人との戦闘に駆り出されることを挙げている。（以上につき，甲
８５，乙１１）
ｂ原告Ａは，１９９２年（平成４年）１０月，ブローカーを通じて親
が手配した旅券や航空券を利用して，トルコを出国し来日を果たした。
来日後は，日本で稼働していたいとこに稼働先を紹介してもらい，長
野県伊那市の解体業者の社員となって約４年間作業を行い収入を得て，
社員寮で生活していた。さらに，平成１０年には，クルド人が多く住
んでいるという話を聞いて埼玉県川口市に引っ越し，そこで鳶の仕事
をするようになった。しかし，平成１４年１０月，仕事中のけがで椎
間板ヘルニアとなり，仕事ができない状態になったため退職した。な
お，当該疾病により労災認定を受け，約１年間，月額２５万円程度の
補償金の給付を得ていた。本国の家族に対しては，これまで父あてに，
平成８年と平成１３年の２回にわたり，合計１万９０００米ドルの送
金を行っている。（以上につき，甲８５，乙１１）
(イ)ａ原告Ｂは，フィリピンのマニラで，５人兄弟（２男３女）の第２
子として出生した。原告Ｂは，大学を卒業後，コンピュータ・オペレ
ーターとして働いていたが，姉のＤが日本人男性と結婚し，本邦で生
活していたことから，姉夫婦の招きで，平成２年３月に初めて来日し，
約２週間滞在した。そのときの経験から，日本でプログラマーとして
働きたいと考え始め，平成３年７月，「短期滞在」の在留資格で在留
期間を９０日とする上陸許可を受けて来日した。このとき，在留資格
の変更の許可を得ようとしたもののうまくいかず，結局，上記在留期
間が徒過した後，在留資格の変更，在留期間の更新の許可を受けない
まま，本邦に滞在を続け，工員やクリーニング店従業員等として稼働
していたが，平成６年１１月，入管法違反容疑で逮捕され，東京入管
主任審査官から退去強制令書を発付され，その執行を受けて，成田空
港からフィリピンに向けて送還された。この間の事情について，原告
Ｂは，姉の夫から「短期滞在の資格で入国後，資格変更を行えばよ
い。」という説明を鵜呑みにしたが，実際には資格変更は容易でなく，
家族に「日本で勉強して日本の会社で働く」旨説明していたため，帰
国するのが恥ずかしく，そのまま本邦での滞在を続けたとしている。
（以上につき，甲８６，９１，乙４１，４６）
ｂ原告Ｂは，１９９５年（平成７年）５月ころ，本国でＥという日本
人男性と知り合い，親しく交際するようになった。原告Ｂは，Ｅと結
婚の約束をした上，同人が身元保証人となって，平成８年１１月に再
来日を果たしたものの，同人の家族の反対に遭い，結局，同人とは結
婚することができず，別れるに至った。原告Ｂが，平成９年３月，在
留期間の延長を申請したところ，１５日間しか延長が認められなかっ
たが，同期限を過ぎた後も本邦での滞在を続け，フィリピン人が集ま
るキリスト教教会の仕事を手伝うなどし，同年１２月以降は，プラス
チック製品工場で稼働した。この間の事情について，原告Ｂは，家族
にはＥと結婚すると説明して本国を出国しており，結婚がだめになっ
たと言い出すのも恥ずかしいことから，帰国せず，滞在を続けること
を決意したとしている。（以上につき，甲８６，９１，乙４１，４
６）
(ウ)原告Ａと同Ｂは，平成１０年春ころ初めて出会い，原告Ｂの友人の
紹介を通じて交際を始めた。原告Ｂは，稼働していた工場に入国管理局
の調査が入るといううわさを聞いて，その工場での仕事をやめ，フィリ
ピン人の友人，姉の家を転々としていたところ，友人と同じアパートに
原告Ａが住んでおり，その友人と原告Ａとが知り合いだったこともあっ
て，原告Ｂが同Ａの部屋を貸してもらうこともあった。
平成１０年７月ころ，原告Ｂの父が死亡したときに原告Ａに慰めても
らったこと等から，両名は親しい間柄となり，平成１１年２月ころから
は，同居して生活するようになった。原告Ｂは同居後しばらくは稼働せ
ず，同Ａの収入で生活していたが，平成１２年５月からは，新たにタイ
ル工場での稼働を始めた。そのころ，原告Ｂは妊娠し，平成１３年６月
に，原告Ｃを出産してから後は仕事を辞めた。原告Ｃの出生を契機とし
て，原告Ａと同Ｂは，結婚することを決意し，必要書類を入手した上，
平成１３年９月に，鳩ヶ谷市役所及びフィリピン大使館に婚姻の届出を
した。なお，原告Ａが兵役を逃れている状態にあったことから，トルコ
大使館への届出はしなかった。また，原告Ｃの出生についても，川口市
役所及びフィリピン大使館には届け出ているが，トルコ大使館への届出
はされていない。
（以上につき，甲８５，８６，乙１１，４６）
(エ)ａ原告Ａは，平成１２年１２月に難民認定申請を行っており，その
際に，東京入管において入管法違反容疑で立件され，退去強制の手続
が開始された。平成１４年４月には，上記申請に係る難民不認定処分
を受け，これに対してした異議申出も平成１５年１月１６日付けで棄
却されている。また，同年３月に２回目の難民認定申請を行っている
が，同年８月に難民不認定処分を受け，これに対してした異議申出も
同年１２月１２日付けで棄却されている。さらに，平成１６年１月に
３回目の難民申請をしている。（以上につき，乙４，２０から２８ま
で）
ｂ原告Ｂ及び同Ｃは，平成１３年６月に東京入管に出頭して入管法違
反の事実を申告した（原告Ｃについては，同Ｂが手続を代理したもの。
以下同じ。）ことから，入管法違反容疑で立件され，退去強制の手続
が開始された。原告Ｂ及び同Ｃは，平成１５年６月に難民認定申請を
行っているが，平成１６年１月に難民不認定処分を受け，これに対し
てした異議申出も同年３月２３日付けで棄却されている。また，原告
Ｂ及び同Ｃは，同年５月に２回目の難民認定申請を行っている。（以
上につき，乙４０，５６から５９まで，６２，７４から７７まで，１
０３，１０４）
(オ)原告らは，平成１６年１月２８日，いずれも退去強制令書により収
容されたが，原告Ｃについてのみ，即日，仮放免が許可され，埼玉県上
尾市の児童相談所に入所した。姉Ｄは同月３０日原告Ｃを自宅に引き取
り，原告Ｂの仮放免が許可されるまで，同原告及び原告Ａとの面会に同
行するなどした。原告Ｂが仮放免された後も，原告Ｂと同Ｃは，姉夫婦
方にとどまり，原告Ａが仮放免されてから，家族３人で自宅に戻った。
原告Ｃは，収容によって両親と引き離されたことに強い衝撃を受けてお
り，児童相談所にいる間やＤ方へ移動した当初はほとんど食事を取らな
い状態が続いて，体重もいったん７キログラム減少し，平成１６年１２
月の時点でも，精神的抑うつ状態にあると診断されている。もっとも，
その時点において，発育状況に異常はなく，運動障害も存せず，栄養状
態は良好であるとも診断されている。（以上につき，甲７７，７９，９
１）
(カ)仮放免された後，原告Ａは，クルディスタン日本友好協会のボラン
ティア活動等を行っており，同Ｂは，在日フィリピン人支援のボランテ
ィア団体及びキリスト教教会でのボランティア活動等を行っている。ま
た，原告Ｃは，幼稚園に通園している。
原告ら家族内の会話は，日本語で行っており，原告Ａ及び同Ｃは，タ
ガログ語及び英語を話すことができず，原告Ｂ及び同Ｃは，トルコ語及
びクルド語を話すことができない。
（以上につき，甲８５，８６）
(キ)トルコには，原告Ａの父母及び計５名の兄弟妹が暮らしており，父
は畜産業を営み，兄は教職に就いている。すぐ下の弟は兵役に就いた後，
平成１３年１月，本邦への入国を試みたが許可されず，本国へ帰国して
いる。他の弟妹は学校に通っている。フィリピンには，原告Ｂの母と弟
２人がいるが，弟らは既に独立している。また，妹は，現在ロンドンに
在住している。（以上につき，乙６，５６）
イトルコの一般情勢等
(ア)トルコは，ムスタファ・ケマル（アタテュルク）を大統領として１
９２３年１０月２９日に共和国として独立し，イスラム教を基礎とする
スルタン・カリフ制を廃止する一方，欧州列強勢力に対抗して独立を守
るため，トルコ民族の統一を強調する政策をとった（甲２７，乙８０）。
(イ)１９７０年代にテロが多発して治安が悪化し，１９８０年９月１２
日，ケナン・エヴレン将軍が無血クーデターで政権を掌握すると，１９
８２年１１月７日には治安維持や国民の一体性を重視した内容の憲法で
あるトルコ共和国憲法（以下，その後改正されたものを含め，「共和国
憲法」という。）が制定された（甲２７，乙８０）。
(ウ)アブドゥラ・オジャラン率いるクルド労働者党（ＰＫＫ）は，１９
８４年以来，トルコ南東部における分離独立闘争を行い，政府軍と激し
く衝突した。１９８７年には，南東部の１０県が非常統治下におかれ，
その範囲は漸次縮小していったものの，２県の非常事態が最後に解かれ
たのは２００２年１１月であった。オジャランは，１９９８年１０月，
滞在していたシリアから強制送還され，反逆罪によって訴追されて，１
９９９年６月には，死刑判決を受けたが，２００２年８月の死刑廃止を
受けて，仮釈放のない終身刑に変更された。この間，オジャランは和平
の呼び掛けを行い，１９９９年８月には，これを受けてＰＫＫは，軍事
行動を停止することを確認し，政府とＰＫＫ間の武力闘争は事実上終結
したとされる。２０００年１０月には，トルコ政府は，ＰＫＫに対する
戦いを成功裏に終了したと発表した。（以上につき，乙８１）
(エ)トルコにおいては，１９８７年４月に欧州連合（以下「ＥＵ」とい
う。）加盟を申請し，特に２００１年以降，その目的達成のため改革が
進められており，その改革の一環として，共和国憲法も，１９９０年代
初頭から治安の安定とともに，１９８７年，１９９３年，１９９５年，
１９９９年（２回），２００１年と逐次改正されている。２００１年１
０月の憲法改正では，法律で禁止された言語の使用禁止条項が削除され
るなど，思想，信条，表現の自由が憲法上より明確に保障されるように
改められ，２００２年８月には，クルド語の教育や放送を解禁する法案
を含む１４改革法案がトルコ国会において一括可決されるに至った。こ
うした改革は，民主主義を強化し，人権を保護するための基盤の多くが
得られたと評価されている。もっとも，欧州委員会は，上記改革を経た
後も，なお基本的権利と自由の十全な享受に対する重大な制限があるな
どとして，トルコがＥＵ加盟の政治的基準を十分には満たしていないと
結論づけた。また，上記のような改正を経た現行憲法においても，表現
の自由に関する規定において，国家における国土と民族から成る不可分
の全体性の保護の目的による制限を留保している。（以上につき，乙８
０，８２の１から３まで）
(オ)２００２年１２月以降，正義発展党（ＡＫＰ）のリーダーであるエ
ルドアン首相の下でＥＵ加盟を目指して更に改革が続行され，同首相は，
２００３年３月の国会演説において，人権を世界的レベルに引き上げる
ため，ＥＵの規範を含めてあらゆる国際的規範に合致し，個人の権利と
自由を優先する新しい共和国憲法を構想し，ＥＵに加盟することを最重
要目標の一つとする政権プログラムを示している（乙８０）。
(カ)トルコでは，テロ取締法（１９９１年４月成立。ただし，以下の規
定は，本件各裁決当時のもの）が制定されており，次のような内容が規
定されている（甲４，乙１０７，１０８）。
ａ１条は，テロリズムの定義として，「憲法に定める共和国の基本政
体及び政治的，法的，経済的，社会的制度の変革，国家及び領土の統
一性の毀損，トルコの国家及び共和制体の存続を危うくし，国家の統
治権を弱め，破壊し，あるいは奪取しようとし，基本的権利及び自由
を侵害し，あるいは国家の内部的及び国際的安全，公共の秩序，厚生
を威力，実力行使，暴行，脅迫のいずれかの方法により損なうことを
目的とする団体に属する１人又は数名の者により行なわれる一切の行
為をいうものとする。」と定めている。
ｂ５条は，犯罪が，同法１条に定義されたテロリスト犯罪として行わ
れた場合には，一般の法定刑の１．５倍に加重することを定めている。
ｃ７条は，テロリスト団体を結成した者及びその団体の活動を組織し，
主導した者は，５年以上１０年以下の懲役及び３億トルコ・リラ以上
５億トルコ・リラ以下の重罰金に処せられること，テロリスト団体に
参加した者は，３年以上５年以下の懲役及び１億トルコ・リラ以上３
億トルコ・リラ以下の重罰金に処せられること，テロリスト団体の構
成員をほう助し，あるいはこれらの団体の宣伝を行った者は，１年以
上５年以下の懲役及び５千万トルコ・リラ以上１億トルコ・リラ以下
の重罰金に処せられること（一定の場合には，その２倍の刑とされる
こと）をそれぞれ定めている。
ｄ８条（１９９５年改正後のもの）は，トルコ共和国及びその領土の
不可分性を破壊することを目的とする書面又は口頭による宣伝，集会，
デモを禁止し，そのような活動を指揮した者を，１年以上３年以下の
懲役及び１億トルコ・リラ以上３億トルコ・リラ以下の罰金とするこ
とを定めている。
ｅ１３条は，同法違反行為に対して懲役刑が定められている場合，そ
れを罰金刑その他の刑に転換し，又はその執行を猶予することはでき
ないことを定めている。
ｆ１４条は，同法違反行為又は行為者に関する情報を提供した者の氏
名などは，原則として開示されないことを定め，１５条は，テロリズ
ム犯罪防止のための職務に従事している警察，情報機関などの職員が
その職務の遂行中の行為に関して訴追された場合，３人以下の弁護人
を付することができるものとし，その費用は所属する機関が負担する
ことなどをそれぞれ定めている。
(キ)トルコでは，共和国憲法で拷問の禁止が定められており，拷問を処
罰する刑法上の規定も存在する。しかし，１９９３年１１月に作成され
た国連拷問禁止委員会の報告書，１９９２年１２月に発表された欧州拷
問等禁止委員会の公式声明では，トルコ国内では，拷問の実行が存在し，
その申立ての数と内容に照らせば，それが系統的に実行されていると結
論づけている。また，アメリカ国務省の人権状況に関する国別レポート
（２００１年）では，治安部隊による拷問，虐待は恒常的・広範囲にわ
たり行われており，政治犯罪の容疑で拘束された者のほとんど，また，
一般犯罪の容疑で拘束された者もしばしば拷問・虐待の申立てをしてい
る一方，拷問・虐待を犯した治安部隊メンバーの起訴，処罰はまれであ
ると報告している。政府は，拷問が行われている事実を認めているが，
それが組織的に行われていることは否定しており，警察の虐待に対する
起訴件数は増加しているとされる。警察官や治安部隊のメンバーを起訴
した事件において，一審等で無罪判決が言い渡された場合でも，上級審
等で１０年を超える懲役刑を言い渡された事案等，実行者が重い刑罰に
処せられた事案も報告されている。（以上につき，甲１８，乙８０）
(ク)トルコは，政教分離国家であり，共和国憲法で信仰の自由と礼拝の
自由が定められている。しかし，人口の９８パーセントから９９パーセ
ントをイスラム教徒が占めており，一部のキリスト教徒とバハーイ教徒
について布教活動や無断集会が申し立てられたかどで，拘留を含めて，
社会や政府から嫌がらせを受けてきたとされる。もっとも，２００２年
８月の改革パッケージには，イスラム教以外の少数派宗教に対してより
大きな自由を与える措置が含まれている。（以上につき，乙８０）
ウトルコにおけるクルド人の状況等
(ア)クルド民族とは，主にトルコ，イラク，イランにまたがる地域に居
住し，クルド語を母語とする民族であるとされており，トルコにおいて
は６５００万人余りの総人口のうち，概算１２００から１５００万人を
占めているとされる（甲２７，４５，乙７９）。
(イ)１９９１年には，トルコ国内においてクルド語を使用することを禁
止する根拠となっていた法律が廃止され，以来，トルコ国内では，クル
ド語の出版物や音楽著作物が合法的に流通し，ラジオ，テレビ放送につ
いてもクルド語による放送が一定の範囲内で事実上認められるようにな
った。また，２００２年８月には，クルド語を含む少数民族言語の放送
が法律で承認されることになった。もっとも，共和国憲法には，トルコ
語以外のいかなる言語も，教育機関においてトルコ国民の母語として教
育されてはならない旨の規定が置かれており，クルド語での教育は初等
教育を終えた者に対して限られた時限でしか行うことができず，また，
クルド語での放送時間も限定されているほか，トルコ語の通訳を付すこ
とが要求されている。（以上につき，甲２９，３２，乙８０，８１）。
(ウ)英国内務省の２００３年版報告書では，トルコの国内におけるクル
ド人は，クルド人であることのみを理由に迫害を受けるおそれがあると
は認められない旨が報告されている一方，公的または政治的にクルド民
族のアイデンティティを主張するクルド人は，特に，南東部において，
嫌がらせ，不当な扱い，迫害等を受ける危険を冒すことになると指摘さ
れている（乙８０）。
エトルコにおける兵役義務と忌避者への扱いについて
トルコには，義務兵役制度があり，良心的参戦拒否の規定は設けられて
いない。徴兵忌避者は，裁判により３年を限度として拘置することで罰せ
られ，徴兵忌避の平均的な刑罰は１年であり，２０歳未満であれば実刑判
決は約３か月とされる。外国に住んでいる者についても，正当な理由なく
３か月内にトルコに戻るようにとの命令に従わない場合には，トルコ国籍
を取り消されることがあり，公民権は内閣により剥奪されるが，その復活
を当局に申請することができるし，兵役を終えれば，その申請は受け入れ
られるものとされる。また，２００４年７月に法務省入国管理局担当者が
行った調査によれば，兵役に就く前の忌避の初犯については，自由刑が科
される例はほとんどなく，５０ドル程度の罰金で終わる例がほとんどであ
るとされており，海外で働いている者については，３８歳まで兵役が免除
され，３８歳を過ぎた場合には，兵役に就くよう官報に公示し，３か月以
内にこれに従わない場合には国籍が取り消される扱いであるとされている。
さらに，ＰＫＫとの紛争が激化したような場合は，南東部出身の新兵を紛
争地域に配属しないような特別措置を施しており，クルド人が兵役に応じ
た場合でも，ＰＫＫとの戦闘を行う可能性は極めて低いものとされている。
（以上につき，甲４５，４６，乙８０，９７，１２７）
オフィリピンの一般情勢等
(ア)１９９０年の調査によれば，フィリピンでは，ローマ・カトリック
教徒が８５パーセントを超えるなどキリスト教徒が人口の大半を占め，
イスラム教徒の割合は約４．６パーセントにとどまっているとされるが，
７パーセントに達するとの推計もある。イスラム教徒は，その勢力が多
数派を占めるミンダナオ島の西部５州に集中しているものの，ルソン島
の首都マニラ及びパラワンにも相当数のイスラム教徒のコミュニティが
形成されている。（以上につき，乙１０１）
(イ)イスラム教徒に対しては，民族的，文化的な差別が存在し，イスラ
ム教徒は教育レベルが低いという偏見があるとの指摘がある一方，家族，
種族及び地縁等を重視するフィリピンの文化がイスラム教徒の就職や資
産へのアクセスに障壁をもたらしているという指摘もあり，２００５年
の調査結果によれば，イスラム教徒に偏見を持つ者の割合は地理的場所
と年齢との相関が強く，ミンダナオ住民はイスラム教徒をテロリストと
みなす傾向が強いが，首都圏住民，ルソン島住民は偏見の割合が最も小
さく，５４歳以上の年齢の者は偏見が強いが，３５歳以下の者の偏見は
弱いと報告されている（甲１２０，乙１０１）。
(ウ)フィリピンでは，憲法上，宗教の自由が定められており，２００１
年には，大統領がラマダンの最終日を公休日と宣言したほか，２００２
年には，成立には至らなかったものの，イスラム教の祝日を国家の祝日
とする法案が提出されるなどの動きもあった（乙１０１）。
(エ)１９６０年代には，ミンダナオ島のイスラム教徒によってモロ民族
解放戦線（ＭＮＬＦ）が組織され，分離独立運動を展開したことから，
キリスト教徒との対立が激化した。中央政府は１９７２年に戒厳令を布
告して独立運動を非合法化し，武力鎮圧に努めたが，事態は悪化して内
戦状態に至った。その後，ＭＮＬＦから分派独立したモロ・イスラム解
放戦線（ＭＩＬＦ）が，爆弾テロ，外国人誘拐等，様々なテロ活動を行
っており，時の政権との間では和平交渉の機会が持たれてきたが，停戦
合意と戦闘の再開とを繰り返しており，現在までに全面的な解決をみる
には至っていない。また，１９９１年に結成され，ミンダナオ島を中心
にテロ活動を繰り返していたイスラム教徒過激派組織アブ・サヤフ・グ
ループ（ＡＳＧ）は，海外テロ組織との関係が疑われており，ＭＩＬＦ
とも共闘関係にあるとされるが，２００１年のいわゆるアメリカ同時多
発テロ以降，政府は，ＡＳＧに対する攻勢を強め，アメリカ軍と協力し
て，ミンダナオ島での掃討作戦を展開し，その勢力を減少させた。（以
上につき，甲４８，乙１０１，１３０の１・２，乙１３２）
(オ)上記(エ)のＡＳＧへの掃討作戦が展開される中で，ミンダナオ島周
辺においては，多くのイスラム教徒に対する恣意的な拘禁，拷問等が行
われていると報道されている。マニラにおいても，テロ事件が発生・発
覚した場合，イスラム教徒のコミュニティが差別的に捜索の対象とされ
ており，イスラム教徒が令状なく身柄を拘束された事例があったとの報
道もある。（以上につき，甲５０から５４まで，１１４から１１８ま
で）
カ原告らのトルコ又はフィリピンへの入国可能性
(ア)トルコ国籍法によれば，トルコ人と婚姻した外国人，及びトルコ人
の子として出生した者は，トルコ国籍を取得することが可能であり，ト
ルコ人が日本から強制送還される際，内務省の許可を得てともにトル，
コに入国することができるものとされている。また，いったん自国に強
制送還された場合であっても，婚姻関係及び親子関係を証明する書類を
提示することにより，自国内のトルコの在外公館からトルコへの入国ビ
ザを取得することもできる。（以上につき，乙１３４）
(イ)フィリピンの移民法は，受入れに数量的制限のある「割当て移民」
と，そのような制限のない「非割当て移民」の二つの類型を定めている
ところ，フィリピン人の配偶者で当該フィリピン人に同伴する目的を有
する者は「非割当て移民」に分類され，数量的制限を受けることなく移
民として同国に入国することができるものとされている（乙１３５）。
(3)原告らは，本件各裁決が，原告らに憲法上保障された幸福追求権，居住
の自由及び人身の自由を侵害するものであるから，憲法１３条，１８条，２
２条及び３１条に反しており，違法であると主張している。
しかし，前記１で述べたとおり，国際慣習法上，特別の条約の定めがない
限り，国家は外国人を受け入れるかどうかについて，自由に決定することが
できるものとされており，我が国の憲法上も，外国人に入国する自由又は在
留する権利等を保障したり，入国又は在留を許容すべきことを義務付けた規
定は存在しないのであって，原告らの主張する幸福追求権，居住の自由及び
人身の自由についても，在留が認められる外国人に対して，その範囲内で一
定の保障が及ぶべきことはともかくとして，憲法上の人権を根拠にして，本
邦に在留する権利を導くことはできないと解される。
この点に関して，原告らは，原告Ａ及び同Ｂは本邦に５年以上平穏に生活
しており，また，原告Ｃは，本邦で出生し，一貫して本邦内で生活を送って
いるものであって，日本社会との結び付きは極めて強いものがあるから，
「定住外国人」としての地位を有しており，また，原告Ａは，兵役忌避者と
して迫害を受けるおそれがあることから難民の地位にあるとした上，こうし
た地位にある者については，一般外国人と異なり，本件各裁決によって達成
される利益が，原告らの被侵害利益を上回るものであることが明白であるこ
とを被告らにおいて主張立証すべきであると主張している。
しかし，不法滞在を続けた場合に，生活の必要その他の事情から，日本社
会との様々な結び付きが生ずることは当然のことであり，その期間が長くな
ればなるほど，その結び付きが強まることも一般的に起こり得ることといえ
るが，そうした状況は不法滞在という違法状態の上に築かれたものであるこ
とは否定できないのであって，それだけで法的保護の対象となり得るもので
はない。少なくとも，外国人の在留を認めるか否かについて法務大臣が行使
する裁量権の範囲を制限するような，特別な基準を設ける根拠にはなり得な
いというべきである。なお，原告Ａがトルコにおいて迫害を受けるおそれが
あり難民に該当するか否かについては，項を改めて（後記(5)）検討する。
(4)原告らは，市民的及び政治的権利に関する国際規約（以下「自由権規
約」という。）２３条において，家族の統合が保護されていること，同１７
条において，家族に対する恣意的・不法な干渉が禁じられ，こうした干渉か
らの保護が規定されていること，同２４条において，児童が人種その他いか
なる差別もなく，未成年者としての地位に必要とされる保護の措置であって
家族，社会及び国による措置についての権利を有する旨規定されていること
を挙げ，本件各裁決は，これらの条約の規定に違反するものであって違法で
ある旨主張している。
しかし，一方で，自由権規約１２条は，自国民及び外国人の出国の自由と，
自国民の帰国の自由を保障しながら，合法的にいずれかの国の領域内にいる
者に対し，移動の自由及び居住の自由について規定するにとどまり，外国人
一般の入国及び在留の権利を保障していないこと，同１３条において，合法
的にこの規約の領域内にいる外国人は，法律に基づいて行われた決定によっ
てのみ当該領域から追放することができる旨を規定しており，外国人に対し
て法律に基づく退去強制手続を行うことを容認していると解されることから
すれば，自由権規約が前記１で述べた国際慣習法上の原則に変更を加えたも
のとみることはできない。
さらに，原告らは，児童の権利に関する条約３条１において，児童に関す
るすべての措置をとるに当たっては，児童の最善の利益が主として考慮され
るものとすると規定されていること，同９条１において，児童がその父母の
意思に反してその父母から分離されないことの確保を定めていることを挙げ，
本件各裁決は，これらの条約の規定にも違反するものであって違法である旨
主張している。
しかし，児童の権利に関する条約９条４が，児童の父母の一方又は双方か
らの分離が，締約国がとった退去強制等の措置に基づく場合には，要請に応
じ，父母又は児童等に対し，家族のうち不在となっている者の所在に関する
重要な情報を提供する旨を規定していることからすれば，退去強制の結果と
して児童が父母から分離されることを禁じる趣旨とみることはできず，やは
り，同条約は，前記１で述べた国際慣習法上の原則に変更を加えたものでは
ないとみるべきである。
確かに，家族の統合や未成年者が家族からの保護を受ける権利，児童の最
善の利益や親子が分離されないことの確保は，一般論として，尊重に値する
普遍的な価値を有しているものといえ，法務大臣が在留特別許可を付与する
かどうかを判断する際に考慮されるべき要素になり得るとまではいえるもの
の，上に述べたことからすれば，上記各条約の規定が直接法務大臣の判断を
規制するものとまではいえない。在留特別許可を付与しなかったために，上
記利益が損なわれる結果が生じたとしても，それだけでは裁量権の範囲を逸
脱又は濫用したことにはならないと解するのが相当である。
(5)原告Ａは，トルコ本国において兵役を忌避していることを理由に処罰さ
れ，市民権を剥奪されるおそれがあり，この点は，難民の地位に関する条約
（以下「難民条約」という。）１条Ａ(2)の定める「迫害」になり得るもの
であること，さらに，兵役拒否が真摯に抱いている確信に基づく場合には，
「政治的意見を理由とする迫害」になり得ると主張している。そして，分離
主義運動と関係するか，その疑いがあるクルド人兵役忌避者の虐待の報告が
あるとした上，原告Ａの兵役忌避の理由は，クルド民族の自治・独立を志向
しており，思想的に共感するＰＫＫゲリラと戦わなければならず，武器を持
たないクルド人に対しても銃を向けなければならなくなるおそれがあったこ
とにあると主張し，こうした理由で兵役を拒否した原告Ａを処罰することは
「政治的意見を理由とする迫害」に該当することから，同原告をそのおそれ
のあるトルコに送還することは難民条約に違反するものと主張している。
しかしながら，トルコ国内における政府軍とＰＫＫとの戦闘状況は，前記
２(2)イ(ウ)で，トルコにおける兵役義務者の扱いは，前記２(2)エで，それ
ぞれみたとおりであり，そもそも，原告Ａの年齢，境遇に照らすと，兵役を
忌避したという理由により，刑罰が科されることや，国籍を剥奪されること
等の著しい不利益を受けると認めるだけの確たる根拠はなく，処罰されたと
してもせいぜい少額の罰金等の軽微な罰則で終わることが予想されるにすぎ
ない。その点をおくとしても，実際にＰＫＫとの紛争状態にあった南東部出
身の新兵が紛争地域に配備される可能性は小さなものであったというのであ
るから，たとえ原告Ａが，ＰＫＫその他クルド人と対峙することを避けたい
との信条を有していたとしても，それだけをもって兵役拒否の正当な理由と
することはできないといわざるを得ない。詰まるところ，原告Ａにおいて，
兵役拒否を理由として処罰されるおそれがあるとしても，これをもって「政
治的意見を理由とする迫害」に当たるものとはいえない。また，クルド民族
その他の兵役を忌避するグループが民族又は宗教的背景により特別に扱われ
ているかについては，そのような事実はない旨の報告があるだけであって
（乙９７），仮に，分離主義運動との関係を疑われるような者について，過
去に虐待の報告例があったとしても，そうした特別な事情のない原告Ａにつ
いては，虐待を受けるおそれがあるとみるべき根拠はないものである。
したがって，トルコに送還することにより原告Ａが「政治的理由による迫
害」を受けるおそれがあるとはいえず，本件各裁決が難民条約に違反するも
のともいえない。
(6)さらに，前記前提事実及び前記(2)の認定事実を基に，原告らの主張を踏
まえながら，原告らに在留特別許可を付与しなかったことが裁量権の範囲の
逸脱又は濫用に当たるか否かについて検討する。
ア原告らは，在留特別許可を付与すべき事情として，原告Ａ及び同Ｂは長
期間本邦に滞在しており，日本社会に溶け込んでいること，原告Ａは来日
後真面目に勤労しており，多くの日本人と親密な交友関係を結んでいるこ
と，原告Ｂもボランティア活動を行うなど地域社会に積極的に貢献してい
ること，いずれも入管法違反以外に前科前歴がないこと，原告Ｃは日本で
生まれ育ったもので，日本語以外は話せず，日本の文化に慣れ親しんでい
ること，原告ら家族は深い愛情で結ばれており，原告Ｃの成長上，両親と
一緒に生活することが必要であること，本件各退令発付処分により原告Ａ
及び同Ｂが収容された際，原告Ｃは大きなショックを受けて抑うつ状態に
陥っており，その不安を取り除くためには両親が常にそばにいることが必
要であること等を主張している。
そして，原告らは，送還された本国での状況に関して，トルコにおいて
は，原告Ａは，兵役忌避により処罰される可能性が高く，そうでない場合
も兵役に就かなければならないこと，原告Ａの両親がイスラム教徒でない
原告Ｂとの結婚に反対していること，原告Ｂがキリスト教の信仰を維持す
るのも困難であること，原告Ｃの名前がクルド人の女性テロリストの名前
に由来することから，その使用は許されず，名前の変更を迫られること，
フィリピンにおいては，イスラム教徒が迫害されてきた歴史があり，偏見
・差別も根強いものがあり，イスラム教徒である原告Ａはテロリストの嫌
疑を受けて根拠なく拘束・拷問・処刑されるおそれがあること，原告Ｂの
家族もイスラム教徒であることを理由に原告Ａとの結婚に反対しているこ
と，失業率が高く，英語，タガログ語の話せない原告Ａが就職できる可能
性は皆無であること，以上のような事情から，原告らは，トルコ及びフィ
リピンのいずれにおいても，原告らが生活を維持することが難しく，家族
の統合を回復することも困難である旨主張している。
イしかしながら，前記(3)でも述べたとおり，原告Ａ及び同Ｂが長期間本
邦に滞在し，日本社会と強い結び付きを築いていることは，不法残留とい
う違法状態の継続によって生じた結果であるし，本邦で就労していること
も，それ自体は不法就労にほかならず，積極的に在留を許可すべき事情と
することはできない。また，原告らに入管法違反以外の前科前歴がない点
についても，それ自体としては積極的に考慮すべき事情とはいい難い上，
特に原告Ｂについては，過去に入管法違反により退去強制の措置を受けて
から３年足らずしか経過していない時期に，家族の反対に遭って日本人男
性との結婚がかなわなかったという事情があるとはいえ，専ら自己の体面
を保ちたいという理由から再度不法残留の行動に出たというのであって，
順法精神に欠けるとのそしりを免れないものである。さらに，原告Ｃにつ
いては，本件各裁決当時，３歳となる直前であって，トルコ・フィリピン
いずれにおいても，新たな環境に順応することにも，現地の言語を習得す
ることにもさほどの困難が伴うものとは考えられないし，原告ら家族の結
び付きが強いとする点も家族一般の事情を超えた特別な事情があるとまで
は認められない。原告Ｃについては，抑うつ状態にあるとの診断があり，
その原因は両親が収容され，そのいずれからも監護が受けられなくなった
ことによるショックによることがうかがわれるが，それ以外の健康状態・
発育状況に特に問題はないとされており，本件各裁決により，父親と一時
的な別離を強いられたとしても，母親である原告Ｂの監護の下に置かれる
限り，原告Ｃの心身に重大な影響が生ずると認めるに足りる証拠はない。
次に，原告Ａがトルコに帰国した場合に兵役拒否により処罰される可能
性については，前記(5)で述べたとおりであり，長期の自由刑が科される
おそれは小さなものにとどまる上，原告Ａが兵役を拒否した理由として述
べるところは必ずしも正当なものとはいえず，難民該当性も認め難いこと
からすれば，仮に同原告に自由刑が科されることにより，原告Ｂ及び同Ｃ
との共同生活が一時的に維持できない結果になるとしても，それは，原告
Ａが国民としての義務を果たさず，法律にのっとった制裁を受けることを
意味するものであるから，そのことをもって，原告らに本邦での在留を特
別に許可することを根拠づける積極的な事情とみるのは適当ではない。ま
してや，原告Ａが本来の兵役を務めることにより，原告Ｂ及び同Ｃと一時
的に離れ離れになることそれ自体は，在留特別許可の判断に当たって考慮
すべき事情であるとはいい難い。原告Ｃの名前がクルド人の女性テロリス
トの名前であるとする点は，仮にそうであったとしても，その名前を使用
することに不都合があり，実際に名前の変更を強いられることになるとい
う事実にそう証拠は原告Ａの供述しかなく，それだけではかかる事実をそ
のまま認め難いし，原告Ｃが送還されるとすればその送還先はフィリピン
であって，原告らが家族として共同生活を送る場所の選択肢はトルコに限
られるものでもない。いずれにせよ，そうした不利益が生じ得るとしても
甘受すべきか又は回避することが可能な事情にすぎない。
そして，トルコ及びフィリピン各国の自国民の外国人配偶者に対する扱
いは，前記(2)カのとおりであって，原告Ｂ及び同Ｃが，フィリピンから
トルコへ入国することにも，逆に，原告Ａが，トルコからフィリピンへ入
国することにも，大きな困難が伴うとは認め難い。原告らは，トルコにお
けるキリスト教の信仰の維持の困難さや，フィリピンでのイスラム教徒に
対する根強い偏見・差別の存在，いずれの家族も相手の宗教を理由にして
結婚に反対していること等の事情を挙げるが，両国の憲法で宗教の自由は
保障されており，事実上少数派としての不利益を被る場合があるとしても，
信仰を維持することや社会生活を営むことそれ自体に著しい困難が伴うと
認めるに足りる証拠はない。フィリピンにおいては，イスラム教徒が根拠
なくテロリストとしての嫌疑をかけられ拘束されたなどの報道もされてい
るが，弾圧に類するようなイスラム教徒に対する当局の活動が行われてい
るのは，主として，ミンダナオ島等のイスラム教徒組織との紛争地域であ
り，マニラでもそうした事件の報道はあるものの日常的にそれが生じてい
る様子もうかがえないところであるから，原告Ａが同Ｂの出身地であるマ
ニラで共同生活を送ることに特段の支障があるとは認められない。このほ
か，原告らは，フィリピンでは，失業率が高く，英語・タガログ語の話せ
ない原告Ａが職に就ける可能性はないなどと主張するが，同原告は，日本
語の特別な教育を受けることなく，本邦へ入国して長年就労を続けており，
現在では，家族との会話も専ら日本語を用いているというのであって，原
告Ｂが母国語であるタガログ語及び英語を不自由なく使いこなせることか
らすれば，原告Ａが言語を習得して職を見つけることは，一定の困難を伴
うことは想定されるが，結局はその努力次第といえるのであって，少なく
とも，原告Ｂと助け合えば，生活の基盤を築くことに著しい困難があると
まではいえない。
(7)以上みてきたような事情を総合するならば，本件各裁決においては，原
告らがそれぞれの国籍国に帰還して生活すること，帰還後，いずれかが他方
の国籍国に移動して，家族として再度の統合を図ることに，著しい困難があ
るとは認められず，未成年者の家族からの保護，児童の最善の利益，親子が
分離されないことの確保の要請にも一定限度でこたえているものと評価する
ことができる。そうであるとすれば，前記(4)で述べたとおり，法務大臣が
在留特別許可を付与するかどうかを判断する際，家族の統合や未成年者の家
族からの保護，児童の最善の利益，親子が分離されないことの確保の要請が，
考慮要素となり得ることを踏まえたとしても，本件各裁決において，その判
断が事実の基礎を欠いたとか，社会通念上著しく妥当性を欠くことが明らか
であるとはいえず，裁量権の範囲を逸脱又は濫用するものとはいえないから，
これを違法ということはできない。
なお，原告らは，本件各裁決の比例原則違反をいうが，上記のとおり，送
還先の国籍国での生活の維持や家族としての再度の統合に著しい困難がある
とまでは認められないことからすれば，比例原則を裁量違反の考慮要素の一
つとするにしても，法務大臣に付与された裁量の違反をもたらすような比例
原則違反があるとは認められない。また，原告らは，外国人夫婦にそれぞれ
不法残留・不法入国の入管法違反があり，夫と妻子が別国籍であって，子が
本邦で出生した場合に，出国後の家族の統合が困難であることを理由に在留
特別許可が与えられた事例があるとして，原告らに同様の許可が与えられな
いのは平等原則違反であるとも主張するが，国籍国との結び付きや家族の統
合の困難性，その他，在留特別許可を付与すべきかどうかを判断するに当た
って考慮すべき事情は事案ごとに異なるのであって，原告らの指摘するよう
な事案があったからといって，上記裁量違反をもたらすような平等原則違反
があるとも認められないところである。
３結論
以上によれば，本件各裁決は違法ということはできないし，これらに基づい
てされた本件各退令発付処分にも違法はないというべきである。
よって，原告らの請求は，いずれも理由がないからこれを棄却し，訴訟費用
の負担について，行政事件訴訟法７条，民事訴訟法６１条，６５条１項本文を
適用して，主文のとおり判決する。
東京地方裁判所民事第２部
大門匡裁判長裁判官
吉田徹裁判官
小島清二裁判官

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