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平成２７年１１月２６日判決言渡
平成２７年（ネ）第１００９４号著作権侵害差止等請求控訴事件（原審・大阪地
方裁判所平成２５年（ワ）第１０３９６号）
口頭弁論終結日平成２７年９月２９日
判決
控訴人（原告）株式会社ソフィア
訴訟代理人弁護士生沼寿彦
美馬拓也
被控訴人（被告）株式会社ワードシステム
訴訟代理人弁護士今中利昭
田上洋平
加藤明俊
主文
１本件控訴を棄却する。
２控訴費用は控訴人の負担とする。
事実及び理由
用語の略称及び略称の意味は，本判決で付するもののほか，原判決に従い，原判決で付
された略称に「原告」とあるのを「控訴人」に，「被告」とあるのを「被控訴人」と，適宜
読み替える。
第１控訴の趣旨
１原判決中，控訴人の損害賠償請求を棄却した部分を取り消す。
２被控訴人は，控訴人に対し，１億０９４１万９６９２円及びこれに対する平
成２１年８月１０日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
第２事案の概要
１本件は，控訴人が，被控訴人に対し，控訴人が著作権を有する業務管理のプ
ログラム等（本件プログラム等）につき，被控訴人が無断でインストールして使用
するなどして，控訴人の著作権を侵害したと主張し，著作権法１１２条により，プ
ログラム等の使用，複製，翻案，公衆送信又は送信可能化の差止め並びにプログラ
ム等及びその複製物の廃棄を求めるとともに，著作権侵害の不法行為による損害賠
償請求権（民法７０９条）に基づき，損害賠償（逸失利益９９４７万２４４８円及
び弁護士費用９９４万７２４４円の合計額１億０９４１万９６９２円並びにこれら
に対する最終の不法行為の日（本件プログラム等が最後にバージョンアップされた
日）である平成２１年８月１０日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による
遅延損害金）の支払を求めた事案である。
原判決は，控訴人の請求をいずれも棄却した。これに対し，控訴人は，原判決が
損害賠償請求を棄却した部分についてのみ控訴をした。
２前提事実
原判決「事実及び理由」の「第２事案の概要」，「１前提事実」記載のとおり
である。
３争点及びこれに対する当事者の主張
争点は，原判決「事実及び理由」の「第２事案の概要」，「２争点」記載のと
おりであり，争点についての当事者の主張は，以下において当審における当事者の
主張を付加するほかは，「第３争点に関する当事者の主張」記載のとおりである。
（控訴人の主張）
(1)控訴人と被控訴人の関係について
原判決は，控訴人と被控訴人との関係について，両社が相互の利益を図って共存し
ていたと認定したが，被控訴人は一方的に控訴人の利益を犠牲にし，控訴人を食い
物にする関係であったから，上記認定は誤りである。
控訴人の取締役であったＡ及びＢは，Ｃに秘したまま被控訴人を設立し，控訴人
における取締役会の承認を経ることなく，Ａが代表取締役，Ｂが取締役に就任し，
その後も個々の取引に当たって控訴人の取締役会の承認を経ることは一度もなく，
また，控訴人において極めて重要な職責を負い，あるいは，活躍が期待された役員・
従業員が，その経費（給与，旅費等）をすべて控訴人に負担させたまま，被控訴人
に長期間にわたって出向するなど，控訴人の損失で被控訴人が利益を得ていたのが
実態であって，このような不公正な状態における密接な取引上の関係を理由に，控
訴人と被控訴人は，相互の利益を図って密接な取引を続けつつ共存していたとの結
論を導くことはできない。
そして，確かに，被控訴人の業務は８０％以上が控訴人からの受注であり，控訴
人の営業会議に常に被控訴人の担当者も同席している点では，一部門のような扱い
を受けていたが，本来の一部門であれば，当該部門における利益も損失も控訴人に
帰属するものであるが，本件においては被控訴人が別会社であることから，控訴人
に負担・損失を与え，利益は専ら被控訴人に落ちるように取り計らわれていた。よ
って，被控訴人が一部門のように扱われていたということをもって，両者の相互の
利益となっていた根拠とするのは論理の飛躍がある。
さらに，原判決が根拠の一つとする監査結果通知書（甲１２。以下「本件通知書」
という。）は，当時，社内監査に不慣れであった監査室所属の従業員が，株式会社ビ
ジネスコンサルタント（通称「Ｂコン」）という外部コンサルタントの指導を仰いで
行った監査に基づくものであり，当該調査は，数字面の分析の他は，ＤやＥなど被
控訴人に与していた従業員からの聞取りに依拠するもので，その者らの弁解を鵜呑
みにする形での調査に終始するなど，信用性に乏しいものである。
(2)本件インストールの指示主体について
原判決が，本件インストールの指示主体をＦと認定したのは，以下のとおり，誤
りである。
まず，原判決は，出張精算書（甲７。以下「本件精算書」という。）の存在をその
根拠とする。しかし，当時，控訴人においては，職務分掌上，出張などの指示を行
った者が出張者の直属の上司ではなかった場合でも，直属の上司が出張精算を行う
というルールが慣行化されていたのであり，命令者としてＦの記載があるからとい
って，Ｆが出張における業務内容の指示をしたものとは限らない。
また，社内システムに関しては，原判決も認定するように，社内ＬＡＮシステム
運用規定が実施されていたころは，システム運用管理者であるＤが社内システム管
理者としてＧを任命しており，個人情報保護基本マニュアルの制定後も，Ｄが社内
情報システム管理責任者に，Ｇが社内システム管理担当者に，それぞれ就任してい
るのであるから，ＤとＧの間には社内システムに関して直接的な指揮・命令関係が
存していたことは明らかである。にもかかわらず，原判決は，Ｄの役割に関して，
Ｆに対する「承認あるいは指示」という曖昧な認定をするのみで，本件インストー
ルに関してＤのＧに対する直接的な指揮・監督関係を無視している。Ｄは，社内シ
ステムに関し，部署に関係なく，指示・命令をしていたことが明らかであり，単に，
Ｆによる指示の承認という受動的な役割に留まっていたということはあり得ない。
原判決は，本件インストールの指示をＦから受けたとする証人Ｇの証言の信用性
につき，本件インストール当時，システム開発部のマネージャーとして日常的にイ
ンストールやバージョンアップの作業に従事していたと考えられるから，１１年以
上も前となる日常業務のうちの特定の出来事について具体的な状況まで思い出せな
かったとしても不合理とはいえないと述べる。しかし，Ｇは，控訴人の社員である
以上，システム開発部のマネージャーとして，控訴人が使用するシステムのインス
トールやバージョンアップの作業に従事していたことは間違いないが，控訴人では
なく，被控訴人の社内システムに係る業務がなぜに控訴人社員の日常業務と断言で
きるのか甚だ疑問であり，社内システムのインストールという作業は，１０年に１
回あるかないかというレベルのものであって，日々の日常業務とは全く異なる性質
のものであることからすると，上記の信用性判断には誤りがある。一方，本件イン
ストールの指示をしたことはないとの証人Ｆの証言には信用性がある。したがって，
原判決の事実認定は，証拠評価を誤ったものである。
(3)本件インストールに関する取締役会及びＣの承認の要否について
ア本件インストールは，抽象的に見て，会社に損害が生じ得ない取引とは
いえず，実質的に見て，本件インストールが，取締役会の承認を必要とする利益相
反取引に当たらないとすることはできず，控訴人の取締役会の承認を要するものと
いうべきである。
控訴人と被控訴人とが得意分野が異なっているとの点について，大は小を兼ねる
のであって，大規模自治体向けのシステム開発が可能であれば，小規模自治体向け
のシステムを不得意とする理由はなく，被控訴人の設立自体が競業行為といえる上，
前記のとおり，一部門として一体的な事業運営がなされていたとの点は，控訴人の
損害によって，被控訴人を利するための枠組みにすぎないものであり，本件インス
トールに係る開発コストを考慮すれば，このような社内システムが無償で提供され
ることは，専ら被控訴人にのみ利益が生じるものである。
したがって，原判決が述べる本件インストール当時，控訴人・被控訴人が業務管
理に関するプログラムを共有することが，控訴人・被控訴人の双方にとって有益で
あったとの判断を理由付ける点は，いずれも不適切である。
イ被控訴人は，Ｃに隠して設立されたもので，その後も大半の従業員に対
し，被控訴人は控訴人の子会社などと虚偽の説明をし，事情を知る者には箝口令を
敷いていたのであるから，Ｃとしては被控訴人関係の業務を認識するはずがなく，
被控訴人関係の業務についてＡやＢの差配に包括的に委ねていたとの認定は，根拠
を欠いている。
本件インストール当時も含め，控訴人設立当初から今日に至るまで，控訴人にお
ける稟議書には，代表取締役が最上位の者として，決裁の印を押す運用がなされて
おり，稟議書上，実際にＣが決裁の印を押しているものが複数あるのであって，Ｃ
が控訴人の業務に日常的に関与していたことは，自ら明らかである。それゆえに，
Ｃが，控訴人の事業全般について日頃から実質的に関与していたとは認められない
との原判決の判断は，明らかに事実に反している。
(4)本件インストールの指示に控訴人の授権があるかについて
前記のとおり，Ｆが本件インストールの指示をしたということや，被控訴人関係
の業務についてＡやＢの差配に包括的に委ねられていたということは，事実誤認で
ある。
そのことに加え，被控訴人は，原審において，本件インストールがＢやＤの承諾
又は指示の下にされたとしても，Ｆが本件インストールの許諾権限を有しない場合，
それが控訴人の授権と評価されるべきでないと主張する（平成２６年１０月２７日
付被告準備書面（５））。かかる被控訴人の主張によれば，裁判所は，Ｆに本件イン
ストールの許諾権限が全くない場合に，ＡやＢ，Ｄの承諾又は指示に基づいて，本
件インストールが控訴人の授権によってなされたものと判断してはならない。
ところが，原判決は，「Ｆの指示が，Ｄの了解を前提としたものであることは明ら
かである」，「原告において，被告関係の業務については，専務取締役のＡや取締役
のＢの差配に包括的に委ねられていたことからすると，同人らの承認又は指示もあ
ったと推認される」と判示した上で，Ｆによる本件インストールの命令は，控訴人
からの授権によるものと認められるとして，本件インストールにつき，控訴人の許
諾があったと判断し，Ｆには本件インストールの許諾権限がないわけではないが，
完全なものではなく，ＡやＢの承認又は指示によって補完されるとしている。
Ｃからの被控訴人関係の業務についてのＡやＢへの包括的委任及びＤの指示があ
って初めて本件インストールの許諾が適式になされたという認定を前提にする限り，
Ｆが本件インストールに関しては単独での許諾権限を有しないことが論理的な帰結
となるはずである。よって，かかる認定は，Ｆには本件インストールを許諾する権
限は全くないことを前提としているといわざるを得ず，本件インストールに関する
Ｆ単独での不完全な権限はあり得ないのである。
したがって，原判決は，被控訴人が主張していない事実を認定していることとな
る。
（被控訴人の主張）
(1)控訴人の主張(1)に対し
被控訴人は，Ｃから控訴人の九州支店の開設が認められなかったことからＣに秘
して設立されたが，平成１３年７月には，Ｃも被控訴人の存在を知ることとなり，
ＡがＣに対して被控訴人が控訴人の利益に貢献していることを説明した結果，Ｃが
Ａによる被控訴人の経営を黙認することとなったものである。
そして，本件通知書に記載のとおり，被控訴人が持ち込んだ案件を控訴人の口座
を借りて受注していた案件がほとんどであるにもかかわらず，約５～６％の手数料
を控訴人が得ていたこと，案件そのものについても，控訴人が大規模自治体向けで
あり，被控訴人が小規模自治体向けとすみ分けができていたことから，両者の相互
の利益を図って控訴人と被控訴人が共存していたことは明らかである。
また，控訴人は，被控訴人が収益を上げて，控訴人の利益とするために，Ｆを被
控訴人の設立時の取締役とし，その後，控訴人の開発部部長に任命したのであり，
控訴人の利益となるように被控訴人の人事を掌握していたといえる。
さらに，本件通知書に係る監査は，控訴人も述べるとおり，株式会社ビジネスコ
ンサルタントの指導を仰ぎ行われたもので，被控訴人に対し更に調査するようにと
の指導も得た上で，本件通知書自体についても確認がなされているのであり，外部
の専門家の指導も踏まえた客観的事実に沿うものである。
(2)控訴人の主張(2)に対し
原判決のした証拠評価には誤りはなく，控訴人の主張はいずれも当たらない。
控訴人は，出張承認について，直属の上司が行うのが控訴人の社内ルールであっ
たことから，本件精算書を根拠としてＦの指示を導くことはできないと主張する。
しかし，ＢやＤが出張を指示していたのであれば，同人らの氏名を命令者の欄に
記載していたはずであり，それゆえ，控訴人の出張精算承認システムにおいても，
実際上の命令者が記載できるようになっていたのである。したがって，Ｆが指示者
であると認定した原判決に誤りはない。
また，控訴人は，個人情報保護基本マニュアル及び社内ＬＡＮシステム運用規定
を根拠にＦの権限について述べるが，これらは，社内システムの「管理」について
の規定であり，これらを根拠にＦに権限がなかったということはできない。社内シ
ステムの「開発」は，開発部の所管として，システム開発部長であるＦの下（ただ
し，Ｆが控訴人開発部長就任前は，前任の開発部長であったＤの下），Ｇ及びＨ等に
より行われたものであり，外注先として被控訴人を使うかの実質的な決定もシステ
ム開発部長が行っていたのであるから，控訴人と被控訴人との間の受注の連携をと
るために，Ｆが控訴人から被控訴人への発注等をスムーズに行うことを目的として，
被控訴人に対し控訴人と同様の社内システムを導入しようと考えることは極めて自
然である。
また，Ｆは，開発用システムについて独断で被控訴人に導入したことは間違いな
いと述べているのであり，開発用システムについての利用許諾権限を有していなが
ら，社内システムについての利用許諾権限を有していなかったなどという主張は，
不自然というよりほかない。
(3)控訴人の主張(3)に対し
ア控訴人の主張(3)アに対し
本件インストールが利益相反取引に当たらないことは，原判決が正しく認定する
とおりである。
本件インストールは，控訴人から被控訴人への発注等をスムーズに行うという，
まさに控訴人の便宜のために行われたものであり，当該行為をもって利益相反行為
などと主張することは，信義則に反する主張といわざるを得ない。
イ控訴人の主張(3)イに対し
控訴人においてＣの承認が必要であった事項は，人事及び支出に関する事項（金
融機関からの借入も含む。）のみであり，本件インストールについてＣの許諾（承認）
が不要であったことは自明である。
したがって，被控訴人関係の業務について，Ｃが，ＡやＢ以下の差配に包括的に
委ねていたとの原判決の認定に誤りはない。
(4)控訴人の主張(4)に対し
Ｆは，被控訴人における開発用システムを独断で導入していることからも明らか
なとおり，本件インストールの許諾権限を有しており，仮に，Ｆのみの権限では足
りないとしても，他の取締役であるＢや総務部長であるＤも同意していたのである
から，控訴人の許諾に欠けることはない。
控訴人は，Ｆに本件インストールの許諾権限が全くない場合，本件インストール
が，控訴人の授権によりなされたものと判断してはならないと主張する。
しかし，利用許諾の抗弁の主要事実は「控訴人の許諾があること」であり，許諾
権限が具体的に誰にあったかは間接事実にすぎないから，控訴人の主張は前提にお
いて失当である。
また，単独で行えることと，複数の者の承認が必要な行為が存在することは，会
社法において代表取締役と取締役会の権限が別に規定されていることからも自明で
あるところ，被控訴人の主張は，Ｆの権限であるが，Ｆ単独の権限とは認められな
いとしても，取締役であったＡ及びＢ，総務部長のＤも認めていることから，控訴
人の許諾として欠けるところはないと主張しているのであるから，これに基づいた
原判決の判断に誤りはない。
第３当裁判所の判断
当裁判所も，控訴人は，被控訴人に対し，本件インストール（複製）及びその後
のバージョンアップ（翻案）及び使用を許諾したと認められるから，被控訴人によ
る本件プログラム等（又は旧プログラム等）の利用が控訴人の著作権を侵害したと
はいえず，請求は理由がないとして，控訴人の損害賠償請求（請求の趣旨８項）を
棄却した原判決は相当であると判断する。その理由は，原判決「第４判断」１及
び２項に示すとおりであり，当審における当事者の主張に対する判断は，以下のと
おりである。
１控訴人の主張(1)について
控訴人は，被控訴人が一方的に控訴人の利益を犠牲にし，控訴人を食い物にする
関係であったから，原判決が，控訴人と被控訴人との関係を相互の利益を図って共
存していたと認定したのは誤りであると主張し，原判決がその認定の基礎とした本
件通知書に係る監査は，社内監査に不慣れな監査室所属の従業員によるもので，Ｄ
らの弁解を鵜呑みにする形での調査に終始するなど，信用性に乏しいと主張する。
しかし，本件通知書に係る監査は，外部コンサルタントの指示を受け，その関与
の下に行われ，本件通知書についても検証が行われたものである（甲２４）。また，
原判決第４，１(5)のとおり，Ｃは，平成１８年９月ころ，Ｄらに対し，被控訴人と
の関係を厳しく制限し，平成１９年３月ころには，Ｉの出向の件について怒りをあ
らわにし，同年４月以降，被控訴人への発注案件について必ずＣの決裁を受けるよ
う指示するなどしたところ，本件通知書に係る監査は，同年８月に行われたもので
あるから，Ｃも監査の結果に相当の関心を持って確認したものと推測できる。しか
も，本件通知書の作成後に，監査のやり直し等が指示されたり，公正さに対する疑
義が生じたりした形跡はなく，本件通知書に記載された数字の内容が適正であるこ
とを控訴人も認めていることなどに照らすと，監査の適正さや公正さに問題があっ
たとは認められず，上記主張は採用できない。
そして，本件通知書によると，被控訴人が控訴人の口座を借りて受注した案件が
実質的には被控訴人が持ち込んだものであった旨や，平成１７年度及び平成１８年
度において，被控訴人の受注平均利益率が５％台であるが，控訴人はシステム開発
にほとんど関与していないため収益が手数料のみである旨，控訴人と被控訴人の得
意分野が，それぞれ大規模自治体向けと小規模自治体向けにすみ分けできている旨
が指摘されており，Ｃが控訴人と被控訴人との関係を認識した後であっても被控訴
人との関係が特段問題視されていない。したがって，一方的に控訴人が負担を負い，
被控訴人のみが利益を得る関係であったとは認められず，控訴人と被控訴人とが相
互の利益を図って共存していたとした原判決の認定に誤りはない。
なお，控訴人は，被控訴人の設立経過や人事交流等について，Ｃが認識していな
かったことを問題にするが，この点については，原判決が第４，２(3)において述べ
るとおりであって，控訴人と被控訴人との相互の関係についての上記認定を左右す
るものではない。
２控訴人の主張(2)について
控訴人は，当時，控訴人においては，職務分掌上，出張などの指示を行った者が
出張者の直属の上司ではなかった場合でも，直属の上司が出張精算を行うというル
ールが慣行化されていたのであり，命令者としてＦの記載があることから直ちに，
Ｆが出張における業務内容の指示をしたものとは限らず，同人が本件インストール
を指示したとの原判決の認定は誤りであると主張する。
しかし，原判決の認定は，本件精算書の記載のみを根拠とするものではなく，証
人Ｇの証言を踏まえてのものである。控訴人の主張するとおりの社内慣行があると
しても，証人Ｇは，Ｆから本件インストールの指示を受けた旨証言しており，この
証言と本件精算書の記載内容は整合するものであり，控訴人と被控訴人の関係を見
れば，両者の発注，受注業務等の円滑化のために本件インストールをすることは自
然であるといえ，また，Ｇが日常的にインストール業務を行っていたことからする
と，Ｆに直接の本件インストールの決裁権限がなかったとしても，Ｄの指示あるい
は承認の下に，Ｇへの直接の指示者として，直属の上司であるＦが指示をすること
も十分に合理性があるから，原判決の認定に誤りはない。
控訴人は，証人Ｇの証言について，被控訴人における業務が日常業務であるとは
いえないことや，社内システムのインストールは１０年に１回あるかないかという
レベルであることを考慮すると，同人の証言の曖昧さは，その信用性を大きく揺る
がすものである旨主張する。
しかし，証人Ｇは，本件インストールの指示者について，一貫してＦであると証
言しており，ただ，その具体的な状況について曖昧な点があるというにすぎないと
ころ，インストール業務については同人の日常業務であり，そのような指示を直属
の上司であるＦから受けることも日常的にあったことに加え，前記した控訴人と被
控訴人との密接な関係に鑑みれば，本件インストールの指示自体も特異なことでは
なく，特段，同証人の印象に残らないとしても不自然なことではないから，具体的
な状況について曖昧な点があることが不合理であるとはいえず，上記主張は採用で
きない。
３控訴人の主張(3)について
控訴人は，本件インストールは，抽象的に見て会社に損害が生じ得ない取引とは
いえず，実質的に見て，取締役会の承認を要する利益相反取引に当たらないとする
原判決の認定は，誤りであると主張する。
しかし，控訴人と被控訴人との関係は，原判決第４，１(2)，２(1)において認定す
るとおりであって，売上額は互いに約８割以上と高率を占めており，システム開発
に関する発受注の連携をとる便益が相互に存したものといえる上，本件インストー
ルに必要なハードウェア，リモートコントロールソフトなどについては，控訴人が
被控訴人に対し，約８７万円で売り渡しており，被控訴人はこの点において支払を
余儀なくされていたことに照らすと，被控訴人を不当に利するものとはいえず，む
しろ，控訴人の被控訴人への管理負担が減少するという面も否定できないものであ
る。そして，これらを考慮してもなお，本件システムの利用許諾が無償であること
が，被控訴人を一方的に利することを窺わせるような本件システムの有用性，価値
を認定できる事情も見当たらないことに照らすと，上記主張は採用できない。
また，控訴人は，被控訴人の設立がＣに秘して行われ，箝口令も敷かれていたの
であるから，Ｃとしては被控訴人関係の業務を認識するはずがなく，被控訴人関係
の業務についてＡやＢの差配に包括的に委ねていたとの認定は，根拠を欠く旨主張
する。
しかし，控訴人において，被控訴人との一体的な事業運営が全社的に公然と行わ
れてきたことは，原判決が第４，２(1)において認定したとおりであり，その売上額
も，前記のとおり，互いに高率を占めており，控訴人の決算書にも被控訴人の名前
が筆頭の取引先として挙がっていたことからすると，Ｃが控訴人の業務全般に関心
を払っていたのであれば，平成１２年以降継続してきた控訴人と被控訴人との関係
を認識し得ないはずはなく，Ｃは，外注先との具体的な取引や協力関係等の常務に
ついては，ＡやＢの差配に委ねていたものと推認されるから，上記主張は採用でき
ない。
４控訴人の主張(4)について
控訴人は，被控訴人の原審における主張によれば，Ｆに本件インストールの許諾
権限が全くない場合に，ＡやＤ，Ｂの承諾又は指示に基づいて，本件インストール
が控訴人の授権によってなされたと認定することはできず，そのような認定をした
原判決は，被控訴人の主張していない事実を認定するものであると主張する。
しかし，原審における被控訴人の主張は，被控訴人としては，Ｆが本件インスト
ールの指示をしたのが事実であるから，Ｆの許諾がなくても，ＤやＢの許諾によっ
て控訴人の許諾に欠けるものではないと仮定的な主張をするものではない旨述べた
ものであり，原判決が，被控訴人の主張しない事実を認定したとはいえない。
また，控訴人は，原判決の認定では，Ｆには本件インストールを許諾する権限は
全くないことを前提としているといわざるを得ず，本件インストールについてのＦ
単独での不完全な権限はあり得ない旨主張する。
しかし，原判決は，本件インストールについてのＦ独自の決裁権限がないとして
も，社内情報システム管理責任者であったＤの了解があり，Ｆの本件インストール
の指示がこれを前提にしたものであったことを認定しているところ，控訴人もＤに
当該権限があることについて争っていないから，控訴人の許諾について欠けるとこ
ろはなく，上記主張は失当である。
その他，控訴人はるる主張するが，いずれも原判決の認定を左右するものではな
い。
第４結論
よって，本件控訴には理由がないから，これを棄却することとし，主文のとおり
判決する。
知的財産高等裁判所第２部
裁判長裁判官
清水節
裁判官
中村恭
裁判官
中武由紀

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