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平成１９年１２月２６日判決言渡
平成１９年(行ケ)第１０２７１号審決取消請求事件
口頭弁論終結日平成１９年１１月１４日
判決
原告バイオメットスペインオルソピー
ディクスソシエダッドリミタダ
訴訟代理人弁理士秋元輝雄
同加藤宗和
被告特許庁長官
肥塚雅博
指定代理人大場義則
同内山進
同森川元嗣
主文
１原告の請求を棄却する。
２訴訟費用は原告の負担とする。
３この判決に対する上告及び上告受理申立てのための付加期間を３
０日と定める。
事実及び理由
第１請求
特許庁が不服２００６−２８８９４号事件について平成１９年３月２７日
にした審決を取り消す。
第２争いのない事実等
１特許庁における手続の経緯
(1)原告は，平成１１年１１月１８日，発明の名称を「可動適合型インサー
トを有する膝人工関節」とする発明につき特許出願（優先権主張１９９８
年１１月１９日・スペイン。特願２０００−５８３４５７号。以下「本件
出願」という。）をした。
特許庁は，平成１８年９月１２日，本件出願につき拒絶査定（以下「本
件拒絶査定」という。）をし，その謄本は，同月１９日，原告の代理人で
ある秋元輝雄弁理士（以下「秋元弁理士」という。）に送達された（乙
５）。なお，本件拒絶査定の謄本には，「この査定に不服があるときは，
この査定の謄本の送達があった日から３０日以内（在外者にあっては，９
０日以内）に，特許庁長官に対して，審判を請求することができます（特
許法第１２１条第１項）。」との教示がされている（乙４）。
(2)原告は，平成１８年１２月２８日，本件拒絶査定に対して不服審判請
求（不服２００６−２８８９４号事件）をした。
そして，特許庁は，平成１９年３月２７日，「本件審判の請求を却下す
る。」との審決（以下「審決」という。）をした。
２審決の内容
審決の内容は，別紙審決書写しのとおりである。その理由は，本件拒絶査
定に対する不服審判請求は，特許法１２１条の規定により本件拒絶査定の謄
本の送達があった日から９０日以内である平成１８年１２月１８日までにさ
れなければならないのに，本件審判の請求は，同月２８日にされているの
で，上記法定期間経過後の不適法な請求であり，その補正をすることができ
ないから，同法１３５条の規定により却下すべきである，というものであ
る。
第３当事者の主張
１取消事由についての原告の主張
(1)本件出願の出願人である原告には，法定期間経過後に本件審判の請求を
したことにつき，特許法１２１条２項の「その責めに帰することができな
い理由」がある。
すなわち，原告の代理人である秋元弁理士の事務所の事務員は，錯誤（
過失）により，本件拒絶査定に対する不服審判請求の期限（平成１８年１
２月１８日）を平成１９年１月４日と誤解し，原告の現地代理人（ドイツ
在住）に対し，不服審判請求の期限が同日である旨報告したため，原告の
現地代理人（ドイツ在住）から，秋元弁理士の事務所に対し，本件審判の
請求をするよう指示がされたのは，平成１８年１２月２４日となった（甲
２，３）。このように出願人である原告本人の「その責めに帰することが
できない理由」により，本件審判の請求が法定期間経過後になったのであ
るから，法定期間経過後６か月以内であれば，拒絶査定不服審判請求が認
められてしかるべきである。
なお，ヨーロッパ特許庁においては，本件のような場合の期間の不遵守
に対しては救済が認められており，世界に協調する姿勢からいっても，審
決は取り消されてしかるべきである。
(2)本件審判手続においては，原告が法定期間経過後に本件審判の請求をし
た理由について審尋がされなかった審理不尽があり，審決は違法である。
(3)以上によれば，法定期間経過後の請求であることを理由に本件審判の請
求を却下した審決は違法であり，取り消されるべきである。
２被告の反論
(1)原告の主張(1)に対し
特許法１２１条２項に規定する「その責めに帰することのできない理
由」とは，天変地変その他客観的に避けることができない事故のほか，審
判請求人又はその代理人が通常なすべき注意を払っても避けることができ
なかったと認められる事由をいうものと解される（東京高判昭和６３年７
月２６日・昭和６２年（行ケ）第１７４号事件等参照）。
原告の代理人の事務補助者（事務員）の過失は，代理人の過失と同視す
べきものであるから，事務補助者に過失行為があることをもって，審判請
求人（原告）又はその代理人が通常なすべき注意を払っても避けることが
できなかったということはできない。
また，代理人は本人により選任され，本人の委託を受けて本人の名をも
って拒絶査定に対する不服審判請求等の行為を行うものであるから，代理
人の事務補助者の過失により審判請求期間を徒過した場合，本人がその責
めを負うのが当然であって，たとえ，本人に過失がなかったとしても「そ
の責めに帰することができない理由」がある場合に該当しない。
(2)原告の主張(2)に対し
拒絶査定不服審判請求の期間は，特許法１２１条１項に定める法定期間
である。また，出願人，弁理士等の特許関係業務に従事する者は，出願人
が在外者である場合，特許法１２１条２項に該当するときを除き，拒絶査
定の謄本の送達日から９０日以内に審判請求をしなければならないことを
十分に知り得ている。したがって，仮に特許法１２１条２項に該当すると
きは，請求人が審判請求時等にその旨述べるべきであり，そのような主張
がされない場合に審尋等により審判請求期間を徒過した理由を確認するこ
となく，審決をしたとしても，審理不尽となるものではない。
第４当裁判所の判断
１審決の取消事由の有無
(1)原告は，原告が法定期間経過後に本件審判の請求をしたのは，原告の代
理人である秋元弁理士の事務員が，錯誤（過失）により，本件拒絶査定に
対する不服審判請求の期限を誤解したことに起因するものであるから，原
告には特許法１２１条２項の「その責めに帰することのできない理由」が
ある旨主張する。
しかし，原告の代理人の秋元弁理士の補助者である事務員の過失は，秋
元弁理士の過失と同視すべきであるから，同事務員の過失に起因して本件
拒絶査定に対する不服審判請求をすることができる法定期間を徒過した場
合には，たとえ，その期間徒過が原告本人自身の過失に基づくものでない
としても，特許法１２１条２項に規定する「拒絶査定不服審判を請求する
者がその責めに帰することができない理由により前項に規定する期間内に
その請求をすることができないとき」に該当するということはできない。
したがって，原告の上記主張は，その主張自体理由がない。
(2)原告は，本件審判手続には，原告が法定期間経過後に本件審判の請求を
した理由について審尋がされなかった点に審理不尽の違法がある旨主張す
る。
しかし，①法定期間経過後に拒絶査定不服審判請求があった場合，期間
徒過について請求人の「その責めに帰することができない理由」（特許法
１２１条２項）の有無を確認するために審尋することを求める規定はない
こと，②また，本件審判の請求に当たり，請求人において，「その責めに
帰することができない理由」を何ら述べた形跡はないこと，③さらに，本
件審判の請求において，前記(1)で判断したとおり，請求人の「その責めに
帰することができない理由」は存在しないことに照らすならば，本件審判
手続において審尋がされなかったことに審理不尽があるとはいえない。
したがって，原告の上記主張は，失当である。
(3)以上のとおり，原告主張の取消事由は理由がない。
２結論
よって，原告の本訴請求は理由がないから，これを棄却することとし，主
文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第３部
裁判長裁判官飯村敏明
裁判官大鷹一郎
裁判官嶋末和秀

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