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主文
１本件控訴を棄却する。
２控訴費用は控訴人の負担とする。
事実及び理由
第１当事者の求める裁判
１控訴の趣旨
(1)原判決を取り消す。
(2)控訴人と被控訴人らとの間において，控訴人が労働契約上の権利を有す
る地位にあることを確認する。
(3)被控訴人らは，控訴人に対し，各自，金１６７万４６８４円及びこれに
対する平成１５年１１月２１日から支払済みまで年６分の割合による金員を
支払え。
(4)被控訴人らは，控訴人に対し，各自，平成１５年１１月以降毎月２５日
限り金３５万１０９３円及びこれらに対する毎月２６日から支払済みまで年
６分の割合による金員を支払え。
(5)訴訟費用は，第１，２審とも被控訴人らの負担とする。
(6)上記(2)ないし(5)につき仮執行宣言
２控訴の趣旨に対する被控訴人らの答弁
(1)被控訴人一橋出版株式会社（以下「被控訴人一橋出版」という）。
ア控訴人の被控訴人一橋出版に対する本件控訴を棄却する。
イ控訴費用は控訴人の負担とする。
(2)被控訴人株式会社マイスタッフ（以下「被控訴人マイスタッフ」とい
う）。
ア控訴人の被控訴人マイスタッフに対する本件控訴を棄却する。
イ控訴費用は控訴人の負担とする。
第２事案の概要
本件は，人材派遣業者である被控訴人マイスタッフから被控訴人一橋出版に
派遣された控訴人が，被控訴人らが一体である等として，被控訴人一橋出版と
の間における黙示の雇用契約の成立を主張し，労働契約上の使用者は派遣先で
ある被控訴人一橋出版であり，かつ，被控訴人マイスタッフと控訴人との間の
派遣労働契約の派遣期間満了による控訴人と被控訴人らとの間の労働契約関係
の終了の効力を争い，被控訴人ら各自に対し，被控訴人マイスタッフとの間の
派遣労働契約の存在及び被控訴人一橋出版との間の労働契約の成立を前提とす
る労働契約上の地位の確認を求めるとともに，同契約に基づき，未払賃金とし
て計１６７万４６８４円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成１５
年１１月２１日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金，
並びに平成１５年１１月以降毎月２５日限り３５万１０９３円及びこれらに対
する毎月２６日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金
のそれぞれ支払いを求める事案である。
原審は，控訴人の本件請求をいずれも棄却したので，これを不服とする控訴
人が控訴した。
なお，控訴人は，当審において，被控訴人一橋出版が，その子会社である被
控訴人マイスタッフの法人格と労働者派遣事業の適正な運営の確保及び派遣労
働者の就業条件の整備等に関する法律（以下「労働者派遣法」という）を濫。
用しているから，控訴人との関係において被控訴人マイスタッフの法人格が否
認され，被控訴人一橋出版と控訴人との間の労働契約の成立が是認できるとし
て，被控訴人マイスタッフと控訴人との間の派遣労働契約の派遣期間満了によ
る控訴人と被控訴人らとの間の労働契約関係の終了の効力を争う旨の追加主張
をするとともに，仮に，被控訴人一橋出版の控訴人に対する労働契約関係上の
使用者性がなく，控訴人が被控訴人マイスタッフの派遣労働者にすぎないとし
ても，被控訴人マイスタッフによる控訴人の派遣労働契約の更新拒絶（いわゆ
る雇い止め）あるいは解雇が無効である旨の追加主張をした。
１前提事実（末尾に証拠等を掲げた事実のほかは，当事者間に争いがない）。
(1)控訴人
控訴人（昭和▲年▲月▲日生）は，昭和４９年３月に大学卒業後，同年４
月に東京法令出版株式会社に就職し，昭和６１年に同社を退職したが，昭和
６２年に被控訴人マイスタッフの入社試験を受けてスタッフ登録を受けた後，
被控訴人マイスタッフから派遣されて同年から平成２年ころまで並びに平成
１１年から平成１３年ころまで各種出版社で短期の派遣労働者（以下「派遣
社員」ともいう）として就業した。。
なお，控訴人が被控訴人一橋出版と関わりを持ったのは，被控訴人マイス
タッフが，控訴人との間で，平成１２年９月２９日ころ，控訴人を派遣社員
として，派遣先を被控訴人一橋出版の企画センター，業務内容を編集業務
（家庭科教科書校正及びそれに付随する業務，雇用期間を同年１０月３日）
から同月１３日まで，賃金を時間給１７００円等とする条件で雇用する旨の
派遣労働契約を締結した上，控訴人に対し，同年９月２９日付け派遣社員就
業通知書（甲１３）を送付し，同年１０月３日から控訴人を被控訴人一橋出
版に派遣し，同期間上記編集業務に従事させたことが最初であった。
（甲１２，１３，１９，乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ１の証言，原審に
おける控訴人の供述。）
(2)被控訴人ら
ア被控訴人マイスタッフ
(ア)被控訴人マイスタッフは，昭和５３年４月１９日に設立され，昭和
６１年１１月に現在の商号「株式会社マイスタッフ」に変更した，労働
者派遣法に基づく人材の派遣事業，出版物の編集，制作，その他文書の
分類，整理など事務処理業務の請負等を目的とする株式会社であって，
現在の資本金は１０００万円である。
昭和６１年１１月２３日にＰ２が被控訴人マイスタッフの代表取締役
に就任し，以後現在に至っている。
また，Ｐ３は，昭和６１年１１月２３日に被控訴人マイスタッフの取
締役に就任し，平成１４年１１月３０日に退任している。
（甲２の①ないし⑩，乙Ｂ３，原審における証人Ｐ１の証言）
(イ)被控訴人マイスタッフは，昭和６２年４月，労働者派遣法施行と同
時に事業認可を受け，一貫して一般労働者派遣事業を営んでおり，平成
１７年３月現在の従業員は１２名であって，派遣希望の登録スタッフは
編集経験者を中心に累計１０００名を超え，平成１５年５月当時には編
集者として合計約１４０名等を各社に派遣し，被控訴人一橋出版には編
集者約７名のほか，事務系約１８名を派遣していた。なお，被控訴人マ
イスタッフの売上高に占める被控訴人一橋出版の割合は，平成１５年５
月当時，約１５パーセントであった（乙Ｂ３，原審における証人Ｐ１。
の証言，弁論の全趣旨。）
イ被控訴人一橋出版
(ア)被控訴人一橋出版は，昭和３１年２月２９日，学術書，教科書の出
版及び販売，学習用教材の出版又は製作及び販売等を目的として設立さ
れた株式会社であって，現在の資本金は９０００万円であり，現在の代
表取締役は平成１３年１０月３０日に就任したＰ４である。
そして，Ｐ２は，昭和６２年１０月２９日から平成１２年７月２５日
までの間，被控訴人一橋出版の代表取締役に就いていた。
また，Ｐ３は，上記のように被控訴人マイスタッフの役員に就いてい
たところ，平成元年１０月２４日から被控訴人一橋出版の取締役に就任
し，平成９年１０月３１日に被控訴人一橋出版の代表取締役に就任し，
一時はＰ２と共同して代表取締役に就いていたが，平成１３年１０月３
０日に退任した。
（甲１の①ないし⑨，２の⑩，乙Ａ３，９，原審における証人Ｐ５の証
言）
(イ)被控訴人一橋出版は，平成１５年５月当時，被控訴人マイスタッフ
の発行済株式の１７．５パーセントを保有していた（原審における証人
Ｐ１の証言。）
(3)控訴人が被控訴人一橋出版に派遣されるまでの経過等
ア(ア)被控訴人マイスタッフは，平成１３年４月初旬ころ，被控訴人一橋
出版から，被控訴人一橋出版との間の労働者派遣に関する基本契約に基
づき，本件編集業務等の遂行のための派遣社員１名の派遣依頼を受けた
が，派遣希望登録者に適当な人材がなかったことから，同月１５日，
「急募！！編集者」の表題で次のとおりの派遣社員の募集広告（甲４。
。，以下「本件募集広告」という）を朝日新聞に掲載した（甲４，乙Ｂ２
３，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言。）
資格大卒４５歳位までの編集経験者
教科書，教材経験あれば尚可
業務家庭科教育書編集
時給２２００円以上（能力経験考慮す）
交通費不支給社保完備
勤務９：００∼１７：００土・日・祝休
期間長期
応募４月２０日まで，履歴書（写真貼付）
職務経歴書必着郵送（書類不返）
書類選考後，面接日通知します。
◆出版業界専門人材派遣◆株式会社マイスタッフＢ係
(イ)被控訴人マイスタッフの業務部長であるＰ１（以下「Ｐ１」又は
「Ｐ１部長」という）は，被控訴人マイスタッフの派遣社員として登。
録していた控訴人に対し，平成１３年４月中旬ころ，上記朝日新聞の募
集広告を告げて「今回の募集に応募してみてはどうか」と連絡した（甲
４，１９，乙Ａ１ないし９，乙Ｂ３，原審における証人Ｐ１の証言，原
審における控訴人の供述。）
イ控訴人は，被控訴人マイスタッフに対し，平成１３年４月１７日ころ，
履歴書を送付して上記募集に応募した上，被控訴人マイスタッフの書類審
査を経て，同月２５日，被控訴人マイスタッフの会議室において，他の応
募者１８名とともに，筆記試験（第１次試験）とＰ１の面接を受け，次い
で同年５月８日，被控訴人一橋出版の会議室において，同試験を通過した
他の応募者５名とともに，被控訴人マイスタッフの取締役兼被控訴人一橋
出版の参与であるＰ６及びＰ１による面接試験（第１次面接試験。ただし，
採用試験としては第２次試験となる）を受けた。。
さらに，控訴人は，被控訴人マイスタッフ作成の同年５月９日付け「ご
連絡票」と題する書面（甲５。以下「本件連絡票」という）により最終。
面接の連絡を受けた。本件連絡票には「５月１４日（月曜）１４：００，
前回，お出でいただいた一橋出版本社で最終面接を行います。ご出席いた
だきたくお願い申し上げます。今回は会長，社長ともご面談いただきます
が，会長が高齢で，この日時しか出社できませんので，諸事お繰り合わせ
の上，ご出席いただきますよう，重ねてお願い申し上げます」と記載さ。
れていた。そこで，控訴人は，同月１４日，被控訴人一橋出版の会議室に
おいて，Ｐ３とＰ６の面接試験（第２次面接試験。ただし，採用試験とし
ては第３次試験となる）を受けた。なお，同面接試験にＰ２は欠席した。
が，被控訴人一橋出版の取締役で編集部長であるＰ７（以下「Ｐ７編集部
長」という）が同席した。。
そして，同年５月１５日，控訴人の採用が決定された。
（甲４，５，６の①，１９，３１，乙Ａ３，９，乙Ｂ３，６，原審におけ
る証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言，原審における控訴人の供述）
ウ他方，被控訴人マイスタッフは，平成１３年５月１６日ころ，被控訴人
一橋出版との間で，派遣社員数を１名，派遣期間を同月２１日から同年１
１月２０日までの６ケ月間，就業場所を被控訴人一橋出版，派遣料を時間
単価２６２５円，業務内容を本件編集業務等とする旨の労働者派遣契約を
締結した（甲６の①，７，８，乙Ａ３，９，乙Ｂ３，原審における証人Ｐ
１及び同Ｐ５の各証言，弁論の全趣旨。）
さらに，被控訴人らは，本件編集業務等の遂行のため，順次平成１３年
１１月１３日ころ，平成１４年５月１３日ころ及び同年１１月１１日ころ，
派遣期間を６ケ月間として，上記同様の条件で労働者派遣契約を締結した
（乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言，弁論の全趣
旨。）
２争点
(1)被控訴人一橋出版と控訴人との間の黙示の労働契約の成否
(2)法人格否認の法理による被控訴人一橋出版と控訴人との間の労働契約の
成否
(3)被控訴人一橋出版が上記(1)又は(2)における労働契約関係上の使用者で
ある場合，被控訴人らと控訴人との間の労働契約終了の有無
(4)被控訴人一橋出版が上記(1)又は(2)における労働契約関係上の使用者で
ない場合，被控訴人マイスタッフと控訴人との間の労働契約終了の有無
(5)被控訴人らの控訴人に対する未払賃金の有無
３争点に対する当事者の主張
(1)争点(1)（被控訴人一橋出版と控訴人との間の黙示の労働契約の成否）に
ついて
（控訴人の主張）
次のとおり，控訴人と被控訴人一橋出版との間に黙示の労働契約が成立し
ているので，控訴人と被控訴人らとの間において，被控訴人マイスタッフと
の間の派遣労働契約の存在及び被控訴人一橋出版との間の労働契約の成立を
前提として，控訴人が労働契約上の権利を有する地位にある。
ア被控訴人マイスタッフの被控訴人一橋出版に対する名目性・形式性（派
遣元の相対的非独立性）について
(ア)被控訴人一橋出版は，昭和６１年１１月２５日，人件費削減を企図
して，従前の子会社を被控訴人マイスタッフに商号変更して人材派遣会
社としたものであり，本件最後の派遣労働契約の雇用期間満了日である
平成１５年５月２０日当時，被控訴人一橋出版の出版業務に従事する被
控訴人マイスタッフからの派遣，有期雇用労働者は，業務部１１名，編
集部６名，社長室１名，経理部２名，営業部３名，営業管理室２名，漢
字検定２名の合計２７名であって，他社からの派遣はなかった。これら
の派遣，有期雇用労働者については，後記のとおり，その採用につきす
べて被控訴人一橋出版が事前特定行為を行って採用し，時給計算の派遣
労働者の賃金・一時金の決定も被控訴人一橋出版が行い，更に雇用管理
もすべて被控訴人一橋出版が行って，被控訴人一橋出版の根幹をなす教
科書編集業務等に従事させていた。そして，被控訴人マイスタッフの被
控訴人一橋出版への派遣料も，他の出版社への派遣料と較べて著しく低
廉で，実質的には派遣労働者の賃金そのものとなっていたので，被控訴
人マイスタッフは，被控訴人一橋出版に対して独立性がなく，形式的・
名目的な存在となっていた。
(イ)被控訴人一橋出版は，被控訴人マイスタッフの１７．５パーセント
の発行済み株式を所有している。しかも，両社の創業者で筆頭個人株主
であるＰ２は，平成１２年まで両社の代表取締役を兼任し，控訴人が被
控訴人マイスタッフに採用された平成１３年当時は，被控訴人一橋出版
の相談役であると同時に被控訴人マイスタッフの代表取締役でもあって，
被控訴人らの従業員の採用に至るまで決定している。
また，被控訴人マイスタッフが人材派遣事業を開始した時点の取締役
は，Ｐ６及びＰ３であった。Ｐ６は，平成７年ころまで両社の取締役を
兼任し，同年１０月３０日，被控訴人一橋出版取締役を退任後，その参
与となり，その編集業務に従事しているが，平成１５年１１月現在も被
控訴人マイスタッフの取締役である。そして，Ｐ３は，平成元年１０月，
被控訴人一橋出版の取締役に就任し，平成９年１０月，同代表取締役と
なり，平成１３年１０月，同代表取締役及び取締役を退任したが，平成
１４年１１月まで被控訴人マイスタッフの取締役であった。さらに，Ｐ
６は，被控訴人一橋出版参与として，Ｐ３は，被控訴人一橋出版代表取
締役社長として，派遣を受ける者の面接に立ち会ったりしていた。
このように，控訴人が被控訴人マイスタッフに採用された当時，被控
訴人マイスタッフの取締役４名のうち３名が両社の取締役等の役員を兼
任し，被控訴人マイスタッフの残り１名の取締役も被控訴人一橋出版の
元取締役であるとともに，監査役として両社をしばらく兼任し，人的関
係において被控訴人一橋出版が被控訴人マイスタッフを事実上支配して
いた。
このため，両社は，オーナーであるＰ２によって事実上経営されてお
り，被控訴人マイスタッフが被控訴人一橋出版に対して独立した意思決
定を行うことができる状況にはなかった。すなわち，たとえ被控訴人マ
イスタッフが，被控訴人一橋出版以外の会社との間で通常の労働者派遣
契約を締結していたとしても，被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッ
フの筆頭個人株主と役員がほぼ同一の人物によって構成されているので，
派遣元において派遣先に対して主体的な意思決定を行うことはできず，
被控訴人一橋出版との関係では独立した意思決定を行い得る状況にはな
かった。
(ウ)したがって，被控訴人マイスタッフは，被控訴人一橋出版への当該
労働者派遣という場面における独立性，つまり派遣先とされる被控訴人
一橋出版との関係の中で，派遣元としての独立した企業又は使用者とし
ての実質を持つという意味においては，相対的な独立性がなかった。
イ被控訴人一橋出版の控訴人に対する採用決定について
(ア)被控訴人マイスタッフの本件募集広告は，業務が家庭科教育書編集
とされ，時給額・労働時間・休日等主な労働条件が記載されており，被
控訴人マイスタッフが被控訴人一橋出版の代わりに募集広告を出したの
と変わらない。
(イ)控訴人は，平成１３年４月，Ｐ１から，被控訴人一橋出版への派遣
募集に応募するように連絡を受けて，これに応募し，同月２４日，被控
訴人マイスタッフの会議室において，ペーパーテスト（マークシートの
適性試験）とＰ１による５分程度の簡易面接を受けた。その後の被控訴
人一橋出版における面接試験全体でみれば，被控訴人マイスタッフにお
ける同日の試験は，被控訴人一橋出版が面接試験を行うための事前の準
備行為にすぎなかった。そして，被控訴人一橋出版は，控訴人に対し，
被控訴人一橋出版の役員及び管理職により，同年５月８日に第１次面接，
次いで同月１４日に第２次面接を行った上で，控訴人の採用を決定して
いる。
すなわち，控訴人は，同年５月８日，被控訴人一橋出版の会議室にお
いて，Ｐ６とＰ１による第１次面接試験を受けたが，面接の主体はＰ６
であった。また，控訴人は，被控訴人マイスタッフから本件連絡票によ
って第２次面接試験の通知を受けたが，同書面には「今回は会長，社長
ともご面談いただきます」等と記載されており「会長」は被控訴人一，
橋出版の会長Ｐ２を「社長」は被控訴人一橋出版代表取締役社長のＰ，
３をそれぞれ意味するから，被控訴人一橋出版の役員による面接通知で
ある。さらに，控訴人は，同月１４日，被控訴人一橋出版の会議室にお
いて，Ｐ３，Ｐ６及びＰ７編集部長による第２次面接試験を受け，これ
までの仕事，家族，大学での専攻と今回の仕事との関係，残業に対する
家族の理解の有無などを質問された。しかも，当日の会場案内等は被控
訴人一橋出版の社長秘書が行うなど，派遣先である被控訴人一橋出版が
控訴人の面接試験の設営とその実施をしていた。
(ウ)控訴人は，同月１５日，被控訴人マイスタッフから採用通知を受け，
同月１６日付けで派遣社員就業通知書を渡されたが，同通知書の「派遣
先責任者」欄には被控訴人一橋出版参与であるＰ６の名前が記載されて
いた。
(エ)したがって，控訴人の募集・採用手続の主体は被控訴人一橋出版で
あって，被控訴人一橋出版が控訴人を直接面接して採用決定したもので
ある。仮に，被控訴人一橋出版が上記募集・採用手続をしていないとし
ても，被控訴人一橋出版の控訴人の採用手続においては，労働者派遣法
２６条７項所定の派遣労働者に対する採用前の事前特定行為禁止の違反
の程度は著しく，被控訴人一橋出版は厚生労働省見解の「事前面接によ
り，派遣労働者の採用を決定した場合」に該当するので，派遣先である
被控訴人一橋出版と控訴人との雇用関係を否定することはできない。
ウ被控訴人一橋出版による賃金の決定等について
被控訴人一橋出版が被控訴人マイスタッフに対して控訴人の派遣料名目
で支払った額は，控訴人の時給に５パーセント上積みしたものにすぎず，
格段に低率である上，控訴人の賃金は実質的に被控訴人一橋出版が決定し
ていた。
すなわち，被控訴人一橋出版が被控訴人マイスタッフに対し支払ってい
た派遣料が，被控訴人マイスタッフの主張するように（控訴人の時間給，
＋残業代＋社会保険の使用者負担分）×１．０５（被控訴人マイスタッフ
の利益相当分を加えた額）×１．０５（消費税相当分を加えた額）である
としても，被控訴人マイスタッフのこのような粗利益率５パーセントは，
被控訴人マイスタッフが他の出版社に労働者を派遣する場合の粗利益率２
０ないし３０パーセントと比較して著しく低廉であり，これから募集費用
等を差し引くと，ほとんど利益がない。このように，被控訴人一橋出版が
被控訴人マイスタッフに支払っている「派遣料」の実体は，控訴人ら派遣
労働者の賃金に限りなく近く，被控訴人マイスタッフは，採算を度外視し
てまでして被控訴人一橋出版に労働者を派遣しているというべきであるか
ら，実質的には被控訴人一橋出版が「派遣料」の名目で「賃金」を決定し
ているにすぎないことになる。なお，一橋出版労働組合は，被控訴人マイ
スタッフから被控訴人一橋出版に派遣されていた時給計算の経理・総務の
労働者の時給について，平成１４年の春闘時に正社員並３パーセントの賃
上げの要求をしていたが，これに対する回答として，被控訴人一橋出版は，
「時給２０円アップ（時給８００円ないし１０００円に対して，２ない」
し２．５パーセントの増額）を回答し，平成１５年冬及び平成１６年冬の
一時金を半額にする旨の回答もしていたから，このことからも，被控訴人
一橋出版が被控訴人マイスタッフからの派遣労働者の賃金を決定していた
ということができる。
以上のように，実質的に控訴人ら派遣労働者の賃金を決定しているのは，
被控訴人一橋出版であって，被控訴人マイスタッフは，単なる賃金支払代
行機関にすぎず，被控訴人らの間には実質的な支配従属関係があり，控訴
人の賃金は実質的に被控訴人一橋出版が決定している。
エ控訴人の就労の実体等
(ア)控訴人が被控訴人一橋出版において担当した本件編集業務等は，退
職した正規労働者（以下「正社員」という）が担当していた新課程家。
庭科教科書関係が中心であり，控訴人は，その責任者であった。しかも，
控訴人は，必要な編集会議等の企画，設定，業務委託の交渉，関係者と
の折衝，被控訴人一橋出版の建物の鍵の管理等も正社員と同様に行い，
被控訴人一橋出版の職員である旨記載された名刺び身分証明書の交付も
受けていた。また，残業，出張，休日出勤に関しても，被控訴人マイス
タッフの関与は全くなく，Ｐ７編集部長等の決裁を受け，その指示に従
っていた。残業命令，休日出勤命令，出張命令等の事項は，労働者派遣
法上も基本的債権としての労務給付請求権・指揮命令権として派遣元に
留保されている権利であるが，被控訴人マイスタッフのＰ１部長は，平
成１７年７月，控訴人に対し，残業，休日出勤，出張等については，被
控訴人一橋出版のＰ７編集部長等の指示に従うように指示した。
したがって，控訴人の就労状況は被控訴人一橋出版の正社員と同様で
あった。
(イ)ところで，被控訴人マイスタッフは，控訴人に対し，次のとおり派
遣就業通知書を交付した。
①平成１３年５月１６日付け雇用期間同月２１日から同年１１月２
０日まで
②同年１１月１３日付け雇用期間同月２１日から平成１４年５月２
０日まで
③平成１４年５月１３日付け雇用期間同月２１日から同年１１月２
０日まで
④同年１１月１１日付け雇用期間同月２１日から平成１５年５月２
０日まで
しかし，実際には，各派遣就業通知書作成前にＰ１から控訴人に対し
契約を更新する旨の打診は全くなく，各派遣就業通知書が控訴人に交付
された時期も，雇用期間の始期を過ぎていたことが度々であった。
オ以上のとおり，被控訴人らの筆頭個人株主及び役員の共通性並びに被控
訴人マイスタッフの被控訴人一橋出版に対する派遣状況等からすると，出
版業務において被控訴人らが一体であり，そして，控訴人の募集・採用手
続，控訴人の就労状況及び控訴人の派遣料と控訴人の賃金の関係等にかん
がみると，被控訴人一橋出版が控訴人の実質的使用者であり，控訴人と被
控訴人一橋出版との間に黙示の労働契約が成立している。
なお，被控訴人マイスタッフは，控訴人と被控訴人一橋出版との間に労
働契約が成立し，本件派遣労働契約が形式にすぎず，無効であるとしても，
自らの名で控訴人を募集して雇用している以上，信義則上も，本件派遣労
働契約に従い使用者（雇用主）としての責任を負うべきである。
（被控訴人マイスタッフの主張）
ア控訴人の主張について
控訴人の主張は，すべて否認ないし争う。ただし，被控訴人マイスタッ
フが本件派遣労働契約の使用者（雇用主）であったことは認める。
被控訴人マイスタッフと被控訴人一橋出版は，それぞれ独立した法人格
を有する企業であり，独自の定款，事業目的，組織をもって独自の運営を
行っており，被控訴人マイスタッフは，被控訴人一橋出版の子会社ではな
い。
被控訴人マイスタッフの主たる業務は出版関連業界への労働者派遣であ
って，約１４０名を派遣しているが，平成１５年５月当時に被控訴人一橋
出版に派遣していた編集者は約７名であり，同時期の被控訴人マイスタッ
フの売上高に占める被控訴人一橋出版の割合は，約１５パーセントにすぎ
なかったから，このような事実からも，被控訴人マイスタッフが被控訴人
一橋出版と一体でないことが明らかである。なお，被控訴人マイスタッフ
は，被控訴人一橋出版に対し，派遣料として，５パーセントの利益を加算
し，更に消費税５パーセントを上乗せして請求している。利益率を５パー
セントとしたのは，長期的視点からの経営判断に基づくものであるから，
第三者が容喙すべきことではない。
Ｐ７編集部長は，平成１３年５月１４日，被控訴人一橋出版の会議室に
おいて，Ｐ３とＰ６の控訴人に対する面接試験に立ち会っているが，これ
は業務内容の説明をするために備えるとともにオブザーバーとして出席し
たにすぎない。また，派遣先の会社が派遣社員に派遣先の社名の入った名
刺を持たせたり，派遣先の身分証明書を発行することは，派遣社員が対外
的に活動する場合は通例であるから，控訴人が被控訴人一橋出版の社名入
りの名刺及び身分証明書などを保有することをもって被控訴人一橋出版の
正社員ということはできない。
イ(ア)控訴人の採用及び派遣について
被控訴人マイスタッフは，被控訴人一橋出版から労働者派遣に関する
基本契約に基づき，高等学校家庭科教材の編集，制作及びこれに付随す
る業務の遂行のために１名の派遣社員の派遣依頼を受けた。
そこで，被控訴人マイスタッフは，本件募集広告によって派遣社員を
募集した上で控訴人と面接し，その採用を決定後，被控訴人一橋出版と
の間の労働者派遣契約に基づき，控訴人を被控訴人一橋出版に派遣した。
被控訴人マイスタッフは，平成１３年５月８日及び１４日，被控訴人
一橋出版の会議室において，控訴人に対し面接を実施しているが，これ
は，被控訴人一橋出版の役員でもあった被控訴人マイスタッフの代表取
締役であるＰ２，同取締役であるＰ３及びＰ６らの利便性を考慮して同
会議室を無償で借りたにすぎない。派遣社員の採用面接の場所をどこに
するかは，諸般の事情を考慮して被控訴人マイスタッフがその裁量で決
定すべき事柄である。なお，被控訴人一橋出版の社長秘書が受付，案内，
お茶だしなどをしたことは，被控訴人一橋出版の社屋に来訪した者に対
する常識的な対応にすぎない。
(イ)控訴人は，被控訴人マイスタッフとの間で，上記決定に当たり厳格
に雇用期間を６ケ月とする派遣労働契約を締結し，その後も本件編集業
務等の遂行のため，雇用期間を平成１３年１１月２１日から平成１４年
５月２０日まで，次いで同年同月２１日から平成１５年５月２０日まで
とする派遣労働契約（以下「本件最後の派遣労働契約」といい，控訴，
人と被控訴人マイスタッフとの間で締結された本件編集業務等の遂行の
ための上記各派遣労働契約を一括して「本件派遣労働契約」という）。
を順次締結し，その都度，被控訴人マイスタッフが発行した派遣社員就
業通知書を受領し，同書面記載の条件を承諾して就労している。
そして，本件募集広告においては，被控訴人マイスタッフの記載はあ
るが，被控訴人一橋出版の記載はないのみならず，本件連絡票の作成名
義は被控訴人マイスタッフであり，本件派遣労働契約に係る派遣社員就
業通知書（甲６の①ないし③，１１）及び平成１３年５月１６日付け就
業通知書の補足説明書（甲７）の各作成名義は被控訴人マイスタッフで
ある。また，控訴人の給与や賞与も被控訴人マイスタッフが決定して，
支給していた。したがって，使用者は，被控訴人マイスタッフであって，
被控訴人一橋出版と解する余地はない。なお，上記派遣社員就業通知書
の派遣先責任者としてＰ６の名前が記載されたり，本件連絡表における
控訴人主張の「今回は会長，社長ともご面談いただきます」の記載部分
は，いずれも誤記であって事務手続上の誤りにすぎない。
本件派遣労働契約の雇用期間中，控訴人から，派遣社員であることに
対する異議は一切なく，しかも，被控訴人マイスタッフによる上記採用
当初から控訴人自身が被控訴人一橋出版に直接雇用されたという認識を
持っていたことをうかがわせる言動は皆無であった。また，控訴人は，
被控訴人マイスタッフの派遣社員として，その健康保険，厚生年金保険，
雇用保険に加入していた。
このように，控訴人は，被控訴人マイスタッフの派遣社員であること
を熟知し，かつ了解の上で，上記のとおり本件派遣労働契約を締結して
通算２年間にわたり，派遣社員として被控訴人一橋出版に派遣されてい
た。
(ウ)控訴人は，本件最後の派遣労働契約が終了間際となり，被控訴人マ
イスタッフに対しても「派遣社員という身分での就労ゆえ，一旦は，，
契約打ち切りもやむを得ないと考えました」と記載した平成１５年５月
１３日付け書簡（乙Ｂ１）を送っているが，この文面自体からも控訴人
が被控訴人マイスタッフの派遣社員にすぎず，被控訴人一橋出版に直接
雇用されていたものではないことを理解していたことが明らかである。
(エ)控訴人は，もともと被控訴人マイスタッフを通じて数年にわたり，
数社で派遣社員として職務に従事し，他方，被控訴人マイスタッフは，
控訴人の能力的，経験的及び社会的な派遣社員としての適性を評価して
採用を続け，その職場を提供してきたものであって，控訴人と派遣先で
ある被控訴人一橋出版との間に雇用関係を認めるような事情は全くない。
(オ)以上のとおり，控訴人の主張はその前提を欠いており失当である。
（被控訴人一橋出版の主張）
ア控訴人の主張はすべて争う。
被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフは別個の法人であり，両社が
一体であるとか，被控訴人マイスタッフが被控訴人一橋出版の賃金支払代
行機関とみなすことはできない。
控訴人は，被控訴人マイスタッフは，その派遣社員として募集し，採用
したものである。
Ｐ７編集部長が，平成１３年５月１４日，被控訴人一橋出版の会議室に
おいて，Ｐ３とＰ６の控訴人に対する面接試験に立ち会ったのは，オブザ
ーバーとして出席したにすぎず，採用者の選定に参加したり，控訴人の労
働条件を決定したことはない。
次に，被控訴人マイスタッフは控訴人に対する第１，２次面接試験を被
控訴人一橋出版の会議室で行っているが，これは面接担当者の便宜のため
にすぎず，被控訴人一橋出版が上記試験を行ったことにはならない。また，
被控訴人一橋出版は，被控訴人一橋出版の職員である旨記載された名刺び
身分証明書を発行しているが，これは家庭科教科書の検定に関連して文部
科学省に出入りする際に身分証明書の提示が必要であるため発行しただけ
であって，上記名刺及び身分証明書によって被控訴人一橋出版の「社員」
であることを認める趣旨ではない。
イ(ア)被控訴人一橋出版は，被控訴人マイスタッフとの間の労働者派遣契
約に基づき被控訴人マイスタッフから派遣された控訴人を労働に従事さ
せたにすぎず，被控訴人一橋出版が使用者（雇用主）として控訴人を使
用したり，あるいは賃金を支給した事実はなく，その他，被控訴人一橋
出版が控訴人に対して使用者（雇用主）として行動したことはないから，
控訴人との間に雇用関係はない。
(イ)被控訴人一橋出版が，被控訴人マイスタッフに対して支払う派遣料
としての「時間単価」は２６２５円であるが，控訴人の社会保険料を支
払ったことはない。また，控訴人の賃金については，被控訴人マイスタ
ッフが控訴人に対して直接支給し，その給与支払明細書（甲１０の①な
いし③）も交付している。なお，被控訴人一橋出版は，一橋出版労働組
合に対し，派遣社員の賃上げについては，管轄外のことなので回答でき
ないと応答していたが，一橋出版労働組合が調査して答えるように求め
たので，被控訴人マイスタッフに照会し，その結果を伝えたにすぎず，
上記賃上げに同意したことはない。
(ウ)以上のとおり，控訴人の主張はその前提を欠いており失当である。
(2)争点(2)（法人格否認の法理による被控訴人一橋出版と控訴人との間の労
働契約の成否）について
（控訴人の主張）
被控訴人一橋出版は，以下のとおり，被控訴人マイスタッフの法人格及び
労働者派遣法を濫用しているので，控訴人との関係において被控訴人マイス
タッフの法人格が否認され，被控訴人一橋出版と控訴人との間の労働契約の
成立が是認されるから，控訴人は，被控訴人らとの間において，労働契約上
の権利を有する地位にある。
ア被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフとの関係
(ア)被控訴人一橋出版は，上記のとおり，昭和６１年１１月２５日に子
会社である被控訴人マイスタッフの商号変更をし，労働者派遣法に基づ
く人材派遣事業を行う会社として以後，自社の教科書編集等の出版業務
については，もっぱら被控訴人マイスタッフの従業員を労働者派遣ある
いは編集業務の請負という形態で従事させてきた。そして，被控訴人一
橋出版は，被控訴人マイスタッフの親会社であり，一方，被控訴人マイ
スタッフは，被控訴人一橋出版の子会社の地位にある。
(イ)被控訴人一橋出版の被控訴人マイスタッフに対する出資比率は，１
７．５パーセントであるが，被控訴人一橋出版及び被控訴人マイスタッ
フの創業者であるＰ２は，被控訴人一橋出版及び被控訴人マイスタッフ
の筆頭株主であり，両社の代表取締役を兼任し，平成１２年７月に被控
訴人一橋出版代表取締役を退任した以後も被控訴人一橋出版の会長，相
談役として日常的業務については電話で，重要事項については役員を自
宅に赴かせて指示してきた。
(ウ)Ｐ６は平成７年１０月３０日まで被控訴人一橋出版及び被控訴人マ
イスタッフのナンバー２として取締役を兼任しており，両社の取締役に
ついては，Ｐ２，Ｐ６を中心にして，Ｐ３及びＰ８らが両社の取締役を
恒常的に兼任するなどしてその経営に当たってきた。とりわけ，Ｐ６は，
もともと被控訴人一橋出版編集部長であり，平成７年１０月に被控訴人
一橋出版の専務取締役を退任したが，以後被控訴人一橋出版取締役経験
者の役職である参与に就任し，各種編集業務に従事してきた。
イ被控訴人マイスタッフの派遣労働者の採用は形式のみである。
(ア)控訴人のような編集労働者の採用については，恒常的に被控訴人一
橋出版の役員による面接が行われた上で，その採用が決定されている。
そして，その面接役員が被控訴人マイスタッフの役員も兼任しており，
控訴人に対する面接の実態はまさに被控訴人一橋出版の役員としての行
動である。
(イ)被控訴人一橋出版から被控訴人マイスタッフに支払われる派遣料は，
上記のとおり，派遣労働者の賃金に５パーセント上乗せした額にすぎな
いため（他の出版者への派遣の場合には２０ないし３０パーセント，）
被控訴人マイスタッフの被控訴人一橋出版への派遣による利益は０ある
いは赤字である。したがって，被控訴人マイスタッフは，少なくとも被
控訴人一橋出版への派遣については独立した営業活動をしていない。
(ウ)そもそも，被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフの間では，労
働者派遣個別契約が締結されていない。すなわち，労働者派遣に際し，
労働者派遣基本契約書の他に，上記個別契約を締結することは労働者派
遣法２６条所定の基本的義務であるにもかかわらず，被控訴人マイスタ
ッフと被控訴人一橋出版は，同法に違反し，労働者派遣の最も基本的な
個別派遣契約書さえ作成していないのであって，この事実は，両社双方
に独立した企業間の取引という意識がないことを示している。
(エ)被控訴人一橋出版と一橋出版労働組合の交渉において，被控訴人マ
イスタッフから被控訴人一橋出版へ派遣されている事務職派遣労働者の
賃上げについて，被控訴人一橋出版の管理職が回答をしている。
(オ)控訴人の業務実態をみても長時間残業を含めて正社員と全く変わら
ない。
(カ)したがって，少なくとも被控訴人マイスタッフの被控訴人一橋出版
に対する派遣に関する限り，被控訴人マイスタッフからの派遣は形式に
すぎず，実質的には被控訴人一橋出版が直接雇用しているものと何ら変
わりはないから，被控訴人マイスタッフの実態は，被控訴人一橋出版の
採用手続の代行機関・賃金支払代行機関にすぎない。
ウ被控訴人一橋出版による被控訴人マイスタッフの法人格の濫用
(ア)被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフの実態は，Ｐ２が筆頭株
主として被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフの経営を支配し，人
材派遣業者である被控訴人マイスタッフをして，他の出版社に人材を派
遣して利益を上げさせると同時に，教科書出版社である親会社の被控訴
人一橋出版に対しては，もっぱら「派遣労働者」という形態で安定的で
低廉な労働者を供給させることを企図し，被控訴人マイスタッフの法人
格を濫用している。
すなわち，実質的には被控訴人一橋出版が採用し，正社員と同様の業
務管理と労務管理を行っているにもかかわらず，形式的には被控訴人マ
イスタッフからの「派遣」という形をとることにより，労働者を直接雇
用するよりもはるかに低賃金・低コストで，しかもいつでも当該労働契
約の更新拒絶，つまり雇い止めができる不安定な有期雇用により，直接
雇用による使用者としての責任を回避してきた。
(イ)以上のとおり，被控訴人一橋出版は，労働者派遣という雇用制度を
悪用し，派遣会社である被控訴人マイスタッフを上記のような直接雇用
の責任回避という不当な目的を実現するために利用しているから，その
範囲で被控訴人マイスタッフの法人格を濫用している。
したがって，被控訴人マイスタッフの法人格は被控訴人一橋出版への
労働者派遣の限りにおいて否定されるので，被控訴人一橋出版が被控訴
人マイスタッフからの派遣労働者に対して直接雇用の使用者としての責
任を免れない。よって，被控訴人一橋出版は，控訴人を直接雇用したも
のとして労働契約上の使用者である。
（被控訴人マイスタッフの主張）
ア控訴人の主張はすべて争う。
イ上記(1)の被控訴人マイスタッフの主張のイのとおり，控訴人の主張は
失当である。
（被控訴人一橋出版の主張）
ア控訴人の主張はすべて争う。
イ上記(1)の被控訴人一橋出版の主張イのとおり，控訴人の主張は失当で
ある。
(3)争点(3)（被控訴人一橋出版が争点(1)及び(2)における労働契約上の使用
者である場合，被控訴人らと控訴人との間の労働契約終了の有無）について
（被控訴人マイスタッフの主張）
被控訴人マイスタッフと控訴人との間の本件最後の派遣労働契約は，以下
のとおり終了したので，控訴人の主張する被控訴人らと控訴人との間の労働
契約関係もすべて終了した。
ア雇用期間満了による終了
被控訴人マイスタッフは，控訴人との間で，平成１４年１１月１１日こ
ろ，控訴人を派遣社員として，雇用期間を同月２１日から平成１５年５月
２０日までの６ケ月，派遣先を被控訴人一橋出版等とする条件で本件最後
の派遣労働契約を締結した。
したがって，本件最後の派遣労働契約は，同月２０日の経過により，雇
用期間の満了により終了した。
イ合意による終了
Ｐ６は，控訴人に対し，本件最後の派遣労働契約に係る雇用期間満了前
の平成１５年４月１６日，今後派遣労働契約を締結しない旨通告したとこ
ろ，控訴人は，Ｐ６に対し「私は，派遣社員であるからやむを得な，
い」と述べて，上記雇用期間満了による本件最後の派遣労働契約の終了。
を承諾した。
すなわち，被控訴人マイスタッフと控訴人は，その間の雇用契約を同年
５月２０日をもって合意解約した。
ウ派遣先の業務の不存在による終了
被控訴人マイスタッフは，平成１５年３月末，被控訴人一橋出版から，
今後本件編集業務等を被控訴人一橋出版の正社員のみで行い，派遣要請を
打ち切る方針である旨通告された。そのため，被控訴人マイスタッフは，
本件最後の派遣労働契約に係る雇用期間満了前である同年４月１６日，控
訴人に対し，今後派遣労働契約を締結しない旨通告した。
したがって，本件最後の派遣労働契約は，同年５月２０日，上記雇用期
間満了により終了した。
（被控訴人一橋出版の主張）
被控訴人一橋出版は，控訴人と労働契約関係になく，被控訴人マイスタッ
フとは別会社であるから，後記の控訴人の主張に係る本件解雇あるいは雇い
止めの問題には無関係である。
（控訴人の主張）
ア被控訴人らの主張はすべて争う。
イ被控訴人一橋出版と控訴人との間の黙示の労働契約及び被控訴人マイス
タッフと控訴人との間の派遣労働契約について
(ア)控訴人と被控訴人一橋出版との間の黙示の労働契約及び控訴人と被
控訴人マイスタッフとの間の派遣労働契約は，以下のとおり，実質的に
期間の定めのない契約である。
①本件募集広告において，雇用期間は「長期」と記載されていた。
②被控訴人らの控訴人に対する採用試験の面接では，正社員に仕事を
引き継ぐ形で１年間やってもらうことになる旨の話があり，６ケ月と
の雇用期間は形式にすぎなかった。
③控訴人の募集・採用手続は，被控訴人一橋出版の正社員に対する以
上に慎重な手続であった。
④被控訴人マイスタッフ作成の平成１３年５月１６日付け就業通知書
の補足説明書（甲７）には「取敢えず６ヶ月間としますが，特別の，
事情がない限り，当初の６ヶ月で終了ということはありません」と。
記載されていた。
⑤控訴人は，本件派遣労働契約につき就労後約１年を経た時点で，Ｐ
７編集部長に対し，せめて副教材が終わるまでは続けたい旨申し出た
ところ，Ｐ７編集部長は「そんなこと言わずにずっといてください」
と言った。
⑥書籍の編集業務は，性格上継続性を有し，まして本件編集業務等は
長期間を要するから，被控訴人一橋出版が控訴人を本件編集業務等に
配置したことは，その雇用期間を１年に限定する意思がなかったこと
を意味する。
⑦本件派遣労働契約の更新手続は形式的であり，雇用期間満了前に控
訴人へ更新についての問い合わせがなく，新たな雇用期間の始期が経
過した後に派遣社員就業通知書が届けられたこともあった。
⑧被控訴人一橋出版は，景気の変動に関係なく派遣社員を就労させ，
正社員と同様に有給休暇等の取得を認めたり，正社員に登用すること
もあった。
(イ)Ｐ６が控訴人に対し平成１５年４月１６日に行った今後派遣労働契
約を締結しない旨の通告は，当該労働契約の更新拒絶（いわゆる雇い止
め）であり，実質的には，被控訴人らと控訴人との間の労働契約に係る
解雇（以下「本件解雇」又は「雇い止め」という）である。しかし，。
被控訴人らは，控訴人に対し，本件解雇の具体的理由を全く明らかにし
ておらず，控訴人を解雇する合理的理由はないから，上記解雇は無効で
ある。
ウ法人格否認の法理による被控訴人一橋出版と控訴人との間の労働契約及
び被控訴人マイスタッフと控訴人との間の労働契約について
(ア)被控訴人マイスタッフの法人格は，被控訴人一橋出版への労働者派
遣の限りにおいて否定されるので，控訴人と被控訴人一橋出版との間に
は直接の労働契約関係が成立するが，当該労働契約は期間の定めのない
労働契約である。
なお，労働者派遣法２６条本文により，派遣元と派遣先との間では，
基本派遣契約のほかに，当該労働者派遣の際に個別労働者派遣契約を締
結しなければならないが，被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフと
の間では６ケ月ごとの個別の派遣契約を締結した形跡がなく，この点か
らも被控訴人一橋出版が控訴人との契約関係について６ケ月という期間
を限定する意思がなかったことは明らかである。
(イ)被控訴人一橋出版と控訴人との労働契約関係は，被控訴人マイスタ
ッフと控訴人との間の労働契約関係の影響を受けない。
すなわち，被控訴人マイスタッフと控訴人との派遣就業通知書には期
間が６ケ月ごととされており，期間の定めがある契約にみえるものの，
被控訴人マイスタッフと控訴人との労働契約は，本来，職業安定法（以
下「職安法」という）４４条に違反して無効であるから，控訴人は，。
被控訴人マイスタッフとの労働契約の拘束は受けず，また，派遣期間の
効力を主張することは，信義則上許されない。
(ウ)仮に，被控訴人マイスタッフと控訴人との労働契約の期間について
の条項が，被控訴人一橋出版と控訴人との労働契約関係に影響を与える
場合でも，控訴人と被控訴人らとの間の労働契約は実質的に期間の定め
のない労働契約と実質的に異ならない状態，あるいは少なくとも雇用継
続に合理的期待を有する場合であるから，解雇権濫用法理の類推適用を
すべきである。
そして，①控訴人が担当した業務は，もともと正社員が担当していた
家庭科編集業務であり，指導要領の改定，検定，改訂が続く限り，長期
間の就業が予定される業務である。②このような業務の性格から，平成
１３年５月１６日付け就業通知書の補足説明書（甲７）には，上記のと
おり「取敢えず６ヶ月間としますが，特別の事情がない限り，当初の，
６ヶ月で終了ということはありません」と記載されており，もともと。
被控訴人マイスタッフ自身が長期雇用を前提とした書面を交付していた。
③被控訴人一橋出版は，控訴人の採用後も，景気の変動に関係なく６名
程度の編集労働者の派遣を受けて就労させていた（甲３。④被控訴人）
一橋出版には派遣された編集労働者の場合，６ケ月の期間満了によって
雇い止めされたものはおらず，いずれも長期にわたって雇用を継続して
きた。⑤控訴人は，正社員と同様に有給休暇等を取得していた。⑥被控
訴人一橋出版においては，派遣労働者の体裁を取っていた労働者が正社
員に登用された例があった。⑦控訴人のほか，雇用期間を６ケ月とされ
た他の編集労働者も，雇用期間とされた６ケ月間で契約が終了するなど
と考えて就労した者はいなかった。⑧本件派遣契約に係る控訴人の３回
の更新手続もごく形式的であり，Ｐ１から期間満了前に控訴人への問い
合わせなどなかったばかりか，派遣社員就業通知書が雇用期間の始期経
過後に届けられた例もたびたびであった。⑨上記のとおり・・・本件派
遣労働契約につき就労後約１年を経たころ，Ｐ７編集部長は，控訴人に
対し「そんなこと言わずにずっといてください」と発言した。
したがって，被控訴人マイスタッフが控訴人に交付した本件派遣労働
契約に係る派遣社員就業通知書に記載された「６ケ月」という雇用期間
については，その雇用期間を限定する意味がなかったから，控訴人と被
控訴人マイスタッフとの間の派遣労働契約については，実質的に期間の
定めがない労働契約と異ならない状態であり，少なくとも被控訴人らと
の労働契約関係において雇用継続に合理的な期待を有している。よって，
本件解雇は，解雇の法理又は少なくとも解雇権濫用法理の類推適用を受
ける雇い止めと解すべきである。
(エ)本件解雇ないし雇い止めは，以下のとおり，客観的合理性，社会的
相当性を有しないから，無効である。
①被控訴人らの主張によっても，本件解雇ないし雇い止めが，整理解
雇であるのか，勤務成績・能力を理由とする解雇であるのか，非違行
為を理由とする解雇なのか自体の区別すらされていない。本件解雇な
いし雇い止めは，それだけで，社会的相当性・客観的な合理性を欠く
ものとして無効である。
②被控訴人マイスタッフの主張する派遣労働契約は，上記のとおり，
もともと職安法４４条違反として無効なものであるから，控訴人は期
間の点についての拘束を受けないと解すべきである。また，被控訴人
マイスタッフの設定した６ケ月の期間の限定には，上記のとおり合理
的な理由がないから，期間が満了したとの理由だけでは解雇理由の主
張にすらならず，失当である。
③控訴人は，平成１５年５月時点で被控訴人らとの労働契約を合意解
約する意思は全くなくかったから，労働契約を合意解約をしていない。
④被控訴人マイスタッフは，派遣先の業務の不存在を主張するが，こ
れが整理解雇ないし経営上の理由による解雇なのか否かが不明である
とともに，控訴人が行っていた家庭科教科書編集の業務の性質上，検
定合格は業務の区切りとはなるものの，更に検定が継続する上，改定，
訂正，読者対応等が残るなど，終了がなく，実際にも，控訴人の担当
業務は，被控訴人マイスタッフから被控訴人一橋出版に派遣されてい
る他の派遣労働者が行っているから，控訴人が担当すべきその業務は
存在している。
(4)争点(4)（被控訴人一橋出版が争点(1)及び(2)における労働契約上の使用
者でない場合，被控訴人マイスタッフと控訴人との間の労働契約終了の有
無）について
（被控訴人マイスタッフの主張）
ア被控訴人マイスタッフと控訴人との間の本件最後の派遣労働契約は，上
記(3)の被控訴人マイスタッフの主張のとおり既に終了しているから，控
訴人は労働契約上の権利を有する地位にはない。
イ後記の控訴人の主張はすべて争う。
なお，控訴人が継続して被控訴人一橋出版において就労できる合理的理
由はない。そして，被控訴人マイスタッフは，平成１７年４月７日から同
年８月５日まで，被控訴人一橋出版の編集部に対してＰ９を派遣したが，
同人の担当業務は被控訴人一橋出版のホームページの内容更新であり，家
庭科教材とは無関係である。また，被控訴人マイスタッフは，Ｐ９の交代
要員として，同年８月２２日，被控訴人一橋出版に対してＰ１０を派遣し
たが，同人の業務は同様にホームページの内容更新であるから，控訴人の
主張は失当である。
（控訴人の主張）
ア被控訴人マイスタッフの主張はすべて争う。
イ被控訴人一橋出版と控訴人との間における直接の労働契約上の有無にか
かわらず，被控訴人マイスタッフは，以下のとおり労働契約上の責任があ
る。
(ア)派遣労働者は，派遣元との間に労働契約を締結しているのであり，
その限りにおいて派遣でない通常の労働契約と変わることはないから，
派遣労働者についても，反復継続して更新が繰り返され，実質的に常用
型派遣労働者と同視し得る場合には，いわゆる解雇法理が適用される。
そして，派遣先と派遣労働契約が解除された後は，派遣元は派遣先で
働かせることができなくなるのは当然であるが，それはあくまでも派遣
先と派遣元の経済関係に基づく契約であり，それによって，派遣労働者
と派遣元との間の労働契約が当然に消滅するものではない。派遣元が更
新を反復継続して常用型派遣労働者と同視し得る派遣労働者については，
別の派遣先に派遣することによって雇用を維持しなければならない。
したがって，派遣元は，雇用継続するために他の事業所を紹介するか，
それができない場合はその間の賃金を負担すべきである。なお，新たな
派遣先を紹介した場合には，それに対して派遣労働者が不当な理由で拒
否した場合は雇用関係終了の正当事由となる。
(イ)①本件派遣労働契約においては，更新の繰り返しに加え，次のとお
り，もともと長期間の雇用が予定されていた。
ａ被控訴人一橋出版は，控訴人の採用に際し，今後１年間に控訴人
と一緒に担当する正社員を１名採用し，仕事を引き継ぐ予定である
旨告げたが，結局，１回募集したものの，採用せず，その後募集も
正社員の採用もしなかった。
ｂ上記のとおり，被控訴人マイスタッフ作成の平成１３年５月１６
日付け就業通知書の補足説明書（甲７）には「取敢えず６ヶ月間，
としますが，特別の事情がない限り，当初の６ヶ月で終了というこ
とはありません」と記載されており，これは労働基準法が定める。
解雇予告期間「１ケ月」よりもはるかに長期であるから，控訴人の
場合の期間の定めは形式にすぎないといわざるを得ない。
②被控訴人マイスタッフから被控訴人一橋出版に対し，控訴人の担当
業務について新たな派遣をしている。
すなわち，控訴人が行っていた家庭科教科書及び関連図書編集業務
について，控訴人の後は編集部長代理のＰ５が行っていたが，更に従
前から被控訴人マイスタッフから派遣されていた労働者及び新たに派
遣された労働者が担当している。
したがって，被控訴人一橋出版から被控訴人マイスタッフに対し，
従前控訴人の担当業務について派遣依頼があったはずであるから，被
控訴人マイスタッフとしては最も適切な労働者として控訴人を派遣す
ることができたのであり，そうすべきであった。
③労働者派遣法は，常用代替防止の観点から同一の派遣先への長期間
の継続派遣を予定することは禁止している。しかし，現実に長期にわ
たって働いている派遣労働者の雇用を保護することは別の問題であり，
労働者派遣法はそれを禁じているものではない。しかも，労働者派遣
契約そのものが解除された場合，派遣元との間の継続雇用を認めるこ
とにより派遣労働者の保護を図ることによって，派遣先の労働者に何
ら影響を与えるものではないから，派遣先の常用代替防止とは何ら関
係がない。
なお，控訴人の派遣は編集業務であり，いわゆる労働者派遣法の
「２６業務」に該当し，派遣期間の制限はないから，派遣先の常用代
替防止は問題とならない。
(ウ)以上のとおり，被控訴人マイスタッフは，控訴人を被控訴人一橋出
版に派遣すべきである。
なお，被控訴人一橋出版は，現に控訴人の仕事を被控訴人マイスタッ
フからの派遣労働者が行っているから，被控訴人マイスタッフはまず控
訴人を被控訴人一橋出版の原業務である家庭科教科書・教材の編集業務
に就業させるべきである。そして，それが不可能となった場合には，そ
の他の出版社に控訴人の従前の派遣労働契約の条件と同様の条件で派遣
すべきであり，それが困難なときは控訴人に対し，所定の賃金を支払う
べきである。
(5)争点(5)（被控訴人らの控訴人に対する未払賃金の有無）について
（控訴人の主張）
ア控訴人の賃金は，時給２５００円，支払時期は毎月１５日締め当月２５
日払いであり，本件解雇前３か月の平均賃金は月額３５万１０９３円であ
る。
そして，本件解雇後の平成１５年６月分（本件解雇日までの８万０１７
８１円は支払済み）から同年１０月分までの未払賃金は計１６７万４６８
４円である。
イよって，控訴人は，被控訴人ら各自に対し，未払賃金として計１６７万
４６８４円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成１５年１１月
２１日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損害金，並
びに平成１５年１１月以降毎月２５日限り３５万１０９３円及びこれらに
対する毎月２６日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延
損害金の支払いを求める。
（被控訴人マイスタッフの主張）
控訴人の主張はすべて争う。
（被控訴人一橋出版の主張）
控訴人の主張はすべて争う。
第３当裁判所の判断
１争点(1)（被控訴人一橋出版と控訴人との間の黙示の労働契約の成否）につ
いて
(1)労働契約も他の私法上の契約と同様に当事者間の明示の合意によって締
結されるばかりでなく，黙示の合意によっても成立し得るところ，労働契約
の本質は使用者が労働者を指揮命令及び監督し，労働者が賃金の支払いを受
けて労務を提供することにあるから，黙示の合意により労働契約が成立した
かどうかは，明示された契約の形式だけでなく，当該労務供給形態の具体的
実態により両者間に事実上の使用従属関係があるかどうか，この使用従属関
係から両者間に客観的に推認される黙示の意思の合致があるかどうかによっ
て判断するのが相当である。
そして，労働者派遣法所定の労働派遣は，自分の雇用する労働者を，その
雇用関係を維持したまま，他人のために，その他人の指揮命令を受けて，労
働に従事させることであるが（同法２条１号，労働者が派遣元との間の派）
遣労働契約に基づき派遣元から派遣先へ派遣された場合でも，派遣元が形式
的存在にすぎず，派遣労働者の労務管理を行っていない反面，派遣先が実質
的に派遣労働者の採用，賃金額その他の就業条件を決定し，配置，懲戒等を
行い，派遣労働者の業務内容・期間が労働者派遣法で定める範囲を超え，派
遣先の正社員と区別し難い状況となっており，派遣先が，派遣労働者に対し，
労務給付請求権を有し，賃金を支払っており，そして，当事者間に事実上の
使用従属関係があると認められる特段の事情があるときには，上記派遣労働
契約は名目的なものにすぎず，派遣労働者と派遣先との間に黙示の労働契約
が成立したと認める余地があるというべきである。
(2)控訴人と被控訴人マイスタッフとの派遣労働契約の締結経過等
そこで，本件派遣労働契約とは別個に控訴人と被控訴人一橋出版との間で
黙示の労働契約が成立したと認められるか否かについて検討する。
上記前提事実と後掲証拠及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実を認める
ことができる。
ア被控訴人マイスタッフは，労働者派遣法に基づく人材の派遣事業，出版
物の編集，制作，その他文書の分類，整理など事務処理業務の請負等を目
的とする株式会社であり，他方，被控訴人一橋出版は，学術書，教科書の
出版及び販売，学習用教材の出版又は製作及び販売等を目的として設立さ
れた株式会社であって，両社はそれぞれ別個の会社として営業を行ってお
り，その収入，経費等の会計も全く別個独立に行っている。
そして，被控訴人らの創業者であり，筆頭個人株主であるＰ２は，被控
訴人マイスタッフが労働者派遣を主目的とした昭和６１年１１月２３日か
ら被控訴人マイスタッフの代表取締役に就任し，以後現在に至っており，
また，昭和６２年１０月２９日から平成１２年７月２５日までの間，被控
訴人一橋出版の代表取締役に就いていた。
Ｐ３は，昭和６１年１１月２３日から平成１４年１１月３０日までの間，
被控訴人マイスタッフの取締役に就き，また，平成９年１０月３１日から
平成１３年１０月３０日までの間，被控訴人一橋出版の代表取締役に就い
ていた。
Ｐ６は，昭和６１年１１月２３日から被控訴人マイスタッフの取締役に
就任し，以後現在に至っており，また，昭和６２年１０月２９日から平成
７年１０月３０日までの間，被控訴人一橋出版の取締役を兼任し，以後被
控訴人一橋出版取締役経験者の役職である参与に就任して，各種編集業務
に従事している。
なお，Ｐ５は，平成８年１２月に被控訴人一橋出版の営業課長，平成１
３年８月に執行役員営業部長，同年１０月に編集部長代理，更に平成１４
年３月に労務担当兼任等に就いている。
（甲１の①ないし⑨，２の①ないし⑩，乙Ａ３，乙Ｂ３，原審における証
人Ｐ１，同Ｐ５及び同Ｐ１１の各証言）
イ被控訴人マイスタッフは，出版関連業界へ労働者を派遣しており，被控
訴人一橋出版以外に常時約１００名ないし１４０名程度を派遣している。
一方，被控訴人一橋出版編集部の体制は，平成１３年５月当時（控訴人
採用時，担当役員１名，管理職１名，正社員４名であり，本件最後の派）
遣労働契約の雇用期間が満了となる平成１５年５月当時，担当役員１名，
管理職２名，正社員２名であった。そして，同月当時の被控訴人マイスタ
ッフの被控訴人一橋出版に対する編集者の派遣者数は約７名，事務系の派
遣社員は約１８名であり，出版業界派遣総数の５パーセント弱であって，
被控訴人一橋出版に対する売上高の比率（業務受託分を含む）は，同当。
時で約１５パーセントであった。ただし，被控訴人一橋出版に他社からの
派遣社員は１名もなかった。
（甲１の①，２の①，１８，乙Ｂ３，原審における証人Ｐ１の証言）
ウ被控訴人マイスタッフは，平成１３年４月初旬ころ，被控訴人一橋出版
から，本件編集業務等を担当する派遣社員１名の派遣依頼を受け，派遣希
望登録者に適当な人材がなかったことから，同月１５日，朝日新聞に本件
募集広告を掲載した。そして，被控訴人マイスタッフの業務部長であるＰ
１は，同月中旬ころ，控訴人のほか１，２名に対し，本件募集広告を告げ
て「今回の募集に応募してみてはどうか」と連絡をした。
これに対し，控訴人は，同月１７日ころ，被控訴人マイスタッフに対し
て履歴書を送付して上記募集に応募したところ，被控訴人マイスタッフの
書類審査を経て，採用試験日の通知を受けた。
そこで，控訴人は，同月２５日，被控訴人マイスタッフの会議室におい
て，他の受験者１８名とともに適性試験（第１次採用試験）である筆記試
験とＰ１の面接を受け，控訴人を含む６名が同試験を通過した。
（甲４，１９，乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ１の証言，原審における
控訴人の供述）
エ控訴人は，同年５月初旬ころ，被控訴人マイスタッフから第１次面接試
験（第２次採用試験）の通知を受けた。
同面接試験は，同月８日，被控訴人一橋出版の会議室において，被控訴
人マイスタッフ取締役兼被控訴人一橋出版の参与であるＰ６及びＰ１によ
って，控訴人を含む受験者６名に対し実施された。
（甲４，５，１９，３１，乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５
の各証言，原審における控訴人の供述。）
オ控訴人は，被控訴人マイスタッフから同月９日付けで本件連絡票（甲
５）により，第２次面接試験（第３次採用試験）の通知を受けた。本件連
絡票に記載の「今回は会長，社長ともご面談いただきますが，会長が高齢
で，この日時しか出社できませんので，諸事お繰り合わせの上，ご出席い
ただきますよう，重ねてお願い申し上げます」と記載されており「会。，
長」とは被控訴人一橋出版会長であるＰ２を「社長」とは被控訴人一橋，
出版代表取締役社長であるＰ３を意味していた。
同面接試験は，同月１４日午後２時から，被控訴人一橋出版の会議室に
おいて，被控訴人マイスタッフ取締役兼被控訴人一橋出版代表取締役であ
るＰ３と被控訴人マイスタッフの取締役兼被控訴人一橋出版の参与である
Ｐ６により，控訴人を含む受験者３名に対し実施された。その場には，Ｐ
７編集部長も出席したが，Ｐ２は体調不良により欠席した。控訴人は，同
面接試験において，これまでの仕事，家族，大学での専攻と今回の仕事と
の関係，残業に対する家族の理解の有無などを質問された。なお，当日の
会場案内等は被控訴人一橋出版の社長秘書が行った。
（甲５，１９，３１，乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各
証言，原審における控訴人の供述）
カ被控訴人マイスタッフは，同年５月１５日，控訴人の採用を決定した上，
月１６日ころ，被控訴人一橋出版との間で，派遣社員数を１名，派遣期間
を同月２１日から同年１１月２０日までの６ケ月間，就業場所を被控訴人
一橋出版，派遣料を時間単価２６２５円，業務内容を本件編集業務等とす
る旨の労働者派遣契約を締結した（甲６の①，７，８，乙Ａ３，９，乙Ｂ
２，３，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言，弁論の全趣旨。）
キ被控訴人マイスタッフは，平成１３年５月１６日ころ，控訴人との間で，
控訴人を派遣社員として，派遣先を被控訴人一橋出版，業務内容を本件編
集業務等，雇用期間を同月２１日から同年１１月２０日までの６ケ月間，
賃金を時間給２５００円等とする条件で雇用する旨の派遣労働契約を締結
した上，控訴人に対し，同年５月１６日付け派遣社員就業通知書（甲６の
①）及び平成１３年５月１６日付け就業通知書の補足説明書（甲７）を送
付し，同月２１日から控訴人を被控訴人一橋出版に派遣して本件編集業務
等に従事させた。
上記派遣社員就業通知書（甲６の①）には「あなたを当社派遣社員と，
して下記の条件で雇用します「１．派遣先一橋出版株式会社「２．。」」
就業場所派遣先編集部「３．業務内容編集業務・高校家庭科教材の」
編集及びこれに付随する業務「４．雇用期間平成１３年５月２１日か」
ら同年１１月２０日まで（６ヶ月間「５．派遣先責任者参与Ｐ６）」
様「６．派遣先業務命令者編集部長Ｐ７様「７．派遣元責任者業」」
務部長Ｐ１「８．就業条件就業日・土曜，日曜，祝日及び派遣先休業」
日を除く毎日，就業時間・９時００分∼１７時００分（実働７時間００
分，休憩時間・上記時間内に６０分間，時間外勤務・派遣社員の同意の）
もとに法定範囲内で命じることがある，休日勤務・同上「９．賃金時」
」．間給・２５００円，支払日毎月１５日締切り，同月２５日支払い「１２
届出義務①派遣社員は定期締切日または雇用期間終了後，速やかに派遣
先承認済みの勤務記録票を当社に提出すること。②欠勤する場合は事前に
派遣先および当社に届け出ること。無断欠勤は厳禁する「１４．特定。」
事項なし」等と記載されていた。
また，上記補足説明書（甲７）には「この度は当社派遣社員として，，
一橋出版㈱への就業をご承諾いただき，まことに有難うございました」。
「１．就業初日は，同社編集部（本館２階）Ｐ７部長をお訪ねくださ
い「２．雇用期限取敢えず６ヶ月間としますが，特別の事情がない。」
限り，当初の６ヶ月で終了ということはありません。終了の場合は極力，
６ヶ月前に通知するようにします「３．出勤時間はタイムカードの打。」
刻をお願いします「５．残業について：①残業は原則的に事前届け出。」
制です。所定書式で部長に届け出，承諾を得てください。やむを得ない場
合は事後でも可。②原則として，日常の残務処理的な１０分，２０分など
の延長は残業扱いとはなりません「６．社会保険加入の場合は，年金。」
手帳，過去加入されていた雇用保険の保険者証または離職票をご提出くだ
さい（年金手帳はすぐにお返しします」等と記載されていた。。）
（甲６の①，７，１９，乙Ａ１ないし９，乙Ｂ３，６，原審における証人
Ｐ１及び同Ｐ５の各証言，原審における控訴人の供述）
クそこで，控訴人は，被控訴人一橋出版の本社２階編集部において，Ｐ７
編集部長，Ｐ５（ただし，上記のとおり平成１３年１０月から編集部長代
理として異動，その他の正社員らとともに就労し，本件編集業務等を。）
行い，編集会議の設定，編集業務関連以外の会議の出席のほか被控訴人一
橋出版の建物の鍵の管理等も正社員とほぼ同様にしていた（甲１９，乙Ａ
３，９，原審における証人Ｐ５及び同Ｐ１１の証言，原審における控訴人
の供述。）
本件編集業務等は，平成１３年５月１５日に被控訴人一橋出版を退職し
た正社員Ｐ１２が担当していた高校家庭科教科書の編集等を引き継ぐもの
であって，Ｐ１２は，文部科学省に対し，同省が公表する指導要領をもと
に作成して完成させた申請図書（表紙デザインがなされていない白表紙）
を提出していたので，控訴人は，それ以後の同省の検定意見通知に基づく
２次にわたる修正（各修正期間は３５日以内であり，２次修正期間には同
省の検定担当調査官と幾度か打ち合わせを行う，検定教科書として合。）
格通知を受けた後４０日以内に見本本（表紙デザインがついたもの）を同
省に提出し，さらに訂正申請を行って，その承認を得る業務に従事した
（甲９，１９，２０，乙Ａ３，９，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各
証言，原審における控訴人の供述。）
控訴人は，徹夜も含む残業や休日出勤をしつつ，上記申請図書について，
平成１３年１０月１２日から同年１１月１６日の３５日間の第１次修正，
同年１１月１７日から同年１２月２１日の３５日間の第２次修正を経て，
平成１４年３月１０日，検定に合格させ，修正終了時点から準備していた
訂正申請（２色刷りから４色刷りへの変更及び資料更新等の訂正申請）を
行い，同年４月に見本本を完成させた。このほか，控訴人は，関連の指導
書，学習ノート，指導ノート等の編集，指導書作成の編集会議，引用転載
。，許可に伴う著作権者との折衝等も行った（甲９，１９，乙Ａ４ないし８
原審における控訴人の供述）
なお，被控訴人一橋出版は，控訴人に対し「一橋出版株式会社編集，
部Ｐ１３」と印刷した名刺（甲１５の②）及び「下記の者は，当社（店
・校）の職員であることを証明する「氏名Ｐ１３「発行者社（店。」」
・校）名一橋出版株式会社」等と記載した同年７月４日付け身分証明書
（甲１５の①）を交付した。控訴人は，上記名刺及び身分証明書を使用し
て，本件編集業務等に当たった（甲１５の①②，１９，原審における控。
訴人の供述）
ケ控訴人に対する業務の指示は，主に，Ｐ７編集部長からなされ，適宜，
Ｐ５らからもなされた。
控訴人は，出退勤時間を被控訴人一橋出版のタイムカードに打刻し，超
過勤務，休暇，欠勤等を届け出るに当たっては，被控訴人一橋出版の所定
用紙を使用し，Ｐ７編集部長あるいはＰ５の認印を受けて，それを被控訴
人マイスタッフにファックス送信してから，各届を被控訴人一橋出版に提
出していた。また，控訴人は，毎月１５日，就業時間を記入した勤務記録
票を被控訴人マイスタッフにファックス送信し，その後，勤務記録票にＰ
７編集部長の認印を受けて，Ｐ７編集部長に提出していた。
控訴人は，平成１３年７月ころ，Ｐ７編集部長から神戸出張を指示され
た際，Ｐ１部長からＰ７編集部長の指示を仰ぐように言われたため，以後，
Ｐ１部長の指示を仰ぐことはなく，Ｐ１部長からも，被控訴人一橋出版で
の勤務当初，仕事はどうかと問い合わせがあったものの，その後，被控訴
人一橋出版での業務に関する指示，問い合わせはなかったが，深夜残業が
頻繁になったころ平成１３年秋以降，被控訴人マイスタッフから残業が多
いことに関して確認の電話があった。
（甲１９，乙Ａ３，９，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言，原審
における控訴人の供述，弁論の全趣旨）
コ被控訴人マイスタッフは，通常，他の出版社に対する派遣労働者への賃
金につき２０ないし３０パーセント加算した派遣料を設定していたが，被
控訴人一橋出版からは，控訴人の派遣料として時間単価２６２５円（本件
派遣労働契約における賃金の時間単価２５００円＋その５パーセント相当
額）にその消費税５パーセントを加えた額の支払いを受けていた（乙Ｂ３，
原審における証人Ｐ１の証言，弁論の全趣旨。）
サその後，被控訴人マイスタッフは，控訴人との間で，平成１３年１１月
１３日ころ，本件編集業務等の遂行のため，上記同様の条件で雇用期間を
同月２１日から平成１４年５月２０日までとする派遣労働契約を締結し，
平成１３年１１月１３日付け派遣社員就業通知書（甲６の②）を送付し，
同期間控訴人を被控訴人一橋出版に派遣して本件編集業務等に従事させた。
次に，被控訴人マイスタッフは，控訴人との間で，平成１４年５月１３
日ころ，本件編集業務等の遂行のため，上記同様の条件で雇用期間を同月
２１日から同年１１月２０日までとする派遣労働契約を締結し，同年５月
１３日付け派遣社員就業通知書（甲６の③）を送付し，同期間控訴人を被
控訴人一橋出版に派遣して本件編集業務等に従事させた。
さらに，被控訴人マイスタッフは，控訴人との間で，平成１４年１１月
１１日ころ，本件編集業務等の遂行のため，上記同様の条件で雇用期間を
同月２１日から平成１５年５月２０日までとする派遣労働契約（本件最後
の派遣労働契約）を締結し，平成１４年１１月１１日付け派遣社員就業通
知書（甲１１）を送付し，同期間控訴人を被控訴人一橋出版に派遣して本
件編集業務等に従事させた。
（甲６の①ないし③，１１，乙Ｂ３）
シ一橋出版労働組合は，被控訴人一橋出版に対し，派遣及びパート労働者
についても正社員並みの賃金増額や一時金支給を要求していたところ，平
成１４年４月２５日の春闘の際，当時の被控訴人一橋出版の労務担当であ
ったＰ５は，上記労働組合に対し，時間給の派遣及びパート労働者につい
て，時給が２０円（率は２パーセント）増額される旨回答し，そのとおり
実施された（甲１７の①②，１８，原審における証人Ｐ５及び同Ｐ１１の
各証言，弁論の全趣旨。）
なお，被控訴人マイスタッフは，控訴人に対し，賃金を支払い，健康保
険，厚生年金保険，雇用保険についても控訴人を被控訴人マイスタッフの
派遣社員として加入し，所得税，社会保険等の徴収手続を行っていたが，
控訴人に対して支払った本件派遣労働契約に係る平成１３年６月分から平
成１５年５月分（本件最後の派遣労働契約の期間満了時）までの賃金はい
ずれも時給２５００円で計算されており，増額されていない（甲６の①な
いし③，１０の①ないし③，１１，１９，乙Ｂ３，原審における証人Ｐ１
の証言，原審における控訴人の供述。）
ス被控訴人一橋出版は，本件編集業務等が一段落したことから，平成１５
年３月下旬ころ，被控訴人マイスタッフに対し，同年５月２０日の契約期
間満了をもって本件編集業務等に関する被控訴人マイスタッフとの間の労
働者派遣契約を終了する旨を通告した（乙Ａ３，９，乙Ｂ３，６，原審に
おける証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言。）
Ｐ６は，被控訴人マイスタッフの取締役として，本件最後の派遣労働契
約の雇用期間満了前である平成１５年４月１６日，控訴人に対し，口頭で
今後派遣労働契約を締結しない旨通告した（甲１９，乙Ａ３，９，乙Ｂ３，
６，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言，原審における控訴人の供
述。）
これに対し，控訴人は，被控訴人らに対し，同年５月１３日付けで，
「本年４月１６日にＰ６参与より，次の契約更新はしない旨，通告があり
ました。派遣社員という身分での就労ゆえ，一旦は，契約打ち切りもやむ
を得ないと考えました。しかし，この２年間，家庭科教科書担当者として，
精一杯力を尽くしてきたことを思い返し，正直な気持ちを伝えさせていた
だくことにいたします，及び「一橋出版編集部での雇用を継続してい。」
ただき，蓄積を次に生かしていきたいという思いを強くしております。ど
うぞご検討をお願いいたします。契約満了まで時間がありませんので，で
きましたら今週中にお返事をいただければ幸いです」と記載した書簡。
（以下「本件書簡」という）を送付した（乙Ｂ１，３，原審における証。
人Ｐ１の証言，原審における控訴人の供述。）
(3)被控訴人一橋出版との黙示の労働契約の成否について
ア本件においては，上記のように被控訴人マイスタッフと控訴人との間に
おいて，派遣労働契約が締結されているから，それにもかかわらず，被控
訴人一橋出版が控訴人の実質的使用者であり，控訴人との間に黙示の労働
契約が締結されたと認め得るためには，上記(1)のようにその就労の具体
的実態から，派遣先と派遣労働者との間に事実上の使用従属関係があると
いい得ることが必要であるので，以下において，上記(2)の認定事実等に
基づき，このような具体的実態について検討する。
イ派遣元である被控訴人マイスタッフの独立性の有無について
上記前提事実と上記(2)の認定事実によると，被控訴人らの筆頭株主及
び役員等の共通性から，被控訴人らが密接な関係にあるということができ
るが，被控訴人一橋出版の被控訴人マイスタッフに対する出資比率は１７．
５パーセントにとどまるのみならず，被控訴人マイスタッフは，資本金１
０００万円の株式会社であり，平成１７年３月現在の従業員は１２名であ
り，派遣先として，被控訴人一橋出版以外に常時約１００名ないし１４０
名程度の労働者を派遣しており，被控訴人一橋出版に対する売上高の比率
も１５パーセント程度であって，その収入，経費等の会計も全く別個独立
に行っているなど，被控訴人一橋出版とは別個独立の企業として営業活動
をしているから，形式的かつ名目的な存在とはいえず，派遣先である被控
訴人一橋出版との関係においても，実質的にも派遣元として独立した企業
・使用者であるということができ，したがって，出版業務においても被控
訴人らが一体であるということはできない。
ウ控訴人の募集・採用手続について
(ア)上記前提事実と(2)認定事実に加えて，甲４，５，乙Ｂ３，６，原
審における証人Ｐ１の証言によると，(ア)控訴人の募集手続においては，
平成１３年４月１５日の本件募集広告（甲４）には，被控訴人マイスタ
ッフが応募先とされており，派遣社員の募集であると記載されているが，
派遣先が被控訴人一橋出版である旨の記載はないこと，(イ)被控訴人マ
イスタッフ作成名義の平成１３年５月９日付け本件連絡票（甲５）には
「一橋出版，家庭科教科書編集（派遣就業）にご応募戴きました」との
記載がある（甲５）こと，(ウ)被控訴人マイスタッフは，特定の派遣先
から特定業務に対する派遣要請があった場合，これに適する人材を求め
て募集し，採用試験を実施することが多く，本件においても，被控訴人
一橋出版から家庭科教材編集という特定業務に対する派遣要請があり，
派遣希望登録者に適当な人材がなかったため，新たに募集したことが認
められる。
したがって，本件募集広告において，業務が家庭科教育書編集とされ，
そして，たとえ勤務時間や休日が被控訴人一橋出版のそれと同じであっ
たとしても，上記募集広告を目して，被控訴人マイスタッフが被控訴人
一橋出版の代わりに行ったものということはできず，他に被控訴人一橋
出版が控訴人の募集手続の主体であると認めるに足りる証拠はない。
(イ)次に，控訴人の採用手続についてみると，本件のように派遣元の役
員が派遣先の役員や役員に準ずる参与等の地位（以下一括して「役員
等」という）を兼任している場合，これらの者が派遣元の役員として。
応募者の面接を行っても，これによって直ちに派遣先の役員等としても
面接を行ったことになるものではない。もっとも，このような場合には，
実質的に派遣先が派遣を受ける者を決定したと評価される余地が全くな
いわけではない。
しかし，甲１の⑧及び⑨，２の⑨及び⑩並びに弁論の全趣旨によれば，
控訴人の面接当時，被控訴人らの役員等を兼任していない者はいなかっ
たことが認められるから，被控訴人らの役員等を兼任しているＰ６及び
Ｐ３が派遣元である被控訴人マイスタッフの役員という立場で面接を行
ったことをもって，被控訴人一橋出版が実質的に控訴人の採用試験を行
ったということはできない。
また，上記(2)エ及びオのとおり，被控訴人マイスタッフは，控訴人
の第１，第２次面接試験を派遣先である被控訴人一橋出版の会議室で行
い，その際，被控訴人一橋出版社長秘書が会場案内等をしたものである。
しかし，乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言並び
に弁論の全趣旨によれば，Ｐ３は被控訴人一橋出版取締役でもあり，Ｐ
６はその参与でもあって，被控訴人一橋出版においても執務していたの
で，被控訴人マイスタッフは，その利便性を考慮して，被控訴人一橋出
版の会議室を無償で借り受けてこれを使用したことが認められるから，
上記各面接試験が被控訴人一橋出版の会議室で行われたこと等から，実
質的に被控訴人一橋出版が主体になって控訴人の採用試験を行ったと推
認することはできない。
なお，原審における控訴人の供述中には，被控訴人一橋出版の取締役
でもあるＰ７編集部長が控訴人の面接に同席し，Ｐ６及びＰ３と同様に，
控訴人に対し，質問をしたという供述部分があり，これに沿う甲１９の
記載部分があるが，その具体的な質問内容や回数等は不明である。のみ
ならず，乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言によれ
ば，Ｐ７編集部長は，被控訴人一橋出版の業務内容の説明のためにオブ
ザーバーとして上記同席をしたと認められることに照らすと，上記控訴
人の供述部分及び甲１９の記載部分を直ちに採用することはできず，Ｐ
７編集部長が同席したことから，被控訴人一橋出版が実質的に控訴人の
採用試験を行ったと認めることはできない。
(ウ)そして，上記(ア)のとおり，本件募集広告は被控訴人マイスタッフ
が行ったと認められ，また，上記(2)キのとおり，被控訴人マイスタッ
フ作成の本件派遣労働契約に係る派遣社員就業通知書（甲６の①）には
「派遣先一橋出版株式会社」と，また，就業通知書の補足説明書（甲
７）には「この度は当社派遣社員として，一橋出版㈱への就業をご承諾
いただき」との記載があるから，これら事実によれば，被控訴人マイス
タッフが，控訴人の募集，採用手続を行い，控訴人の採用を決定したと
認めることができる。
もっとも，上記(2)オのとおり，被控訴人マイスタッフの第２次面接
試験の通知には「今回は会長，社長ともご面談いただきます」と記載さ
れており「会長」とは被控訴人一橋出版会長Ｐ２を「社長」とは被，，
控訴人一橋出版代表取締役社長Ｐ３を意味しており，上記(2)キのとお
り，本件派遣労働契約に係る派遣社員就業通知書の「派遣先責任者」欄
にＰ６参与の名前が記載されていたものである。しかし，上記(ア)及び
(イ)の控訴人の募集・採用手続等と，乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ
１及び同Ｐ５の各証言並びに弁論の全趣旨によると，これら記載は，Ｐ
２やＰ３が被控訴人両社の取締役を兼務していたことがあったことから
生じた，被控訴人マイスタッフにおける事務手続上の誤記というべきも
のであって，これら記載によって被控訴人一橋出版が実質的に控訴人の
採用試験を行ったと推認することは相当ではないというべきである。
そして，他に，被控訴人一橋出版が実質的に控訴人を募集・面接して，
その採用を決定した事実を認めるに足りる的確な証拠はない。
(エ)以上のとおり，控訴人の募集・採用手続の主体が被控訴人一橋出版
であると認めることはできない。そして，被控訴人マイスタッフの控訴
人の募集・採用手続においては，被控訴人一橋出版による労働者派遣法
２６条７項所定の派遣労働者に対する採用前の事前特定行為禁止の違反
があったものと断定することはできない。また，本件派遣労働契約が職
安法４４条に違反するものと認めることもできない。
エ控訴人の就労状況について
(ア)上記(2)キ及びケのとおり，控訴人は，被控訴人一橋出版に対し，
超過勤務，休暇，欠勤等の届け出を提出していたが，被控訴人マイスタ
ッフに対しても，これらをファックス送信しており，また，控訴人は，
被控訴人マイスタッフに対し，毎月１５日に勤務記録票をファックス送
信しており，そして，被控訴人マイスタッフにこれら超過勤務等の届出
や定期締切日に勤務記録票を提出をすることは，本件派遣労働契約の内
容となっていたから，被控訴人マイスタッフは，これらにより控訴人の
具体的な勤務状況を把握して，労務管理をしていたものと認められる。
もっとも，甲１９，原審における証人Ｐ１の証言，原審における控訴
人の供述及び弁論の全趣旨によれば，控訴人は，従前，残業等就業通知
書に書かれていない事項について，逐一Ｐ１部長等の指示を仰いでおり，
本件においても，平成１３年７月ころ，Ｐ７編集部長から命じられた神
戸出張について，Ｐ１部長に確認したところ，Ｐ７編集部長の指示に従
うように言われ，問い合わせても仕方がないというニュアンスのようで
あったことから，以後，Ｐ１部長に指示を仰がなかったこと，Ｐ１部長
からも残業や出張等の労務実態について問い合わせがなかったことが認
められ，被控訴人マイスタッフが十分に適切な労務管理を行っていたか
否かにつき疑問がないではない。
しかし，甲６の②③，１１，１９及び弁論の全趣旨によれば，深夜残
業が頻繁になった平成１３年秋以降，被控訴人マイスタッフから残業が
多いことについて確認の電話があり，以後，控訴人に対する同年１１月
１３日付け，平成１４年５月１３日付け及び同年１１月１１日付け各派
遣社員就業通知書には「１４．特定事項時間外勤務及び休日勤務につ
いて。①原則として事前に業務命令者またはその代理人に文書で届け出
て，承認を得ること」との記載が付加されたことが認められる。。
そして，甲１２，１３，１９，乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ１の
証言及び弁論の全趣旨によれば，被控訴人マイスタッフは，従前控訴人
を派遣した場合と比べ，控訴人の就労状況の確認を細かくしなかったが，
従前の控訴人の派遣は，短期が多く，一定期間に一定量の仕事を処理す
ることが厳格に義務付けられ，派遣先がわずかな遅刻等も看過しなかっ
たが，本件の場合は，期間が６ケ月であり，若干の遅刻等は直ちに問題
とならないことから，管理が多少緩やかになったものであり，もっとも，
被控訴人一橋出版から特に残業について厳格に管理するよう要請があっ
たため，遅刻，早退，残業などについて被控訴人一橋出版の用紙を提出
させていたことが認められる。
(イ)したがって，被控訴人マイスタッフが派遣元として控訴人の労務管
理を行っていなかったということはできず，他方，上記のように被控訴
人一橋出版は，控訴人に対する業務指示，労働時間等の管理をしていた
ことが認められるが，派遣先である被控訴人一橋出版のＰ７編集部長ら
が控訴人に対する業務指示をすること自体は，労働者派遣法の予定する
ところであり（同法２条１号，被控訴人一橋出版がこのような限度を）
超えて控訴人を本件派遣労働契約の内容と異なる別部署へ配置転換した
り，あるいは懲戒・解雇等をする権限を有していたと認めるに足りる証
拠はないから，控訴人についての労務管理や業務指示の点から，被控訴
人一橋出版が控訴人の実質的使用者であることを根拠づける事情はない
というべきである。
なお，本件編集業務等の中心である書籍等の制作編集は平成１１年１
１月７日の法律第８４号による労働者派遣法の改正以前から労働者派遣
事業の適用対象業務として認められており（労働者派遣法施行令４条１
９号，派遣社員の担当業務が従前正社員が担当していた派遣先の重要）
な業務であること，あるいは派遣先の正社員と同様の就労状況であるこ
とをもって，直ちに被控訴人一橋出版が控訴人の実質的使用者である根
拠とすることはできない。
また，上記(2)クの認定事実と甲１５の①②，原審における証人Ｐ１
及び同Ｐ５の各証言並びに弁論の全趣旨によれば，上記のとおり，被控
訴人一橋出版が，控訴人に対し，名刺及び身分証明書を交付しているが，
これは，控訴人が教科書検定手続のため文部科学省を訪れるなど，対外
的業務を遂行する上での便宜のために発行したにすぎないことが認めら
れるから，上記名刺及び身分証明書を交付したことが，被控訴人一橋出
版において控訴人をその正社員として取り扱う趣旨であった認定するこ
とはできない。
オ控訴人の賃金の決定及び支払い等について
(ア)控訴人の賃金については，上記(2)シのとおり，被控訴人マイスタ
ッフが，控訴人に対し，賃金を支払い，所得税，社会保険等の徴収手続
を行っていたことが認められる。
ところで，上記(2)シのとおり，平成１４年春闘の際，当時の被控訴
人一橋出版の労務担当Ｐ５が，労働組合との間の団体交渉において，時
間給の派遣及びパート労働者に対する時給が増額される旨回答したこと
が認められる。
しかし，甲１７の①②，乙Ａ９及び原審における証人Ｐ５の証言によ
れば，Ｐ５は，被控訴人一橋出版への派遣社員の賃金を知らないのはお
かしいという労働組合の指摘があったため，被控訴人マイスタッフに確
認の上回答したにすぎないこと，そして，組合の２００２年（平成１４
年）５月７日付け労働組合ニュースに，上記団体交渉において，被控訴
人「一橋出版は派遣について基本的に「マイスタッフと派遣の方々の関
係であるため分からない」という対応」であったとしていること（甲１
７の①）が認められるから，上記春闘におけＰ５の回答から，被控訴人
一橋出版が控訴人の賃金を決定していたと認めることはできない。
そして，被控訴人一橋出版が控訴人に対し実質的に賃金を支払ってい
たこ認めるに足りる証拠はない。
(イ)次に，原審における証人Ｐ１の証言によると，被控訴人マイスタッ
フは，他の派遣社員との均衡や業務内容を考慮して，その経営の裁量に
基づいて，控訴人の時給を２５００円と決定したのであり，被控訴人一
橋出版から控訴人の賃金額について指示はなく，また，被控訴人マイス
タッフが，通常他の出版者への派遣の場合には利益分として２０ないし
３０パーセントの上乗せをしていたが，被控訴人一橋出版についてはこ
れを５パーセントとしたのは，被控訴人一橋出版から財務的に苦しいと
いう事情により派遣料を抑えてほしい旨の要請があったので，長期的視
野に立ってこれを了承したためであることが認められる。そして，上記
(2)アのような被控訴人マイスタッフと被控訴人一橋出版との関係に照
らすと，被控訴人一橋出版の利益分の上乗せを，被控訴人一橋出版につ
いては５パーセントとしたことが直ちに合理性を欠くものということは
できない。
(ウ)そこで，上記(ア)及び(イ)の事実並びに上記ウの控訴人の募集・採
用手続に照らすと，被控訴人マイスタッフが被控訴人一橋出版の採用手
続の代行機関・賃金支払代行機関であると認めることはできない。
カ本件最後の派遣労働契約終了の通告等について
上記(2)スのとおり，被控訴人一橋出版は，被控訴人マイスタッフに対
し，平成１５年３月下旬ころ，同年５月２０日の契約期間満了をもって本
件編集業務等に関する被控訴人マイスタッフとの間の労働者派遣契約を終
了する旨を通告したところ，Ｐ６は，被控訴人マイスタッフの取締役とし
て，本件最後の派遣労働契約の雇用期間満了前である平成１５年４月１６
日，控訴人に対し，口頭で今後派遣労働契約を締結しない旨通告し，そこ
で，同通告を受けた控訴人は，被控訴人ら宛てに本件書簡を送付している
が，被控訴人らに対し，本件解雇あるいは雇い止めである旨の主張をして
抗議をした形跡はない。
そうすると，本件書簡の文面自体に照らしても，控訴人が，本件最後の
派遣労働契約の雇用期間が同年５月２０日に満了するものであり，しかも，
自己が被控訴人マイスタッフの派遣社員にすぎないことを認識し，被控訴
人一橋出版に直接雇用されていたものではないことを理解していたという
ことができる。
キ以上のとおり，被控訴人マイスタッフは，形式的かつ名目的な存在では
なく，派遣先とされる被控訴人一橋出版との関係においても，派遣元とし
ての独立した企業又は使用者としての実質を有しており，具体的な被控訴
人一橋出版への労働者派遣という場面においても一体ではなく，その企業
又は使用者としての独立性があり，本件全証拠によっても，被控訴人一橋
出版が実質的に控訴人の募集・採用を行い，賃金，労働時間等の労働条件
を決定して控訴人に賃金を支払っていたと認定することはできず，そして，
控訴人も自己が被控訴人マイスタッフの派遣社員であることを理解してい
たのであるから，就労の具体的実態から，被控訴人一橋出版と控訴人との
間に事実上の使用従属関係があり，労働契約締結の黙示の意思の合致があ
ったものと認めることはできない。
したがって，控訴人と被控訴人一橋出版との間に黙示の労働契約が成立
したと認めることはできない。
２争点(2)（法人格否認の法理による被控訴人一橋出版と控訴人との間の労働
契約の成否）について
(1)一般に，法人格濫用の法人格否認の法理は，法人格を否認することによ
って，法人の背後にあってこれを道具として支配している者について，法律
効果を帰属させ，又は責任追求を可能にするものであるから，その適用に当
たっては，法人を道具として意のままに支配しているという「支配」の要件
がとともに，法的安定性の要請から「違法又は不当な目的」という「目的，
の要件」も必要であると解される。
，(2)そして，控訴人は，被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフの実態は
Ｐ２が筆頭株主として被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフの経営を支
配し，人材派遣業者である被控訴人マイスタッフをして，他の出版社に人材
を派遣して利益を上げさせると同時に，教科書出版社である親会社の被控訴
人一橋出版に対しては，もっぱら「派遣労働者」という形態で安定的で低廉
な労働者を供給させることを企図し，被控訴人マイスタッフの法人格を濫用
していると主張する。
しかし，上記前提事実と１(2)認定の事実のとおり，ア被控訴人一橋出版
は，平成１５年５月当時，被控訴人マイスタッフの発行済株式の１７．５パ
ーセントを保有しているにすぎず，被控訴人マイスタッフは，被控訴人一橋
出版と別個独立に存在して営業活動を行い，派遣先も被控訴人一橋出版以外
に常時約１００名ないし１４０名程度の労働者を派遣し，会計上の処理も別
個独立であったこと，イ平成１５年５月当時における被控訴人マイスタッフ
の被控訴人一橋出版に対する編集者の派遣者数は約７名，事務系の派遣社員
は約１８名であり，出版業界派遣総数の５パーセント弱であって，被控訴人
一橋出版に対する売上高の比率（業務受託分を含む）は，同当時で約１５。
パーセントにすぎなかったこと，ウＰ２は，被控訴人一橋出版の代表取締役
を平成１２年７月２５日に退任していること，エ被控訴人マイスタッフは，
通常，他の出版者への派遣の場合には，派遣労働者への賃金に２０から３０
パーセント加算した派遣料を設定していたものの，被控訴人一橋出版からは，
控訴人の派遣料として時間単価２６２５円（本件派遣労働契約における賃金
の時間単価２５００円とその５パーセント相当額）にその消費税５パーセン
トを加えた額の支払いを受けていたが，これは，被控訴人マイスタッフの経
営判断であり，これが直ちに不当に低廉な派遣料であるということはできな
いこと，オ被控訴人マイスタッフは，控訴人に対し，賃金を支払い，健康保
険，厚生年金保険，雇用保険についても控訴人を被控訴人マイスタッフの派
遣社員として加入し，所得税，社会保険等の徴収手続を行っていたことが認
められるのであって，このような事実に基づけば，被控訴人一橋出版が被控
訴人マイスタッフを支配していると認めることはできないから，その法人格
を濫用しているということはできない。また，被控訴人一橋出版が被控訴人
マイスタッフから派遣社員の派遣を受け，これがその経営上有益であったと
しても，これは労働者派遣法による派遣を受けた効果であって，同法を潜脱
するものということはできないから，上記事実も考慮すると，被控訴人一橋
出版が，もっぱら「派遣労働者」という形態で安定的で低廉な労働者を供給
させることを企図し，被控訴人マイスタッフを道具として意のままに支配し
ているということはできない。
なお，控訴人は，被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフとの間で労働
者派遣個別契約が締結されていないと主張する，しかし，上記前提事実によ
ると，被控訴人マイスタッフは，平成１３年５月１６日ころ，被控訴人一橋
出版との間で，派遣社員数を１名，派遣期間を同月２１日から同年１１月２
０日までの６か月間，就業場所を被控訴人一橋出版，派遣料を時間単価２６
２５円，業務内容を本件編集業務等とする旨の労働者派遣契約を締結し，さ
らに，被控訴人らは，本件編集業務等の遂行のため，順次平成１３年１１月
１３日ころ，平成１４年５月１３日ころ及び同年１１月１１日ころ，派遣期
間を６か月間として，上記同様の条件で労働者派遣契約を締結したことが明
らかである。
(3)次に，控訴人は，控訴人マイスタッフの被控訴人一橋出版に対する派遣
に関する限り，被控訴人マイスタッフからの派遣は形式にすぎず，実質的に
は被控訴人一橋出版が直接雇用しているものと何ら変わりはないから，被控
訴人マイスタッフの実態は，被控訴人一橋出版の採用手続の代行機関・賃金
支払代行機関であり，被控訴人一橋出版が労働者派遣法を濫用している旨主
張する。
しかしながら，上記１(3)のとおり，被控訴人マイスタッフの控訴人の募
集・採用手続においては，被控訴人一橋出版による労働者派遣法２６条７項
所定の派遣労働者に対する採用前の事前特定行為禁止の違反はなく，また，
本件派遣労働契約が職安法４４条に違反するものではない。のみならず，上
記のとおり，被控訴人一橋出版が実質的に控訴人の募集・採用を行い，賃金，
労働時間等の労働条件を決定して控訴人に賃金を支払っているものではなく，
被控訴人マイスタッフの実態が，被控訴人一橋出版の採用手続の代行機関・
賃金支払代行機関であるとは認められないから，控訴人の上記主張は理由が
ない。
(4)さらに，控訴人は，被控訴人一橋出版が控訴人を採用し，正社員と同様
の業務管理と労務管理を行っていたものであり，被控訴人一橋出版が労働者
派遣という雇用制度を悪用し，派遣会社である被控訴人マイスタッフを上記
のような直接雇用の責任回避という不当な目的を実現するために利用してい
ると主張する。
しかし，上記１(3)のとおり，被控訴人マイスタッフにおいては，被控訴
人一橋出版への労働者派遣という場面においても独立性があり，他方，被控
訴人一橋出版は，被控訴人マイスタッフとの間の労働者派遣契約に基づき，
労働者の派遣を受けていたものであって，本件全証拠によっても，被控訴人
一橋出版が労働者派遣という雇用制度を悪用し，派遣会社である被控訴人マ
イスタッフを上記のような直接雇用の責任回避という不当な目的を実現する
ために利用していることを具体的に裏付ける事情を認定することはできない
から，控訴人の上記主張はその前提を欠いており失当である。
(5)以上のとおり，被控訴人一橋出版が，被控訴人マイスタッフの法人格と
労働者派遣法を濫用しているとは認められないから，控訴人の主張する法人
格否認の法理により被控訴人一橋出版と控訴人との間の労働契約の成立を認
めることはできない。
３争点(3)（被控訴人一橋出版が争点(1)及び(2)における労働契約上の使用者
である場合，被控訴人らと控訴人との間の労働契約終了の有無）について
上記１及び２のとおり，被控訴人一橋出版は，被控訴人マイスタッフとの間
の労働者派遣契約に基づき，労働者の派遣を受けていたものであって，控訴人
との間に労働契約が成立したとは認められないから，控訴人の被控訴人一橋出
版との関係における本件解雇あるいは雇い止めの無効の主張は，その前提を欠
いており，したがって，被控訴人一橋出版と控訴人との間の労働契約を前提と
して，控訴人の被控訴人らとの間の労働契約が終了していないとする控訴人の
主張は，失当であって，採用することができない。
４争点(4)（被控訴人一橋出版が上記(1)又は(2)における労働契約関係上の使
用者でない場合，被控訴人マイスタッフと控訴人との間の労働契約終了の有
無）について
(1)一般に，有期の労働契約が単に反復継続して更新されたとしても，特段
の事情のない限り，当該契約が期間の定めのない契約に転化するとは認めら
れないが，有期の労働契約が当然更新を重ねるなどしてあたかも期間の定め
のない契約と実質的に異ならない状態で存在している場合，あるいは期間満
了後も使用者が雇用を継続すべきものと期待することに合理性が認められる
場合，当該労働契約の更新拒絶（いわゆる雇い止め）をするに当たっては，
解雇の法理を類推すべきであり，当該労働契約が終了となってもやむを得な
い合理的理由がない限り，更新拒絶は許されないというべきである。
そこで，本件最後の労働契約の終了につきやむを得ない合理的理由がある
か否かについて，以下，検討する。
(2)上記前提事実と後掲証拠及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実が認め
られる。
アＰ６は，控訴人に対し，平成１３年５月１４日の第２次面接試験の際，
今後１年間に控訴人と一緒に担当する正社員を１名採用し，仕事を引き継
ぐ予定がある旨告げていたが，被控訴人一橋出版は，平成１３年５月１６
日ころの被控訴人マイスタッフとの間の労働者派遣契約に基づき，被控訴
人マイスタッフから控訴人の派遣を受けた後，新聞広告によって１回募集
したものの，その後，上記募集も正社員の採用もしなかった（甲１８，１
９，原審における証人Ｐ１１の証言，原審における控訴人の供述。）
イ控訴人が被控訴人マイスタッフから，本件派遣労働契約の締結当初であ
る平成１３年５月１６日ころ，派遣社員就業通知書とともに渡された平成
１３年５月１６日付け就業通知書の補足説明書（甲７）には「雇用期限，
取敢えず６ヶ月間としますが，特別の事情がない限り，当初の６ヶ月で
終了ということはありません」と記載されていた。。
そして，本件派遣労働契約は，平成１３年５月１６日付け，同年１１月
１３日付け，平成１４年５月１３日付け及び同年１１月１１日付け各派遣
社員就業通知書（雇用期間はいずれも各日付の月の２１日から６ケ月間）
をもって更新され，Ｐ１部長が，上記各作成日付ころ，被控訴人一橋出版
編集部まで赴き，控訴人に対し，上記各派遣社員就業通知書を交付したが，
その交付は，雇用期間の始期を過ぎたこともあった。
（甲６の①ないし③，甲１１，乙Ｂ３，６，原審における証人Ｐ１の証言，
原審における控訴人の供述。）
ウ被控訴人一橋出版は，被控訴人マイスタッフとの間の労働者派遣契約の
契約期間及び本件最後の派遣労働契約の雇用期間満了前である平成１５年
３月下旬ころ，被控訴人マイスタッフに対し，本件編集業務等はほぼ収束
状態にあり，若干残るとしても，正社員で片付けられると申し入れ，同労
働者派遣契約の終了を通告した。そして，被控訴人らは，同年５月２０日
の期間満了をもって，被控訴人一橋出版と被控訴人マイスタッフとの間の
労働者派遣契約を終了することとしたので，被控訴人マイスタッフにおい
ては，派遣社員である控訴人の雇用を継続できないことから，本件最後の
派遣労働契約の雇用期間満了前である同年４月１６日，Ｐ６が，控訴人に
対し，今後派遣労働契約を締結しない旨を通告した（乙Ｂ３，６，原審。
における証人Ｐ１及び同Ｐ５の各証言）
(3)控訴人は，本件派遣労働契約の期間は形式的なものであって，期間の定
めのない派遣労働契約と実質的には異ならない旨主張する。
確かに，平成１１年１１月７日の法律第８４号による改正の労働者派遣法
は書籍等の制作編集業務について派遣期間を１年に限定していなかった上，
上記(2)ア及びイの認定事実によると，本件派遣労働契約締結の当初から本
件編集業務は６ケ月では終わらない見通しであったことが認められる。
しかし，上記前提事実と甲６の①ないし③，１１によると，本件派遣労働
契約に係る派遣社員就業通知書には，契約の更新に関する記載はないことが
認められる。また，上記(1)イ及びサの認定事実と乙Ｂ３，６，原審におけ
る証人Ｐ１の証言，原審における控訴人の供述によると，被控訴人マイスタ
ッフは，控訴人に対し，本件派遣労働契約に係る派遣社員就業通知書記載の
雇用期間が終了する都度，新たに雇用期間を６ケ月とする派遣社員就業通知
書を作成し，これを交付していたが，これに対し，控訴人は，契約の相手方，
雇用期間等に異議を述べたり，疑問を呈したことはなかったこと，そして，
被控訴人マイスタッフにおいては，業務が継続する場合，雇用期間の満了し
た派遣社員を同じ派遣先に派遣することが通例であり，契約期間満了の都度，
被控訴人一橋出版から派遣依頼があり，控訴人を替えてほしい旨の要請もな
かったので，引き続き本件派遣労働契約が締結されたことが認められ，これ
に反する証拠はない。
さらに，甲９，１９，乙Ａ３，原審における証人Ｐ１１及び同Ｐ５の各証
言並びに弁論の全趣旨によれば，ア教科書検定スケジュールは，４年を１サ
イクルとする編集，検定，採択・供給の過程に分けることができること，イ
本件編集業務等は，平成１１年度から編集が始まり，平成１２年度半ばから
平成１３年度末までの検定，平成１４年度の採択・供給をもってサイクルが
終了し，平成１５年度から同様のスケジュールによる新たなサイクルが始ま
る予定であって，控訴人は，前任者であるＰ１２が上記サイクルの３年目に
入った平成１３年５月１５日に退職したため，同月２１日から被控訴人一橋
出版に派遣され，上記サイクルの終了時点で本件派遣労働契約が期間満了に
より終了し，本件編集業務等によって完成した教科書は平成１５年４月から
学校現場において使用されたこと，ウそこで，新たなサイクルによる次の教
科書検定に向けた新しい教科書の企画・編集作業が始まった場合，それと平
行して既刊の教科書（前のサイクルの教科書）の訂正申請，読者照会への回
答等従前からの業務があることが認められる。
そうすると，当初の予定に反して控訴人が引き継ぐべき正社員の採用がな
されなかったとしても，控訴人について，平成１５年度以降の新たなサイク
ルによる就業が当然予定されていたと認めることはできず，また，既刊の教
科書の訂正申請，読者照会への回答等従前からの業務を，本件最後の派遣労
働契約の期間満了後も控訴人を雇用して引き続き担当させることまで予定さ
れていたと認めることはできないというべきである。
したがって，４回の６ケ月間という期間の定めのある本件派遣労働契約が
締結され，控訴人が被控訴人一橋出版で継続して通算２年間就労したこと，
及び本件派遣労働契約に係る各派遣社員就業通知書の交付が各雇用期間の始
期を過ぎてなされたことがあったとしても，これにより直ちに本件派遣労働
契約があたかも期間の定めのない契約と実質的に異ならない状態で存在して
いたものと断定することは相当でないというべきである。
なお，原審における控訴人の供述中には，本件派遣労働契約を更新する際，
事前にＰ１部長からその旨の打診はなかったとの供述部分があるが，原審に
おける証人Ｐ１の証言中には，Ｐ１部長は，控訴人の雇用期間終了の１か月
前か半月前に６ケ月間契約することについて口頭で控訴人に了承を得ていた
と思うとの証言部分があるので，控訴人の上記供述を直ちに採用することは
できない。
(4)次に，控訴人は，当初の予定に反して控訴人が引き継ぐべき正社員の採
用がなされている旨主張する。
しかし，乙Ａ１３，乙Ｂ４ないし６によると，被控訴人マイスタッフは，
平成１７年４月７日から同年８月５日まで，被控訴人一橋出版の編集部に対
してＰ９を派遣したが，同人の担当業務は被控訴人一橋出版のホームページ
の内容更新であり，家庭科教材とは無関係であり，さらに，Ｐ９の交代要員
として，同年８月２２日，被控訴人一橋出版に対してＰ１０を派遣したが，
同人の業務は同様にホームページの内容更新であることが認められるからか
ら，控訴人の主張は失当である。
(5)ところで，４回の本件派遣労働契約が継続して通算２年間にわたり締結
されたこと，及び当初の予定に反して控訴人が引き継ぐべき正社員の採用が
なされなかったことなどにかんがみると，控訴人は，今後派遣労働契約を締
結しない旨通告された平成１５年４月１６日当時，新たな雇用の継続をある
程度期待しており，更に被控訴人らに対して本件書簡（乙Ｂ１）を送付した
ものといえなくもない。
しかしながら，労働者派遣法は，派遣労働者の雇用安定のみならず，派遣
先の常用労働者の雇用安定も立法目的とし，派遣期間の制限規定を設ける
（労働者派遣法４０条の２）などして上記目的の調和を図っており，同一の
労働者を同一の派遣先へ長期間継続して派遣することは常用代替防止の観点
から本来同法の予定するところではないから，労働者派遣契約の存在を前提
とする派遣労働契約について，派遣ではない通常の労働契約の場合と同様に
雇用継続の期待に対する合理性を認めることは，一般的に困難であるという
べきである。
そして，上記前提事実と上記(2)ウの認定事実によると，ア本件派遣労働
契約は，被控訴人らの間の労働者派遣契約を前提として存在すること，イ被
控訴人マイスタッフは，同労働者派遣契約の契約期間及び本件最後の派遣労
働契約の雇用期間満了前である平成１５年３月下旬ころ，被控訴人一橋出版
から本件編集業務等への派遣打ち切りの申し入れを受け，同労働者派遣契約
を同年５月２０日の契約期間満了をもって終了することになったため，以後，
派遣社員である控訴人の雇用を継続できないことから，本件最後の派遣労働
契約の雇用期間満了前である同年４月１６日，Ｐ６を通じて，控訴人に対し，
今後派遣労働契約を締結しない旨通告したことが認められるから，本件最後
の派遣労働契約については，控訴人が雇用期間満了後も雇用が継続されると
期待することに合理性が認められる場合には当たらないというべきである。
なお，控訴人が，本件派遣労働契約の採用から１年経過後，Ｐ７編集部長
に対し，せめて副教材が終わるまでは続けたい旨申し出たところ，Ｐ７編集
部長において「そんなこと言わずにずっといてください」と発言したと，。
しても，これをもって被控訴人マイスタッフと控訴人との間の本件派遣労働
契約の継続を期待することにつき合理性があると認めることはできない。
(6)以上のとおり，本件派遣労働契約が期間の定めのない契約と実質的に異
ならない状態で存在している場合，あるいは本件最後の派遣労働契約の期間
満了後も使用者が雇用を継続すべきものと期待することに合理性が認められ
る場合には当たらないというべきであるから，被控訴人マイスタッフによる
当該労働契約の不当な更新拒絶（いわゆる雇い止め）はなく，解雇の法理を
類推すべき前提も欠いているので，平成１５年５月２０日，同雇用期間満了
により本件最後の派遣労働契約も他の本件派遣労働契約と同様に有効に終了
したというべきである。
したがって，控訴人の本件請求のうち，被控訴人らに対する労働契約上の
権利を有する地位にあることの確認請求は理由がない。
５争点(5)（被控訴人らの控訴人に対する未払賃金の有無）について
上記１ないし４のとおり，被控訴人一橋出版が争点(1)及び(2)における労働
契約上の使用者であると認めることはできず，また，控訴人と被控訴人マイス
タッフとの間の派遣労働契約もすべて終了しているので，その余の点について
判断するまでもなく，控訴人の主張する未払賃金を認めることはできないとい
うべきである。
したがって，控訴人の本件請求のうち，被控訴人らに対する未払賃金の支払
請求は理由がない。
第４結論
よって，控訴人の本件請求をいずれも棄却した原判決は相当であり，本件控
訴は理由がないから，これを棄却することとし，控訴費用の負担につき民訴法
６７条，６１条を適用して，主文のとおり判決する。
東京高等裁判所第２４民事部
裁判長裁判官大喜多啓光
裁判官園部秀穗
裁判官河野清孝

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