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　　　　　　　　　　　　　　主　　　　　　　文　　
１　被告は，原告に対し，３２９１万５５３３円及びこれに対する平成１５年９月２８日から
支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
２　訴訟費用は被告の負担とする。
３　この判決は，仮に執行することができる。
事実及び理由
第１請求
　　主文同旨
第２事案の概要
　本件は，原告がフランチャイズシステムによりドーナツ等の販売店舗（ミスタードーナツ）
を展開する事業（以下「ミスタードーナツ事業」という。）における販売促進用の景品（以下
「プレミアム」という。）の発注に関して，原告がその発注先に対してプレミアム１個当たり
３円（合計１億８５７７万８８０３円）を上乗せした代金を支払ったところ，被告は，原告の
従業員であった当時，ミスタードーナツ事業を統括・管理する地位にあり，雇用契約上，無用
の支出により原告が損害を被らないように経費支払を適正に行うべき善管注意義務を負ってい
たのにこれを怠り，また，原告の取締役に就任してからも，取締役として同様の善管注意義務
（商法２５４条３項，民法６４４条）及び忠実義務（商法２５４条ノ３）を負っていたのにこ
れを怠り，上記の代金支払の名目で上乗せ分を無償で資金援助し，これにより原告が上乗せ分
相当額合計１億８５７７万８８０３円の損害を被ったと主張して，原告が被告に対し，被告が
取締役に就任する前までの時期については主位的に民法４１５条，予備的に同法７０９条に基
づき，被告が取締役に就任して以降の時期については商法２６６条１項５号に基づき，上記の
損害額から当時の他の取締役らによる弁済額合計１億５２８６万３２７０円を差し引いた３２
９１万５５３３円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成１５年９月２８日から支払
済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求めた事案である。
　被告は，上記の代金支払が無償の資金援助であったことを否認し，また，被告には過失がな
い等と主張するとともに，被告の原告に対する従業員としての退職金債権による相殺の抗弁を
主張して，原告の請求を争っている。
１当事者間に争いのない事実並びに掲記の証拠及び弁論の全趣旨により容易に認められる事
実
(1)　当事者等
ア　原告は，昭和３８年２月４日に設立された株式会社であり，化学ぞうきんのレンタル事業
等を主な業務としていたが，昭和４５年ころ，食料品販売事業に参入した。
　　原告においては，フードサービス事業本部が食料品販売事業を担当し，同事業本部の下に
あるミスタードーナツ事業本部（後にミスタードーナツフランチャイズ事業本部に変更）が，
ミスタードーナツの加盟店の募集，加盟店契約，加盟店の指導教育，加盟店で販売促進用キャ
ンペーンの際に使用するプレミアムの発注，宣伝広告などを行っていた。（甲１１号証）
　イ　被告は，昭和５９年１２月１６日に従業員として原告に入社し，平成１１年４月１日か
らミスタードーナツ事業本部運営本部長となり，平成１２年４月から平成１３年１２月までミ
スタードーナツフランチャイズ事業本部本部長，平成１２年６月から平成１３年１２月までは
ミスタードーナツ事業担当取締役にも就任した。被告は，平成１５年７月１５日に原告を退社
した。（争いのない事実，乙ア３号証）
　ウ　株式会社スパイス（以下「スパイス」という。）は，昭和５７年４月２４日に設立され
た，マーケティング活動及び販売促進に関する広告代理業務並びに印刷物の企画制作等を目的
とする資本金１０００万円の会社であり，スパイスの仕事の９割以上は原告から受注したもの
であり，そのうち６，７割は，ミスタードーナツ事業に関するデザインの仕事であった。スパ
イスは，平成１４年１０月１５日に解散し，平成１５年３月３１日に清算結了した。（甲９号
証，乙ア２号証の１）
(2)　スパイスへの援助の指示
平成１１年３月ころ，原告の代表取締役社長であったＡは，スパイスに対する援助をするた
め，ミスタードーナツにおけるプレミアムグッズキャンペーンに関連して，スパイスをプレミ
アムの企画制作先である三和紙器株式会社（以下「三和紙器」という。）及び株式会社山根商
店（以下「山根商店」という。）の下請先とし，スパイスに対して原告から景品１個当たり３
円を支払うことにより，合計２億円程度を支出することを決定し（以下，この決定を「本件決
定」という。），被告にその旨を指示した。（甲１６号証，乙ア３号証）
(3)　原告からスパイスへの支払
　　原告は，別表記載のとおり，平成１１年７月２日から平成１３年４月５日までの間，三和
紙器，山根商店及び株式会社電通関西支社（以下「電通」という。）に対し，通常の代金にプ
レミアム１個当たり３円を上乗せした金額（これが，別表記載の「企画制作代金支払額」であ
り，上乗せ分が同表記載の「左記金額のうち損害額」である。）を支払うことにより，スパイ
スに対して上記上乗せ分合計１億８５７７万８８０３円を支払った（以下「本件支払」とい
う。）。（甲１２ないし１４号証，乙ア７号証の１，８号証）
(4)　本件支払にかかる被告の決裁
　ア　プレミアムの発注等についての決裁は，発注業者の選定後，決裁権者であるミスタード
ーナツ事業本部運営本部長，ミスタードーナツ事業本部本部長，フードサービス事業本部担当
専務取締役，ダスキン本社経理部などに，プレミアムの名称，発注先，数量及び単価，支払代
金予定額等が明記された稟議書が電子メールにより送信された後，各決裁権者がその都度承認
決裁を行うという方法により行われていた。（甲１７）
　イ　被告は，ミスタードーナツ事業本部運営本部長あるいはミスタードーナツフランチャイ
ズ事業本部本部長として，本件支払を決裁した。（甲１７号証，乙ア３号証）
(5)　従業員の退職金に関する原告の規定等
ア　原告の給与規程（甲３０号証）は，要旨次のとおり定めている。
(ア)　原告の従業員が満２年以上勤務して，原告の都合又はこれに準ずると認められた理由
（以下「会社都合」という。）で退職するときは，退職時の基本給に勤続年数を乗じた金額を
退職金として支給し（３８条），自己都合で退職するときは，この計算により算出された金額
に勤続年数に応じた一定の係数（勤続年数が１８年以上１９年未満の場合には０．８７）を乗
じた金額を支給する（４０条）。
(イ)　従業員が勤続２年に満たないとき，あるいは解雇等不都合な行為による退職の場合は，
退職金を支払わないことがある（４０条）。
イ原告の賞罰規程（甲３１号証）も，懲戒解雇の場合，違反行為の内容により，退職金を支
給しないこともある旨規定している（１１条）。
ウ被告の勤続年数は１８年８か月，退職時の基本給は月額６５万円であり，退職金が支給さ
れる場合，退職が会社都合であれば１２１３万５５００円，自己都合であれば１０５５万７８
８５円となる。（争いがない。）
エ被告は，原告を退職したことによる退職金の支給を受けていない。（争いがない。）
(6)　懲戒処分に関する原告の規定
ア　原告の就業規則（甲２９号証）は，要旨次のとおり定めている。
(ア)　従業員が次の各号の一に該当する場合には，その情状に応じ，懲戒処分とすることがあ
るとし，名誉毀損，信用失墜，業務妨害等の行為を行い，あるいは業務上の機密事項を社外に
漏らして，原告あるいは原告関係者に不利益をもたらしたとき（３号），原告の秩序，風紀を
著しく乱す行為があったとき（５号），刑事事件により逮捕され，あるいは起訴されたとき
（８号），その他前各号に準ずる不都合な行為をしたとき（１０号）などを掲げている（４４
条）。
(イ)　懲戒処分は，その情状により，①厳重注意，②減給，③出勤停止，④降格，⑤諭旨退
職，⑥懲戒解雇のいずれかを行う（４５条）。
(ウ)　懲戒処分の手続等については賞罰規程に準ずる（４５条－２第２項）。
イ　原告の賞罰規程（甲３１号証）は，要旨次のとおり定めている。
　　社長の諮問機関である賞罰委員会（４条１項）は，賞罰規程の別表である「懲戒の基準」
（以下「本件懲戒基準」という。）を基準として審議し，賞罰委員会の委員長は賞罰委員会の
調査・審議結果及び意見を社長に答申し，懲戒解雇の場合には，社長確認後，取締役会で決定
する（６条）。また，本件懲戒基準は，懲戒解雇に該当する行為として，第９号で，素行不良
により，又は，不正不義の行為及び刑罰法規に触れる行為をし，原告及び従業員としての体面
を汚したことを掲げている。
(7)　相殺の意思表示
　　被告は，原告に対し，平成１６年４月１３日の本件弁論準備手続期日において，従業員と
しての退職金債権をもって，原告の本訴請求債権とその対当額において相殺するとの意思表示
をした。（記録上明らかである。）
(8)　Ａ及び本件支払当時原告のフードサービス事業本部担当専務取締役Ｂは，原告の本訴請
求に係る損害賠償債務について，原告に対し，それぞれ１億１５８６万３２７０円及び３７０
０万円を支払った。（争いがない。）
２　争点
　　本件における争点は，被告の損害賠償義務の有無及び被告の従業員としての退職金債権の
有無である。
(1)　被告の損害賠償義務の有無について
　　（原告の主張）
　　　　被告は，次のとおり，損害賠償義務を負っている。
ア被告の注意義務
　　被告は，取締役就任以前の本部長であった時期は，管理職者たる従業員として，自己が担
当するミスタードーナツ事業について，無用の支出をせず，原告のために経費支払を適正に行
うべき善良なる管理者の注意義務を負っていた。
　　また，被告は，取締役就任後は，ミスタードーナツ事業を統括・管理する取締役として，
事業の遂行に当たっては，無用の支出をせず，原告のために経費支払を適正に行うべき善良な
る管理者としての注意義務（商法２５４条３項，民法６４４条）及び忠実義務（商法２５４条
３項）並びにかかる義務違反が行われないように相互に監視・監督すべき義務を負っていた。
なお，被告がミスタードーナツ事業部門の要職にあったことにかんがみると，本件支払が当時
代表取締役であったＡ及び専務取締役であったＢの指示に基づくものであったとしても，不当
な指示，決定に対しては，監査役あるいは取締役に報告・協議するなどして，Ａらの独断専行
を防止すべき義務を負っていた。
イ義務違反行為
　　本件支払は，Ａとスパイスの代表者であるＣとの間の個人的な関係，Ａの個人的な利益の
ために行われたものであり，原告にとって何らの経済的合理性のない無償のものであるにもか
かわらず，本件決定について監査役等に報告・協議せず，本件決定に従って本件支払をしたこ
とは，被告の義務違反に当たる。
　　なお，被告は，Ｂに対して一度反対の意思を表明したことで注意義務を果たしたと主張す
るが，ＢはＡの決定及び指示を実行するよう指示した者であるから，Ｂに反対の意思を表明し
ても実効性は薄く，これをもって注意義務を尽くしたとはいえない。
ウ違法性阻却・責任阻却について
　　被告は，Ａは原告において絶大な権限を有していたので，その指示に反することができな
かった旨主張する。
　　しかし，前記のとおり，被告は，監査役あるいは取締役に報告・協議する等して，Ａの独
断専行を阻止すべき義務を負っていたのであり，損害賠償責任は免れない。
エ損害
　　原告は，被告の前記義務違反により，別表のとおり，１億８５７７万８８０３円の損害を
被った。
　　（被告の主張）
　　　　被告は，次のとおり，損害賠償義務は負っていない。
ア　義務違反がないこと。
(ア)　無償援助ではないこと。
　　全社的，客観的な意味合いにおいて，また，ＡやＢといった当時の経営トップの判断とし
て，スパイスへの資金の提供が，経済的な意味以外を含めて，将来的に原告にとって一定の利
益やリターンを生むであろうと判断することは十分あり得るところであるから，本件における
スパイスへの資金の提供の趣旨，意図等をスパイスに対する無償の資金援助であると評価する
ことはできない。
(イ)　注意義務違反ではないこと。
　　本件決定がされた当時，Ａは代表取締役，Ｂは専務取締役であり，しかもＡは原告におい
て絶対的な地位・権限を有していたのに対して，被告は一従業員にすぎなかったところ，被告
は，Ｂからの指示に対してこれをいったん拒否したことにより，従業員としての注意義務を尽
くしている。また，Ａを交えて同人から直接強い指示を受けた時点では，被告は，原告の会社
としての組織体制の下で業務命令がされたと取らざるを得ず，これに反することはできず，い
わば，ＡやＢらの行為の道具として利用されたにすぎないから，被告に注意義務違反や過失は
ない。
　　また，被告が平成１２年６月に取締役に就任した時点では，既にスパイスとの取引の件は
原告で決定済みの事項であって，平成１２年６月以降の個別取引は事後的な行為にすぎない。
イ　違法性阻却・責任阻却
　　被告は，一従業員であった本件決定当時，Ａらの指示を強く拒否すれば，自分自身が解雇
や極めて不利な雇用条件の変更を受ける現実的危険性があったのであり，また，Ａ及びＢの意
向で平取締役になったにすぎない被告が，両名により既に決定された事項をその時点で変更し
たり中止したりすることはできるはずがないのであり，被告には違法性阻却ないし責任阻却が
認められるべきである。
　　なお，ＡやＢが原告内部で強固な支配権限を有していた点については，むしろ原告の内部
統制の制度に過失があったのであり，その責任を一介の従業員や平取締役にすぎなかった被告
に求めるのは筋違いである。
ウ　損害
　　争う。
(2)　被告の従業員としての退職金債権の有無について
　　（原告の主張）
　被告は，次のとおり，原告に対する従業員としての退職金債権を有していない。
　　　ア　被告の懲戒免職
(ア)　懲戒事由の存在
　　本件で問題となっている被告の行為は，Ａ及びＢらとの共謀による特別背任であり，刑罰
法規に触れる行為であるから，本件懲戒基準の懲戒解雇となる行為のうち第９号に該当する。
(イ)　懲戒手続
　　平成１５年７月７日に開催された賞罰委員会において被告は解雇相当と判断され，これを
受けて同月１０日に開催された取締役会で，懲戒解雇と決議された。
　　　イ　退職金不支給
(ア)　退職金不支給事由の存在
　原告の給与規程第４０条の規定のように，懲戒解雇による場合等一定の事由により退職す
る場合には退職金は支給されるものではなく，原告においては，懲戒解雇か普通解雇かを問わ
ず，従業員が解雇された場合には，退職金は支給されるものではない。
　　また，被告の懲戒事由は，特別背任に該当する行為により原告に１億８０００万円を超え
る経済的損害を与えたことであり，その行為は，被告の原告における勤続の功を抹消してしま
うに十分な，著しく信義に反する行為である。
(イ)　退職金不支給決議
　　前記ア(イ)のとおり，平成１５年７月１０日に開催された取締役会で懲戒解雇が決議され
たが，取締役会における懲戒解雇の提案は退職金の不支給の提案をも含むものであり，退職金
不支給も決議されている。
ウ　平等原則違反について
　　Ａ，Ｂに対して退職慰労金あるいは退職金が支給されたのは，本件で問題となった特別背
任行為があったことが判明する以前に原告を退職していたことによるものであって，平等原則
に反するとの被告の主張には理由がない。
　　（被告の主張）
　被告は，次のとおり，原告に対する従業員としての退職金債権を有している。
ア　懲戒不相当
(ア)　懲戒事由の不存在（懲戒権の濫用）
　　被告の行為は，単なる道具にすぎないという被告の関与の度合い，Ａの指示を断れば解雇
等の重大な処分を受けることが必至であるという当時の地位・状況等からみると，違法性及び
責任においては刑罰法規に触れる行為ではない。
　　　　　　また，被告は刑事処分を受けておらず，被告の地位や置かれた状況，Ａ及びＢの
指示の状況等からみて，被告につき懲戒解雇相当といえるような事由があったとは認められな
い。
したがって，原告の行った懲戒解雇は，懲戒権の濫用であって認められない。
(イ)　懲戒手続の不履行
　　被告の退職に関しては賞罰委員会は開催されておらず，被告は同委員会に出席して意見を
述べる機会を一度も与えられていないのであり，懲戒解雇には重大な手続違反があるから無効
である。
イ　退職金不支給不相当
(ア)　退職金不支給事由の不存在
　　原告の給与規程や就業規則によると，懲戒解雇となった場合でも，退職金を支払わないこ
とがあるとされているにすぎず，必ず不支給になるものではない。給与の後払い及び全在職期
間中の功労報償的性格を持つ退職金につき，その全額不支給を適法とするには，解雇とは別次
元からの考察が必要であり，厳格な合理性が必要と解されるところ，過去の被告の経歴，原告
における貢献，単なる道具にすぎないという本件における被告の関与の度合い，Ａの指示を断
れば解雇等の重大な処分を受けることが必至であるという当時の地位・状況，監視監督・チェ
ック体制の欠陥という原告の経営体制上の重大な問題点，被告が最終的に刑事責任を問われて
いないこと等からみると，本件では（仮に被告の懲戒解雇が認められるとしても）退職金を不
支給とすることは許されない。
(イ)　退職金不支給決議の不存在
　　取締役会の議事録をみても，懲戒解雇の決議をした記録はあるが退職金不支給の決議はさ
れていない。給与の後払い的性格も有する退職金の趣旨からみても，これを不払いとするには
明確な不支給の取締役会の決議と合理的な理由が要求されるのは当然であり，不支給とする明
確な取締役会決議がない以上，退職金は規程どおり支給されるべきである。
　　　ウ　平等原則違反
　　　　　Ａ及びＢは，本件訴訟で被告とされるなど被告と同様の立場に立ちながら，原告か
ら高額の退職慰労金あるいは退職金を支給されており，原告がその退職金等の返還も求めてい
ないにもかかわらず，被告のみ退職金の支払が認められないのは平等原則に反する。
　　　エ　退職金の額
　　　　　被告の退職事由は，懲戒解雇となっているものの，前記ア(ｱ)のとおりこれは懲戒
権の濫用であり，実質的には原告からの要請による会社都合退職であるから，被告に支払うべ
き原告の従業員としての退職金は１２１３万５５００円であり，仮に退職事由が会社都合でな
いとしても，退職金は１０５５万７８８５円である。
第３当裁判所の判断
１　争点(1)（被告の損害賠償義務）について
(1)　事実関係
　　前記第２の１の事実に，証拠（甲１１ないし１４号証，１６ないし１８号証，２０号証，
乙ア２号証の１，２，３号証，４号証，５号証の１，２，７号証の１，８号証，１１号証の
２，１４号証，２０号証の３）及び弁論の全趣旨を総合すると，次の事実が認められる。
ア　原告のミスタードーナツ事業
　原告は，昭和３８年２月４日に設立され，主に化学ぞうきんのレンタル事業（現在の名称は
「愛の店」事業）等を展開してきたところ，昭和４５年ころ，ミスタードーナツ・オブ・アメ
リカ社との事業提携により食品販売事業に参入した。これを受けて，原告に，同事業を担当す
るフードサービス事業本部及びその中核であるミスタードーナツ事業本部（平成１２年４月に
ミスタードーナツフランチャイズ事業本部に名称が変更された。）が設けられ，ミスタードー
ナツ事業本部は，ドーナツの販売店（ミスタードーナツ加盟店）の募集，加盟店契約の締結，
加盟店の指導教育，加盟店において販売促進用キャンペーンの際に用いるプレミアムの企画立
案及び発注，宣伝広告等を担当していた。（甲１１号証）
イ　ミスタードーナツ事業における被告らの地位等
(ア)　Ａは，昭和３８年ころ，原告（当時の商号は株式会社サニクリーン）の従業員としてそ
の業務に従事し，昭和６１年に専務取締役，平成３年に取締役副社長，平成６年６月には代表
取締役社長に就任した。Ａは，原告の化学ぞうきんのレンタル事業の拡大や，その後に展開さ
れたミスタードーナツ事業を中核とする食品販売事業の発展に大きく寄与したことから，原告
の経営方針や人事について社内で最も大きな影響力を有していた。（甲１１号証，乙ア２号証
の２）
(イ)　被告は，昭和５９年１２月１６日に原告に雇用されたところ，平成１１年４月１日にミ
スタードーナツ事業本部運営本部長に就任し（なお，被告は，同年２月末から既にミスタード
ーナツ事業本部において運営本部長としての仕事に従事していた。），平成１２年４月１日に
はミスタードーナツフランチャイズ事業本部本部長に就任し，同年６月２８日には取締役を兼
任することとなった。この間，被告は，ミスタードーナツ事業本部運営本部長としてミスター
ドーナツ事業全体の運営，売上げ，販売促進等を束ねる立場にあり，また，ミスタードーナツ
フランチャイズ事業本部本部長としてミスタードーナツ事業全体の責任者という立場に立って
同事業を統括してきたのであって，プレミアムの企画や発注等についてもその決裁権者であっ
た。（乙ア３号証）
ウプレミアムの発注・制作過程等
(ア)　原告は，ミスタードーナツ事業において，毎年，１年間で１０回から１１回程度，ミス
タードーナツの店舗での商品の販売促進のための企画として，顧客が３００円を支払うごとに
１枚もらえるスクラッチカードに表示された点数を１０点分集めると，カードと引換えに景品
（プレミアム）がもらえるというキャンペーンを実施し，各１回のキャンペーンごとに，キャ
ラクター等のデザインを用いたプレミアムの制作を企画し，これを約３００万個制作していた
ところ，別表記載の取引が始まった平成１１年６月度の企画よりも前の時点においては，プレ
ミアムの制作を，それが食器等の陶器類の場合は山根商店に，それ以外の場合には三和紙器又
は紀伊産業株式会社（以下「紀伊産業」といい，山根商店及び三和紙器と併せて「制作会社」
という。）に発注していた。その発注，制作過程等は次のとおりである。（甲１１号証，乙ア
２号証の１，７号証の１，８号証）
ａ　　まず，制作会社は，プレミアムの方向性及び大まかなデザイン案を考案して原告に提案
し，原告がその案の中からプレミアムとして制作する商品を決定する。
その後，電通による消費者アンケート等を元に，原告，電通及び制作会社がプレミアムの形状
及び色調等を決定し，原告，電通及び同社の下請であったスパイスが最終的なプレミアムの表
面に施すデザイン（以下「表面デザイン」という。）を決定する。
以上を経てプレミアムの形状・表面デザインが決定された後，原告は，制作会社等にプレミア
ムの制作を発注する。その発注のルート（三和紙器関係及び山根商店関係）は次のとおりであ
る。
(ａ)　三和紙器に制作を発注する場合には，原告から三和紙器に直接発注するいわゆる直売ル
ート以外に，プレミアムのデザインに用いるキャラクターの使用等につき協力を得る等のた
め，原告が電通に発注するルートがあり，この場合，電通が三和紙器に発注するときと，電通
が株式会社ソニー・クリエイティブプロダクツ（以下「ＳＣＰ」という。）に発注し，同社が
三和紙器に発注するときとがあった。
　三和紙器は，上記のいずれの場合においても，プレミアムの制作を株式会社サンパック（以
下「サンパック」という。）に下請に出していたが，三和紙器とサンパックはその代表取締役
が同一人（Ｄ）であって，三和紙器が受注額を決める際には，三和紙器とサンパックで一体と
して判断し，発注ルートに三和紙器が介在するために受注額が上がるということにはなってい
なかった。
(ｂ)　山根商店に発注する場合には，原告が山根商店にプレミアムの制作を直接発注してい
た。
ｂ　　スパイスは，電通の下請会社として，表面デザイン案の考案を行っていたが，山根商店
及びサンパックから，プレミアムの商品提案や制作について発注を受けたことはなかった。
ｃサンパックは，プレミアムに関するデザインについて，自社のデザイナーを使用してお
り，また，デザインを外部に依頼する場合も，１件ごとに，デザイナーを拘束する時間に対す
る対価及びデザイン画の枚数に応じた対価の見積りをすることとしていた。
　　また，山根商店は，プレミアムに関するデザインについて，自社のデザイナーを使用して
いたが，同人が退職後はデザイン会社に外注していた。ただし，山根商店の提案が採用された
後に形状を決定する作業とスパイスの表面デザインの考案作業とは重なっていたため，山根商
店が外注したデザイン会社とスパイスが共同して行うこともあった。また，山根商店は，従
前，デザイン会社に対しては，プレミアム１個当たりの代金を決めるのではなく，毎月，提案
書等の提出を受けて，当月の仕事量に対する対価を決定するという方法で代金を支払ってい
た。
(イ)　プレミアムの発注等の決裁方法
　　原告におけるプレミアムの発注等についての決裁は，各企画ごとに，発注業者の選定後，
決裁権者であるミスタードーナツ事業本部運営本部長，ミスタードーナツ事業本部本部長，フ
ードサービス事業本部担当専務取締役，ダスキン本社経理部などに，プレミアムの名称，発注
先，数量及び単価，支払代金予定額等が明記された稟議書が電子メールにより送信された後，
各決裁権者がその都度承認決裁をするという方法により行われていた。（甲１７号証）
エＣの支援要請及びＡとの面談
(ア)　スパイスは，その売上げの約９割が原告関連の仕事であり，上記の仕事のほか，愛の店
事業関係の仕事を原告から直接受注していたところ，売上高の減少により，平成１０年３月
期，平成１１年３月期と連続して経常損失及び当期損失を計上し，平成１０年３月期現在の長
期借入金残高は９９４３万５０００円，平成１１年３月期現在の長期借入金残高は金融機関か
らの融資が受けられなくなったことから６３９８万８４９７円と減少した。また，スパイスの
代表取締役であるＣが設立し，原告以外から販売促進の宣伝広告の企画等を受注していた株式
会社ジップも，経営状態が悪く，スパイスから業務面での援助を受けてようやく損失の計上を
回避できているという状態であった。（甲１８号証）
(イ)　スパイスの代表取締役であるＣは，このままではスパイスは半年もたたずに倒産してし
まうと考え，平成１０年の年末ころ，旧知の間柄であったＡにあてて，スパイスの経営が悪化
していること，運転資金が１億７０００万から８０００万円又は２億円必要であること，相談
したいことがあることを記載した手紙を出した。（乙ア２号証の１，５号証の１，１１号証の
２）
(ウ)Ｃは，平成１１年１月２６日ころ，Ａと面談し，スパイスの救済を要請し，プレミアム
の制作に参加することを依頼した。
　　Ａは，Ｃの要請を受けてスパイスを援助することとし，ミスタードーナツ事業本部本部長
であったＥ及びＢにあてて，従前紀伊産業に発注していたものをすべてスパイスに発注し，サ
ンパックとの共同制作にすること，山根商店に発注していたものもスパイスに発注してスパイ
スと山根商店との共同制作とすること，原告が発注するトレーマットの印刷についてもスパイ
スの関与を認めることを指示したメモを作成し，Ｃに交付した。（乙ア２号証の１，２０号証
の３）
オＡの指示及び本件決定等
(ア)Ａは，平成１１年３月下旬ころ，Ｂに対し，Ｃから受け取った手紙を示した上で，スパ
イスに対して２億円を援助するよう指示した（乙ア２号証の２）。
(イ)Ｂは，平成１１年３月下旬ころ，同年４月からミスタードーナツ事業本部運営本部長に
就任することが予定されていた被告に対し，Ａからの指示があったとして，スパイスに対して
２億円を援助するよう要請した。
　　これに対し，被告は，その２億円が資金援助か売上げかをＢに確認し，Ｂから資金援助で
あるとの回答を得たが，正当な取引では無理である上，直接的なメリットがないことから，い
ったん断った。しかし，Ｂから，Ａの指示である旨念を押されたことから，あいまいな返事を
して答えを保留した。（乙ア３号証）
(ウ)被告，Ａ，Ｂ，Ｃは，平成１１年３月末か４月初め（前記(イ)のやりとりの数日ないし
１週間後）ころ，大阪府吹田市ａ町所在のミスタードーナツフードビジネスカレッジ４階リフ
レッシュコーナーに集まった。
　　Ａは，被告からミスタードーナツのキャンペーンの回数が年１１回程度で，１回当たりの
プレミアムの発注数が平均約３００万個であることを聞いた後，スパイスがサンパック及び山
根商店の下請となり，プレミアム１個当たり３円を受け取る旨の本件決定をした。
　　被告は，その３円は原告が負担するのかどうか確認したところ，Ａは，原告が負担する旨
を答えた。
　　なお，この場で，スパイスがサンパック及び山根商店の下請として実際に仕事をするとい
う話はされなかった。
　　被告は，原告がプレミアム１個当たり３円を負担することは，原告にとってメリットがす
ぐになく，利益が減るため，納得できるものではなかったが，Ａの指示であり，Ｂも反対して
おらず，受けよという意味と理解したこと，原告や被告自身が世話になっていたことから，反
対しなかった。（乙ア２号証の１，３号証，５号証の１，２，１１号証の２）
(エ)被告は，平成１１年４月初めころ，本件決定を受けて，三和紙器及びサンパックの社長
であるＤ並びに山根商店の専務取締役Ｆに対し，それぞれ，プレミアムの開発業務についてス
パイスを下請とし，プレミアム１個当たり３円を同社に支払い，その額は原告が負担するの
で，そのまま上乗せして請求するように指示した。（乙ア３号証，４号証，７号証の１）
カ　本件支払及び被告の決裁
　　その後，サンパック（三和紙器）及び山根商店は，別表記載のとおり，各企画に係るプレ
ミアムの制作について，それぞれ，１個当たり３円を上乗せした額でこれを受注し，原告がこ
れを支払った上で，サンパック及び山根商店からスパイスに対し上乗せ分相当額が企画制作代
金名目で支払われた。発注額を折衝する原告の担当者は，上記の上乗せについては被告らから
知らされていなかったが，いずれも予算上可能な範囲で各発注額を決定し，被告は，原告が支
払うべき発注額のうち上記上乗せ相当額については原告がスパイスに対して資金を援助するも
のであることを知りながら，これらの企画及び発注を決裁した（甲１２ないし１４号証，１６
号証，乙ア３号証，７号証の１，８号証）。
キスパイスの関与
(ア)　スパイスが従事すべき業務について，スパイスとサンパック及び山根商店との間で打合
せ等は一切されていなかったところ，Ｃから本件決定の内容を聞いたスパイスの従業員Ｇは，
業務に従事せずに支払を受けることに税務上の不安を感じたことなどから，サンパック及び山
根商店に対して協力を申し出た。（甲２０号証，乙ア１４号証）
(イ)　スパイスのデザイナーであるＨは，山根商店を発注先とする４回の企画のうち，「あれ
これ入れてポットポット」（別表番号１６及び１７）並びに「誰でも収納名人」（同番号３５
及び３６）について，山根商店の打合せに参加し，形状デザイン又は提案デザインに関与し，
同人の作成したデザインは，電通によるアンケート調査の対象とされたが，プレミアムとして
採用されるには至らなかった。また，Ｈは，三和紙器を発注先とする企画についても，サンパ
ックの商品提案についての打合せに参加し，試作品を提案するなどしたが，同人のデザインは
サンパックの試作品のデザインに部分的に採用されたにとどまり，また，同人がデザインに不
慣れなこともあって，その業務は次第に限定，減少していった。（乙ア７号証の１，８号証）
ク被告は，平成１３年２月に部署を異動するに当たり，担当者が替わる際には資金援助を白
紙に戻したい，同月で援助金の支払開始から２期目のキャンペーンが終了し，新しい期は資金
援助がない方が良いと考えたことから，その時点で資金援助の総額が２億円に達していなかっ
たが，後任者と相談の上，Ａ及びＢと相談することなく，本件決定に基づく資金援助を打ち切
ることとした。（乙ア３号証）
(2)　被告の損害賠償義務の有無について
ア　本件支払が経済的合理性のない無償援助であること
(ア)　前記(1)エないしキで認定のとおり，本件支払は，プレミアム１個当たり３円を上乗せ
した額によるものであって，Ｃの要請を受けたＡの指示により，Ｂ及び被告がＤ及びＦに働き
かけて，上記の上乗せをした額を請求させ，当該上乗せ相当額がスパイスに支払われたという
こと，原告にとってもサンパック（三和紙器）及び山根商店にとってもスパイスを下請として
利用する必要性がなかったこと，本件決定時においてもスパイスがどのような業務を行うかに
ついての具体的な話がされておらず，かえって，スパイスの業務内容及び業務量とは無関係に
スパイスへの支援額及びプレミアム１個当たりのスパイスへの支出額が決まったこと，スパイ
スのＨがサンパック及び山根商店のプレミアムの提案デザイン画の作成等に一部関与したの
は，業務に従事せずに支払を受けることに税務上の不安を感じたスパイスの従業員Ｇの申出に
よるものであって，その内容もプレミアム１個当たり３円に相当するものとは到底いい難いこ
とからすると，本件支払は，スパイスがサンパック及び山根商店の下請として実際に仕事をす
るか否かあるいは仕事の成果にかかわらず，スパイスの救済のために一定期間に一定金額を支
出するものと推認され，原告にとって経済的な合理性のないスパイスへの無償援助であると認
めるのが相当である。
　　これに対し，被告は，将来的に原告にとって経済的な意味以外を含めた一定の利益やリタ
ーンを生むであろうと判断することは十分あり得ると主張し，無償援助であることを争うが，
前記認定のとおり，本件の資金援助は，Ｃと個人的な交流があったＡが，Ｃの要請に基づいて
指示をしたことによるものであって，本件決定に至る過程においてそのような利益が話題に上
った事実は認められないし，そもそも，原告の経営上スパイスに対する援助が必要，有益であ
ったことをうかがわせるような事情も全くないのであり，被告の主張は，何ら具体性のないも
のといわざるを得ない。
イ　被告の注意義務違反について
(ア)　前記(1)オ，カで認定のとおり，被告は，本件決定当時，ミスタードーナツ事業本部運
営本部長の仕事に従事していたにもかかわらず，原告のスパイスに対する無償の資金援助であ
りしかもその援助が原告の経営上何ら必要がないことを知りながら，本件決定を踏まえて，Ａ
の指示に基づき，Ｄ及びＦに対し，プレミアムの制作について１個当たり３円を上乗せして請
求するよう要請し，しかも，その後の企画発注の決裁の段階でもこれを決裁し，これにより原
告に損害を被らせたというのであって，約２億円という資金援助の額の大きさを考えれば，こ
のような被告の行為は，原告に対して負うべき雇用契約上の誠実義務に著しく違反するもので
あって，債務不履行による損害賠償責任を免れず，また，取締役に就任した以降については，
取締役として原告に対して負うべき受任者としての善管注意義務及び忠実義務にも違反するも
のであると解される。
(イ)　被告は，①本件決定がされた当時，Ａは代表取締役，Ｂは専務取締役であり，しかもＡ
は原告において絶対的な地位・権限を有していたのに対して，被告は一従業員にすぎなかった
ところ，Ｂからの指示に対してこれをいったん拒否したことにより，従業員としての注意義務
は尽くしている，また，②Ａを交えて同人から直接強い指示を受けた時点では，被告は，原告
の会社としての組織体制の下で業務命令がされたと取らざるを得ず，これに反することはでき
ないから，いわば，ＡやＢらの行為の道具として利用されたにすぎないから，被告に注意義務
違反や過失はないなどと主張する。
　　しかし，被告は，ミスタードーナツ事業において運営本部長という要職にあり，本件決定
の場に同席しながらこれに異議を述べなかった上，自ら本件支払を決裁しているのであり，そ
の背信性は著しいものであって，Ｂに対して一度拒否する態度を示したからといって，これに
より雇用契約上の義務を履行したことにはならない。
　　また，被告は，平成１２年６月に取締役に就任した時点では，既にスパイスとの取引の件
は原告で決定済みの事項であって，同月以降の個別取引は事後的な行為にすぎないとも主張す
る。
　　しかし，被告は，取締役就任後は，取締役として原告にとって損害を生じさせる本件支払
を止めるべき注意義務があるというべきであり，それにもかかわらず本件支払に該当する個々
の支払について決裁をしているのであるから，それ以前に本件決定がされているからといっ
て，当然に責任を免れるものではない。
ウ違法性阻却・責任阻却事由について
　　被告は，一従業員であった本件決定当時，Ａらの指示を強く拒否すれば，自分自身が解雇
や極めて不利な雇用条件の変更を受ける現実的危険性があったのであり，また，Ａ及びＢの意
向で平取締役になったにすぎない被告が，両名により既に決定された事項をその時点で変更し
たり中止したりすることはできるはずがないのであり，被告には違法性阻却ないし責任阻却が
認められるべきであると主張する。
　　しかし，仮に被告がＡ及びＢの意向で取締役になったとしても，それによって取締役とし
て本来果たすべき役割が変わるわけではなく，両名による決定を変更ないし中止できないとは
いえないのであって，違法性阻却も責任阻却も認められない。
　　また，被告は，ＡやＢが原告内部で強固な支配権限を有していた点については，むしろ原
告の内部統制の制度に過失があったのであり，その責任を一介の従業員や平取締役にすぎなか
った被告に求めるのは筋違いであるとも主張する。
　　しかし，ＡやＢが有する実質的な権限の強さをもって被告が自己の注意義務や責任を免れ
る理由となるものではなく，それは，Ａ，Ｂ及び被告の間の内部において，会社に対する損害
賠償責任の負担の割合が変わりうる事情にすぎないというべきである。
エ損害
　　原告は，本件支払によって，本来支払う必要のなかった１億８５７７万８８０３円相当の
損害を被った。
　　なお，前記損害の元本に対し，Ａは１億１５８６万３２７０円，Ｂは３７００万円をそれ
ぞれ弁済した。
オ結論
　　以上のとおりであるから，被告は，原告に対し，民法４１５条及び商法２６６条１項５号
に基づき，前記エの損害額からＡ及びＢによる弁済額を差し引いた３２９１万５５３３円及び
これに対する訴状送達の日の翌日から支払済みまでの遅延損害金の支払義務がある。
２争点２（被告の従業員としての退職金債権の有無）について
　(1)　事実関係
　前記第２の１の事実及び当事者間に争いがない事実に，証拠（甲３３号証，３４号証，３５
号証の１，２）及び弁論の全趣旨を総合すると，次の事実が認められる。
ア　被告に対する懲戒処分等
(ア)　被告は，昭和５９年１２月１６日に従業員として原告に入社した。
(イ)　被告は，平成１５年７月７日に開催された賞罰委員会において，弁明の機会を与えられ
た上で，諭旨退職処分相当と判断された。（甲３４号証，３５号証の１，２）
　また，これを受けて同月１０日開催された取締役会では，被告の行為が本件懲戒基準のうち
懲戒解雇の事由である「素行不良により，又は不正不義の行為および刑罰法規に触れる行為を
し，会社および働きさんとしての体面を汚したとき」に充分該当する行為であり，情状を考え
る余地はないとの理由から，全員一致により懲戒解雇と決議された。同決議に基づき，被告
は，同月１５日，懲戒解雇された。（甲３３号証）
　被告に対しては，役員としての退職慰労金はもちろん，従業員としての退職金も支払われな
かった。
イＡ及びＢの退任等
　Ａは，平成１３年６月までに取締役を辞任した。また，Ｂは，平成１３年６月に取締役を任
期満了によって退任し，その後原告の顧問に就任した。（争いがない。）
　Ａ及びＢに対しては，退職慰労金が支給された。（弁論の全趣旨）
(2)ア　懲戒事由の該当性について
　　前記１(1)オ，カで認定したとおり，被告は，本件決定がスパイスを救済するために原告
に損害を与えるものであることを認識しながらこれに異議を述べなかったばかりか，本件決定
に従って本件支払を決裁しているところ，この行為は，特別背任の共犯に該当して刑罰法規に
触れ，本件懲戒基準の懲戒解雇となる行為のうち第９号所定の行為に該当する。
　　これに対し，被告は，本件支払に係る被告の関与の度合い，当時の地位・状況等からみる
と，被告の行為は違法性及び責任においては刑罰法規に触れる行為ではなく，また，懲戒解雇
相当といえるような事由があったとは認められないから，懲戒権の濫用であると主張する。
　　しかし，被告の行為は刑罰法規に触れるといわざるを得ない上，被告は，本件支払当時，
ミスタードーナツ事業本部運営本部長あるいはミスタードーナツフランチャイズ事業本部本部
長という要職にあり，本件支払に当たり重要な役割を果たしていることからすると，懲戒権の
濫用とはいえない。
イ懲戒処分の手続について前記第２の１(6)で認定したとおり，原告においては，懲罰委員
会が懲戒事由を調査審議し，委員長がその結果及び意見を社長に答申することとされていたと
ころ，前記(1)ア(イ)で認定したとおり，原告は，平成１５年７月７日に賞罰委員会を開催
し，被告の弁明を聴取したことが認められる。
　これに対し，被告は，賞罰委員会は開催されておらず，被告は同委員会に出席して意見を述
べる機会を一度も与えられていないのであり，懲戒解雇には重大な手続違反があるから無効で
ある旨主張し，原告が賞罰委員会の録音テープ及びその反訳書として提出した甲３５号証の１
及び２について，録音テープの発言が被告自身の発言であることを認めながら，被告が本件に
ついて原告内部の人間と話したのは，平成１４年秋ないし冬ころに原告のＩ社長と話した１回
のみであり，録音テープはその際のものであって，賞罰委員会での審議を録音したものではな
いと主張する。
　しかし，上記の録音テープ（甲３５号証の１）には，Ａ及びＢが起訴されたこと並びに被告
が検察官に取調べを受けた状況に係る被告の発言が記録されているが，Ａ及びＢが起訴された
のは平成１５年６月２４日であり（甲１号証），被告が検察官に最初に取調べを受けたのは同
年６月ころと認められるところ（乙ア３号証），これは，当該テープが平成１４年の会話を録
音したものであるとの被告の主張に整合しないし，その他，当該テープが平成１５年７月７日
の賞罰委員会の審議を録音したものであることを覆すに足りる事実は全くうかがえない。
ウ退職金不支給事由の該当性について
　前記第２の１(5)で認定したとおり，原告の給与規程等において，懲戒解雇の場合には，
退職金が支給されないことがあるとされているところ，前記アのとおり，被告の行為は，懲戒
解雇事由に該当することが認められる上，前記１(2)イで認定したとおり，被告は，本件決定
当時，ミスタードーナツ事業本部運営本部長であり，本件支払において決裁するなど不可欠の
役割を果たしていること，被告の行為が原告に直接損害を与える特別背任罪の共犯に当たり，
被害額も１億８５７７万８８０３円と多額であることに照らすと，原告に対する重大な背信行
為というべきであるから，被告に退職金を支給しないことが相当といえる。
エ退職金不支給の手続について
　　被告の懲戒解雇を決定した原告の取締役会の議事録（甲３３号証）には，被告に対する退
職金不支給の決議が明示的にされたとの記載はない。
　　しかし，前記(1)ア(イ)で認定したとおり，上記の取締役会は，諭旨退職処分相当との賞
罰委員会の意見に対し，情状を考える余地はないとしてあえて懲戒解雇とすることを決議して
いること，被告の地位や本件の問題の大きさからして，退職金が支給されていないのは，単に
手続上失念しているというよりも支給しない意思決定が黙示にされているとみるのが自然であ
ることからすると，当該懲戒解雇の決議には，被告に退職金を支給しないとの黙示の決定が含
まれていると解するのが相当である。
オ平等原則違反について
　　被告は，Ａ及びＢは本件訴訟で被告とされるなど被告と同様の立場に立ちながら，原告か
ら高額の退職慰労金あるいは退職金を支給されており，原告がその退職金等の返還も求めてい
ないにもかかわらず，被告のみ退職金の支払が認められないのは平等原則に反すると主張す
る。
　　しかし，本件支払が原告内部で問題となった時期は不明であるが，前記(1)ア(イ)で認定
したとおり，被告を懲戒解雇とする取締役会決議があったのは平成１５年７月１０日であるの
に対し，Ａが取締役を辞任し，Ｂが取締役を退任したのは平成１３年６月ころであることから
考えて，両名に対する退職金慰労金の支給がされたのはその後間もなくであると推認されるか
ら，退職金を支給するか否かを判断した際に基礎となった事実が異なっていると考えられるの
であり，被告が主張する事由をもって直ちに平等原則に反するということはできない。
カ　　結論
　　以上のとおりであるから，被告の抗弁は失当である。
３結論
　　以上によれば，原告の本訴請求は理由があるからこれを認容することとし，訴訟費用につ
き民訴法６１条を，仮執行の宣言につき同法２５９条１項をそれぞれ適用して，主文のとおり
判決する。
　
大阪地方裁判所第４民事部
裁判長裁判官　　　揖　斐　　潔
裁判官氏　本　厚　司
　　　裁判官谷　口　哲　也

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