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主文
１原告らの請求をいずれも棄却する。
２訴訟費用は原告らの負担とする。
事実及び理由
第１請求
１甲事件原告らが，被告に対し，それぞれ労働契約上の権利を有する地位にあ
ることを確認する。
２(1)（甲事件原告らの主位的請求）
被告は，甲事件原告らに対し，それぞれ以下の各金員を支払え。
ア平成１９年４月から本判決確定の日まで，毎月２０日限り，１か月あた
り別紙１賃金一覧表請求額欄記載の各金員及び同各金員に対する各当月２
１日から支払済みまで年６分の割合による金員
イ７０万円及びこれに対する平成１９年４月１日から支払済みまで年５分
の割合による金員
(2)（甲事件原告らの予備的請求）
被告は，甲事件原告らに対し，それぞれ７４０万４０００円及びこれに対
する平成１９年４月１日から各支払済みまで年５分の割合による金員を支払
え。
３(1)（乙事件原告らの主位的請求）
ア乙事件原告らが，被告に対し，それぞれ労働契約上の権利を有する地位
にあることを確認する。
イ被告は，乙事件原告らに対し，それぞれ以下の各金員を支払え。
(ア)平成２０年４月から本判決確定の日まで，毎月２０日限り，１か月
あたり別紙２賃金一覧表請求額欄記載の各金員及び同各金員に対する各
当月２１日から支払済みまで年６分の割合による金員
(イ)金９０万円及びこれに対する平成２０年４月１日から支払済みまで
年５分の割合による金員
４（乙事件原告らの予備的請求）
被告は，乙事件原告らに対し，それぞれ９９７万２０００円及びこれに対す
る平成２０年４月１日から各支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
第２事案の概要等
１事案の概要
本件は，被告に雇用されていた原告らが，６０歳を迎え，退職することにな
ったところ，被告が採用している６０歳定年制が，高年齢者等の雇用の安定等
に関する法律（以下「高年雇用安定法」という。）９条１項に違反して無効で
あり，その結果，被告では定年制の定めがないものとなるとして，ａ）原告ら
が被告との労働契約上の権利を有する地位にあることの確認，ｂ）各々の退職
日とされた日の翌日以降から本判決確定の日までの賃金及びこれらに対する各
支払期以降，商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払を求め，更に
被告が原告らの従業員たる地位を否認し，就労を拒絶したことによって原告ら
に本訴提起を余儀なくさせた被告の行為が不法行為にあたるとして，民法７０
９条に基づき弁護士費用相当額の損害賠償及びこれらに対する民法所定の年５
分の割合による遅延損害金の支払（起算日は，甲事件原告らについて平成１９
年４月１日，乙事件原告らについて，平成２０年４月１日）を求めるとともに，
予備的請求として，仮に被告における６０歳定年制の定めが無効でないとして
も，原告らを退職扱いして就労拒絶した被告の行為が高年雇用安定法９条１項
に違反し，民法７０９条の不法行為にあたるとして，退職後，甲事件原告らに
ついて３年間，乙事件原告らについて４年間の各賃金，弁護士費用相当の損害
金及びこれらに対する民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払（起算
日は，甲事件原告らについて平成１９年４月１日，乙事件原告らについて，平
成２０年４月１日）を求める事案である。
２前提事実（ただし，文章の末尾等に証拠等を掲げた部分は証拠等によって認
定した事実，その余は当事者間に争いのない事実）
(1)当事者
アＷ公社は，昭和６０年４月１日，Ｎ株式会社等に関する法律（以下「Ｎ
株式会社法」という。）に基づき民営化され，Ｎ株式会社が設立された。
その後，組織の再編が行われ，持株会社であるＮ株式会社が発足したが，
Ｎ株式会社法の一部を改正する法律（平成１１年法律第９８号）により分
割再編成され，西日本地域（関西，東海，北陸，中国，四国，九州，沖縄
地区）の地域通信事業等を承継する株式会社として同年７月１日，同会社
から独立した態様で被告が設立された。
なお，Ｎ株式会社は，同分割再編成により自らは事業を行わないで，被
告を含む地域会社の保有する株式総数を保有し，地域会社による適切かつ
安定的な電気通信役務の提供を確保する等の純粋持株会社として存続する
こととなった。
（証拠等略）
イ原告らは，いずれも期間の定めなく公社に採用され，その後，Ｎ株式会
社を経て，被告の従業員となった者である。
なお，被告の従業員で労働組合員となりうる者の約９９％は，Ａ労組に
所属しているが，原告らは，少数派組合（以下「Ｂ労組」という。）に所
属している。
ところで，被告における給与は，毎月末日締め，当月２０日払であるが，
職務手当（医師手当に限る。），特殊勤務手当，時間外手当，休日手当，
深夜手当及び呼出手当については，毎月末日締め，翌月２０日払である
（証拠等略）。
(2)被告（前身時代を含む。）における定年制度とキャリアスタッフ制度につ
いて
アＮ株式会社は，平成４年４月１日，６０歳定年制を導入した（証拠等略）。
イＮ株式会社は，平成１０年１２月２５日，公的年金制度の改正により年
金支給開始年令が段階的に引き上げられることに伴って，定年年齢と年金
受給年齢とのギャップが生じたこと，少子高齢化社会の到来による退職者
の増加に対応して有スキル者の確保の要請及び高年齢者の雇用確保の要請
に応えるべく，キャリアスタッフ就業規則を制定し，定年退職する従業員
に対する再雇用制度（後記のキャリアスタッフ制度と同様のもの）を創設
し，同年４月１日から制度を導入した（証拠等略）。
ウ被告は，平成１１年７月１日に設立されたところ，その就業規則におい
て，「定年を満６０歳，定年退職日を定年に達した日以後の最初の３月３
１日」とした（以下，同定年制を「本件定年制」という。）上で，キャリ
アスタッフ就業規則を定めて被告を定年退職した者又は被告から転籍し転
籍先で定年退職した者を以下の(ア)，(イ)の条件で定年退職後に期間を定
めて被告に雇用する制度（以下「キャリアスタッフ制度」という。）を引
き続き導入した（証拠等略）。
(ア)再雇用対象者
再雇用対象者については，会社を定年退職した社員（会社からグルー
プ会社に転籍し，定年退職した者を含む。）
(イ)雇用期間
雇用期間は毎年４月１日から翌年３月３１日までの１年間とし，当該
雇用期間は，被告の業務上の必要性及び本人の希望により，後記(ウ)の
雇用終了日に至るまで更新することができる。
なお，選考は，キャリアスタッフとして雇用されるところ，再雇用対
象者のうち，会社の指定する業務，勤務場所において勤務可能で，健康
に問題がないと認められる者から選考する。また，一雇用期間の欠勤日
数が一定の日数を超えたとき並びに健康状態に問題があると認められた
ときは更新されない。
ところで，雇用にあたっての具体的勤務場所，業務内容については業
務上の必要性，本人の希望等を総合的に勘案して決定する。
(ウ)雇用終了日
定年退職後に被告に雇用される者の雇用終了年齢は，以下のａ）ない
しｄ）の区分に応じて当該各区分に定める年齢とし，雇用終了日は，雇
用終了年齢に達した日以後の最初の３月３１日とする。
ａ）昭和１６年４月１日以前生まれの者満６２歳
ｂ）昭和１６年４月２日から昭和１８年４月１日生まれの者満６３歳
ｃ）昭和１８年４月２日から昭和２０年４月１日生まれの者満６４歳
ｄ）昭和２０年４月２日以後生まれの者満６５歳
(3)被告の事業構造の変更について
ア被告は，平成１１年７月の設立当初から，厳しい経営環境にさらされ，
経営状況の改善に取り組んでいたところ，平成１３年４月，事業構造の変
更方針を定めた「雇用形態の多様化」を発表して，事業構造を変更（その
主な内容は「営業系地域会社」，「設備系地域会社」及び「共通系地域会
社」とする複数の会社〔以下「地域会社」という。〕を設立し，被告の業
務の相当部分を地域会社に業務委託するというものである。）するととも
に従来の人事処遇体系を抜本的に見直し，雇用形態・処遇体系の多様化を
図ることとした。
イ被告は，平成１３年１０月末ころ，Ａ労組との間で上記「雇用形態の多
様化」を踏まえた被告の構造改革案について合意した。
ウそこで，被告は，同事業構造の変更方針に従って平成１４年５月ころま
でに，株式会社Ａ，株式会社Ｂ（両会社は被告が全額出資して設立した会
社である。）等とともに全額を出資して各地に地域会社を設立し，業務委
託を実施した。
（以上のア，ウについて，甲２０，乙３，弁論の全趣旨）
(4)被告の雇用形態等選択制度とキャリアスタッフ制度の廃止について
被告は，平成１４年１月４日，上記(3)の事業構造の変更方針に伴い，被告
における雇用形態及び処遇体系等につき，平成１５年３月３１日の時点にお
いて以下のア(ア)記載の対象者（５１歳以上となる社員等）に対し，選択時
期を同月４日から同月３１日までの間として，以下のア(イ)，イ記載の内容
を含む制度（以下「本件制度」という。）を前提に，雇用形態の選択を求め
た。
なお，本件制度は，Ａ労組と合意の上，実施された。
本件制度は，キャリアスタッフ制度の枠組みを基本としたものであり，そ
の後，主に各年度末（毎年３月３１日）の時点で５０歳となる者等を対象と
し，その間に一時金型が廃止される等の変更が行われたものの，現在まで存
続している。他方，キャリアスタッフ制度は，キャリアスタッフの主な業務
であった定型的・反復的業務のほとんどが地域会社へ移管されたことを受け
て，平成１４年４月３０日をもって廃止された。
ア雇用形態及び処遇体系等の通知
(ア)平成１５年３月３１日の時点において５１歳以上である者は，平成
１４年１月４日から同月３１日までの間に，後記イの雇用形態及び処遇
体系等を選択し，被告が定める者に対し，通知しなければならない。
(イ)平成１５年３月３１日の時点において５１歳以上である者が後記イ
の雇用形態及び処遇体系等を選択及び通知しない場合は，後記イ(ウ)の
６０歳満了型を選択したものとみなす。
イ選択する雇用形態及び処遇体系等
(ア)繰延型
ａ）平成１５年３月３１日の時点において５１歳以上である者が平成
１４年４月３０日に被告を退職し，同年５月１日に地域会社に再雇用
され，６０歳定年制により６０歳まで勤務した後，６１歳以降は最長
６５歳までキャリアスタッフ制度と同様の枠組み（雇用終了日及び更
新を含む。）で，契約社員として地域会社に再雇用される。勤務地が
一定の府・県内に限定され，労働者は，その範囲内で勤務地を選択で
きる。
ｂ）所定内給与が２０％ないし３０％低下するが，激変緩和措置とし
て，地域会社における退職手当及び（６１歳以降の）契約社員期間に
おいて給与加算を行い，雇用保険等，公的給付や企業年金（税制適格年
金）の支給との組み合わせを行う。
(イ)一時金型
雇用形態としては上記(ア)ａ）と同様であるが，所定内給与が２０％
ないし３０％低下することに対する激変緩和措置については，地域会社
における退職手当及び平成１４年４月３０日の被告退職時に一時金（給
与減額分×６０歳までの残年数の約半額）として支給する。
なお，この激変緩和措置の額は，減額された賃金相当分（給与減額分
×６０歳までの残年数）の概ね半額程度を補うものである。
(ウ)６０歳満了型
ａ）被告の本社及び支店において当該本社及び支店の業務に従事し，
又は地域会社以外の被告の関連会社に出向し，社員就業規則第７３条
（定年）に基づき，６０歳まで勤務する。
なお，キャリアスタッフ制度が廃止されるため，６０歳を超えた再
雇用はなくなるとされた。
ｂ）被告の就業規則に基づく転用・配置換え等又は出向により，市場
性の高い地域を中心として，勤務地を問わず（全国への広域配転）成
果業績に応じて高い収入を得る機会を追求する意欲を持った者に応え
る。
なお，従前から，就業規則上，勤務地は，府・県内に限定されてい
なかった。
（証拠等略）
(5)再選択の機会について
被告は，業務運営体制が平成１８年７月に「Ｎ株式会社西日本グループの
新たな業務運営体制」となることに伴い，支店機能を地域会社へ大幅に移行
する等，事業環境が著しく変化することを踏まえて，以下のア記載の対象者
に対して，これに先立つ平成１８年１月１６日から同年２月１０日までの間，
以下のイ，ウ記載の内容で雇用形態及び処遇体系等の再選択の機会を設けた。
ア対象者
平成１４年１月３１日までの間に既に本件制度に定める上記(4)イ(ウ)の
６０歳満了型を選択及び通知している者（本件制度に定める上記(4)ア
(イ)に基づき６０歳満了型を選択したとみなされた者を含む。）で，平成
１７年３月３１日の時点において５１歳以上５９歳以下の者
イ雇用形態及び処遇体系等の選択・通知等
(ア)上記アの対象者は，平成１８年２月１０日までの間に，後記ウの雇
用形態及び処遇体系等を選択し，被告が定める者に対し，通知しなけれ
ばならない。
(イ)上記アの対象者が後記ウの雇用形態及び処遇体系等の選択及び通知
しない場合は，後記ウ(イ)の６０歳満了型を選択したものとみなす。
ウ選択する雇用形態及び処遇体系等
(ア)退職・再雇用型
ａ）上記アの対象者が，被告を退職し，地域会社に再雇用され，６０
歳定年制により６０歳まで勤務した後，契約社員として地域会社に再
雇用され，６５歳までの雇用を実現する。
ｂ）勤務地が府・県内に限定される一方で，所定内給与が２０％ない
し３０％低下するが，地域会社における退職手当及び雇用保険等公的
給付や企業年金の支給の組み合わせにより対応する。なお，激変緩和
措置は設定しない。
(イ)６０歳満了型
上記(4)イ(ウ)と同旨
（証拠等略）
(6)原告らの選択状況及び退職扱いについて
ア被告は，原告らに対し，平成１４年４月，構造改革に伴ってキャリアス
タッフ制度が廃止になること，６０歳満了型を選択すれば，同制度が廃止
されるため，６０歳を超えての雇用がなくなることについて説明をした。
さらに，被告は，平成１８年の雇用形態及び処遇体系等の再選択の際，原
告らの所属するＢ労組にその旨の説明をした。
原告らは，いずれの機会においても，いずれの雇用形態を選択するかの
意思表示をしなかったため，上記(4)ア(イ)，(5)イ(イ)に従って被告から
６０歳満了型を選択したものとみなされた。
イ原告らは，いずれも，被告との間で期間の定めのない労働契約関係を有
したまま，甲事件原告らは，平成１８年４月１日から平成１９年３月３１
日までの間に，乙事件原告らは，平成１９年４月１日から平成２０年３月
３１日までの間に，いずれも満６０歳の誕生日を迎え，甲事件原告らにつ
いては，平成１９年３月３１日の経過をもって，乙事件原告らについては，
平成２０年３月３１日の経過をもって，被告を定年退職したものと扱われ
た。
（証拠等略）
(7)高年雇用安定法の改正について
高年雇用安定法は，平成１６年法律第１０３号（同年６月１１日公布）に
よって改正され（以下「本件改正」という。），本件改正後の高年雇用安定
法９条（以下，高年雇用安定法というときは特に指定しない限り本件改正後
のものをいう。）は，平成１８年４月１日施行された。
高年雇用安定法９条１項は，６５歳未満の定年の定めをしている事業主が，
その雇用する高年齢者（５５歳以上の者〔同法２条１項，同法施行規則１条〕）
の６５歳（ただし，同法附則４条１項により段階的な施行が定められている
ため，平成１８年４月１日から平成１９年３月３１日までの間は６２歳，平
成１９年４月１日から平成２２年３月３１日までの間は６３歳，平成２２年
４月１日から平成２５年３月３１日までは６４歳）までの安定した雇用を確
保するため，以下のアないしウの措置のいずれかを講じなければならないと
している。
ア当該定年の引上げ
イ継続雇用制度（現に雇用している高年齢者が希望するときは，当該高年
齢者をその定年後も引き続いて雇用する制度）の導入
ウ当該定年の定めの廃止
(8)厚生年金の支給開始年齢の引上げについて
厚生年金の支給開始年齢について，平成６年１１月９日号外法律第９５号
による厚生年金保険法の改正により，平成１３年以降，老齢厚生年金の支給
開始年齢が６０歳から６５歳まで段階的に引き上げられることとされた（証
拠等略）。
(9)高年雇用安定法９条１項１号及び３号の措置について
被告は，定年の引上げ及び定年の廃止を行っていないため，高年雇用安定
法９条１項１号及び３号に該当する措置を実施していない。
(10)高年雇用安定法についての説明
被告は，高年雇用安定法と直接関連づけて上記(4)(5)の各選択の際も含め
て原告らに本件制度の説明をしたことはない。
(11)原告らの雇用継続の求め
原告らは，被告に対し，満６０歳に達した後に最初に迎えた４月１日以降
における雇用の継続を求めたが，被告は，満６０歳に達した後に迎える最初
の３月３１日をもって，原告らを，定年退職とした。
３争点
(1)高年雇用安定法９条１項の義務違反の効力（争点１）
(2)被告が高年雇用安定法９条１項２号で定める措置を採っているといえるか
（本件制度が高年雇用安定法９条１項２号で定める「継続雇用制度」に合致
するか）（争点２）
(3)高年雇用安定法９条１項違反の効果として被告における定年の定めがない
ことになるか（争点３）
(4)原告らの雇用契約上の権利を有する地位を被告が否認すること等について，
不法行為が成立するか（甲乙事件提起，遂行のための弁護士費用相当損害賠
償金請求の成否）（争点４）
(5)高年雇用安定法９条１項違反の効果として不法行為責任が成立するか（争
点５）
４争点に対する原告らの主張
(1)高年雇用安定法９条１項の義務違反の効力（争点１）
（原告ら）
ア高年雇用安定法９条１項が私法的効力を有する強行規定であること
高年雇用安定法９条１項は，以下の各事情を踏まえると，希望者全員に
ついて６５歳まで労働契約が切れ目なく継続することを要求しているとい
うべきであって，その内容は，同法の要求する雇用保障の最低基準であり，
公の秩序を構成している。したがって，同条項は，私法的効力を有する強
行法規（公の秩序に関する規定）というべきである。
(ア)同条１項は，従来，事業主に定年の引上げ等の努力義務を１５年以
上にわたり課していたにすぎなかったものを，本件改正によって，法的
義務に引き上げたものである。
(イ)高年雇用安定法は，公法的性格をもつが，そのことにより直ちに私
法的効力が否定されるものではない。
ところで，高年雇用安定法１条が，高年齢者の安定した雇用の確保の
促進を目的としていることからも明らかなとおり，同法９条１項の立法
趣旨は，年金支給開始年齢の引上げに対応して，雇用主に対して６５歳
までの安定した雇用を保障させ，もって国民の生存権（憲法２５条），
勤労権（憲法２７条）を保障するという点にある。
同法は，高年齢者の生活保障という観点が中心であるが，高齢労働者
自身の生きがいの観点や，近年では少子化に伴う労働力不足に対応する
という政策的観点も重視している。
また，同法９条１項により高年齢者の雇用確保の方策として事業主に
義務づけた内容は，まず定年の引上げ（１号）と定年の定めの廃止（３
号）であり，いずれも少なくとも６５歳まで従前の労働契約が存続する
ことを予定している。しかし，我が国の実情の下で，一挙にそうした措
置を法的に強制することが困難であるため，同法は，同項２号において，
本来望ましい措置に加えて，継続雇用制度というより緩やかな選択肢を
用意し，原則として，希望する者全員を継続雇用の対象として，「継続
雇用」すなわち，労働契約の内容の変更があったとしても，６５歳まで
切れ目なく労働契約が継続することを前提とした制度を導入せよと定め
た。そのような事情にもかかわらず，事業主が同号で定める緩やかな選
択肢すら実施しないことは，反社会性がより一層強いというべきである。
(ウ)特定の規定が，私法的強行性をもつかどうかの判断にとって決定的
なのは法律の条項違反に対して罰則が予定されているか否かではなく，
また，行政指導規定の有無でもなく，事業主（使用者）に，具体的な作
為・不作為が命じられているのか，単なる「努力」ないし「配慮」が求
められているに過ぎないのかによるべきである。殊に労働者保護法の分
野において，努力義務やそれに類した表現ではなく，一定の作為・不作
為を端的に使用者に義務づける旨が規定されている場合には，むしろ，
特段の事情のない限り，それに私法的な強行的効力を認めるのが立法者
の意思であったと解すべきである。高年雇用安定法９条１項は，上記趣
旨とともに事業主に一定の作為義務を課し，あるいは労働条件に関する
一定の基準を設定している（同項は，３つの選択肢を用意しているが，
原則として希望者全員の６５歳までの雇用保障を規定したという点では
一義的に明確であり，これは雇用年齢に関する基準そのものである。）
ところ，以上のようなことを踏まえると同項には私法的効力を認めるの
が相当である。
なお，同項で定める作為義務の内容が一義的に定められていないとし
ても，私法的効力を否定することにはならない。少なくとも事業主が定
めた制度が同項で定める作為義務に違反するか，また，同違反を前提と
して６０歳を超えて労働契約関係が存続しているか，同違反を踏まえて
不法行為が成立するか，裁判所が判断することは可能である。
(エ)高年雇用安定法９条２項は，労働者過半数代表等との書面協定（協
議が整わない場合，当面は就業規則またはそれに準ずる規則によること
も可能［附則５条１項］）で定められた基準にしたがって，対象者を選
定する制度を同法９条１項２号の措置と同一視する旨規定しているが，
これは，６５歳定年制の義務づけを緩和するため，選択肢のひとつとし
て認められた継続雇用制度について，さらにその要件を緩和する過渡的
な措置（要件）を規定したものである。ところで，同法が同号で定める
継続雇用制度を緩和するため，かかる詳細な要件を法定していることは，
事業主に継続雇用制度を含む何らかの高年齢者雇用確保措置をとること
を私法的にも義務づけていることを窺わせる。
また，同法８条は，契約の効力に関する明文規定を持っていないが，
同条が私法的強行性を持つことについては異論を見ない。したがって，
契約の効力に関する明文規定がないことをもって私法的強行性を否定す
ることにはならない。
(オ)高年雇用安定法が，定年年齢に関わる事柄を，６０歳以下（８条）
と６５歳以下（９条）に区別して規定していることも，以下の事情から
して私法的効力について両者を峻別する根拠にはなりえない。
前者は６０歳以下の定年制を全面的に禁止し，後者は，定年年齢の引
き上げ，定年制の廃止と並んで，継続雇用制度という独自の選択肢を認
めるものであって，両者は義務内容を異にし，６０歳以下の定年制と６
５歳以下の定年制については区別して規定する必要があったからである。
(カ)仮に高年雇用安定法９条１項違反がある場合に何らの私法的効力も
認めないとすると，同法を遵守せず行政の指導にも従わずに６０歳定年
制に固執する悪質な事業主ほど雇用責任を免れるという，「違法のやり
得」を国家が認めることになり，他方で，労働者は，年金支給もなく，再
就職も困難な中，たちまち生活困窮に陥るのに，全く救済されないこと
になり，およそ社会的正義に反する不当な結論となるばかりか，事業主
による違法行為を助長することにもなりかねず，６５歳までの雇用保障
を義務化した同法の趣旨が没却される。
これに対し，同項違反の私法的効力により，期間の定めのない労働契
約が存続すると解しても，雇用主に終身雇用を義務付けるものではなく，
客観的合理的理由ある解雇は可能であるから不当とはいえない。
イ高年雇用安定法９条１項違反の私法的効力について
(ア)高年雇用安定法９条１項１号及び３号は，定年の引上げ（１号）な
いし定年の定めの廃止（３号）により，同２号は，６０歳を超える労働
者を継続雇用制度すなわち「現に雇用している高年齢者が希望するとき
は，当該高年齢者をその定年後も引き続いて雇用する制度」により，事
業主に，原則として，希望者全員を雇用する義務を負わせている。例外
的に，同条２項の手続要件（労使協定等）及び実体要件（選定基準の具
体性，客観性，妥当性）を満たす基準を設定した場合にのみ，事業主は，
当該基準から外れる労働者に限って，雇用を保障する義務から免れ得る。
したがって，このような適切な除外要件を整備しなかった事業主は，
原則に戻って希望者全員を６５歳まで雇用する義務を負うことになる。
(イ)原告らは，被告の定める定年前に地域会社に移籍していない点及び
地域会社の業務上の必要性の点を除けば，いずれも地域会社の定める採
用基準を満たしている。ところで，原告らの定年後の継続雇用に当たっ
て，本件制度による移籍及び地域会社の業務上の必要性を同雇用の要件
とすることは，後記(2)の（原告ら）の主張のとおり高年雇用安定法違反
であるため，少なくとも，被告は，原告らについて雇用を保障する義務
を負っていることは明らかである。
したがって，被告は，原告ら労働者に対し，労働契約上の責任ないし
不法行為責任を負う。
（被告）
ア高年雇用安定法９条１項の義務の性質−私法的強行性のないこと
高年雇用安定法９条は，以下のことからすると，私法的効力はなく，し
たがって，事業主と労働者間の法律関係について，事業主に私法上の義務
を課すものではない。
(ア)高年雇用安定法は「高年齢者等の職業の安定その他福祉の増進を図
るとともに，経済及び社会の発展に寄与すること」（１条）を目的とし
て，事業主だけではなく，国や地方公共団体をも名宛人として種々の施
策を要求しているが，事業主と個別労働者との関係を前提にしている規
定であっても努力義務規定が多く（１５条，１９条等），義務規定に反
した場合にも罰則の制裁はなく，厚生労働大臣による指導，助言及び勧
告のみが予定されている（１０条，１７条の２第１項，１８条の２第２
項）。また，違反した場合の私法上の効果については，何らの規定もお
かれていない。
これらのことから同法は個別的労働関係法ではなく労働市場の法に属
する公法的性格の法であると解される（証拠等略）。
(イ)ところで，労基法は，個々の使用者及び労働者間の労働条件の最低
基準を画することを目的とするものであって，その違反に対しては罰則
をもって臨む強行法規であり，労働者保護法分野の法律であるからとい
って，高年雇用安定法と労基法を同列に論じることはできない。労基法
は，同法違反の場合の私法的効力については明文を定め，その場合の契
約の効力や無効となった場合の補充的規定をおいているが，高年雇用安
定法にはそのような私法的効力に関する各規定がなく，したがって，同
法違反について，私法的強行性を付与したものでないことはより一層明
らかである。
なお，公法的措置が十分でないから，私法的効力が認められるという
主張は論理が逆転している。
(ウ)仮に原告が主張するような私法的効力が高年雇用安定法９条１項に
あれば，わざわざ同項３号で事業主に対して「当該定年の定めの廃止」
を講じるよう求める必要はない。端的に強行法規違反として，当然に当
該規定は無効になるからである。
(エ)高年雇用安定法９条１項３号が事業主に対して定年制の撤廃を求め
ていることからも分かるとおり，同条は，事業主に対して一定の措置を
講じるよう求める公法法規に過ぎず，私法的効力を有する強行法規と解
することはできない。
(オ)原告らは，事業主に具体的な作為・不作為を命じる条項であれば，
原則として私法的効力がある旨主張するが論理の飛躍がある。
しかも，高年雇用安定法９条の定める高年齢者雇用確保措置について
いえば，同条１項は定年の引上げ，継続雇用制度，又は定年の定めの廃
止のいずれかを選択すべきものとしているに過ぎず，同項が事業主に求
めている具体的な作為の内容は一義的に定まっているわけでない。また，
同項２号で定める継続雇用制度の具体的内容もまた多様なものが予定さ
れており，この点でも同号が事業主に求めている具体的な作為の内容は
一義的に定まっているわけでない。
(カ)仮に事業主が継続雇用制度を導入しなかった場合，高年雇用安定法
９条１項によって，労働者と使用者の間に期間の定めのない労働契約が
成立すると解すると，定年の引き上げをはじめとする高年齢者雇用確保
措置の実施を，対象者に何ら制限を設けることなく，強行法規的に事業
主に強いるものであって，継続雇用制度についてその対象者を労使協定
によって制限することを認めた同法９条２項と矛盾することになるし，
事業主の契約の自由を著しく害することになり，不当である。
イ高年雇用安定法９条１項違反の効力
被告は，原告ら労働者に対し，高年雇用安定法９条１項違反を理由とし
て労働契約上の責任ないし不法行為責任を負うことはない。
(2)被告が高年雇用安定法９条１項２号の措置を採っているといえるか（本件
制度が高年雇用安定法９条１項２号の「継続雇用制度」に合致するか否か）
（争点２）
（原告ら）
本件制度は，以下のことからして高年雇用安定法９条１項２号の定める継
続雇用制度に該当しない。
ア高年雇用安定法９条１項の制度趣旨
高年雇用安定法は，その立法目的（１条）及び立法趣旨とともに同法９
条の本件改正の経緯（年金の支給開始年齢との関連性の中で事業主に対し
て，高年齢者雇用確保措置の実施を法的義務とした。）を踏まえると，同
条１項２号の規定する「継続雇用制度」は，高年齢者が少なくとも年金支
給開始年齢までは，切れ目なく継続して働くことを可能にし，これにより
生活できる収入を確保することができる制度でなければならない。
イ本件制度は，地域会社の従業員を継続雇用するに過ぎないこと
被告の従業員が６０歳満了型を選択した後，６０歳の定年に達して退職
した場合，その従業員は，本件制度における「地域会社を定年退職した者」
に該当せず，６０歳を超えて地域会社の契約社員となることはできない。
すなわち，もともと被告の従業員であっても，５０歳の時点で，被告を退
職して地域会社に再雇用されるという選択をしない限り，６０歳を超えて
地域会社の契約社員となることはできない。
ところで，高年雇用安定法９条１項２号は，継続雇用制度について，
「現に雇用している高年齢者が希望するときは，当該高年齢者をその定年
後も引き続いて雇用する制度をいう」と規定しており，雇用者に対し，６０
歳定年制を設けたときには，この６０歳定年の時点において，「現に雇用
している高年齢者」について，「その定年後も引き続いて雇用する制度」
を設けることを義務づけている。これは，従業員が定年である６０歳に至
るまで事業主がその従業員を継続して雇用していることを当然の前提とし
た上で，その従業員に対して，定年後も継続して雇用する制度を設けるこ
とを求めている。
そうすると，被告を５１歳で退職して地域会社に再雇用された従業員に
ついて，同号に従って継続雇用制度等の高年齢者雇用確保措置を講じなけ
ればならないのは地域会社であり，他方，退職再雇用に応じず被告で６０
歳の定年退職を迎える従業員について，高年齢者雇用確保措置を講じなけ
ればならないのは被告となる。原告らとの関係で，高年齢者雇用確保措置
を講ずべき「事業主」は被告にほかならないのであり，被告は，継続雇用
を希望する従業員について，定年後に子会社等での継続雇用を確保しなけ
れば，「事業主」として責務を果たしたことにはならない。
ところが，本件制度では，地域会社が継続して再雇用を予定している労
働者は，地域会社を６０歳で定年退職した者だけであり，被告を６０歳定
年で退職した労働者は，希望をしても，地域会社の契約社員となることは
できない。その意味で，地域会社の契約社員制度は，地域会社にとり「継
続雇用制度」となることはあり得るとしても，被告にとっては，高年雇用
安定法９条１項２号で定める「継続雇用制度」にはなりえない。
仮に地域会社への転籍を条件とする雇用継続が同号で定める継続雇用制
度に該当する場合があると解するとしても，それが認められるためには転
籍先の会社における６５歳までの雇用が，転籍元における６５歳までの継
続雇用と実質的に同一視しうるほどの内容と確実性を備えている必要がな
ければならないというべきである。
被告は，厚生労働省（以下「厚労省」という。）のホームページに掲載
されている改正高年齢者雇用安定法Ｑ＆Ａ（以下「Ｑ＆Ａ」という。）の
回答にある「両者一体として一つの企業と考えられる場合」の要件たる
ａ）緊密性もｂ）明確性も立証しておらず，本件制度は，高年雇用安定法
９条１項２号の継続雇用制度には該当しない。なお，実質的にも，６０歳
を前に実施する子会社への転籍は，転籍先の会社解散・業績不振による賃
金の大幅切下げ，解雇等のリスク等，雇用不安が高まり，高年齢者の安定
した雇用の確保の促進という同法の趣旨からは相当ではない。
ウ地域会社の契約社員制度は，６５歳までの雇用を保障していないこと
地域会社の契約社員就業規則によれば，地域会社での雇用期間は１年間
とされ（４７条），「会社の業務の必要性及び本人の希望により」更新さ
れる旨規定されている（４８条）。
しかし，年金支給年齢までの継続雇用を確保するという高年雇用安定法
の趣旨からすれば，更新制度を設けるとしても，６０歳で定年を迎えた従
業員が希望すれば，全員が，年金支給開始年齢に達するまで，雇用が継続
されるものでなければならず，１年契約の形式がとられる場合は，高年齢
者が希望する限り更新されるような制度であることが不可欠である。
しかるに，上記契約社員制度は，会社の業務上の必要性がない場合には，
更新されないとされ，６５歳までの雇用が制度的に保障されていない。
したがって，地域会社による契約社員制度があるからといって，６５歳
までの雇用を保障するものとはいえず，同法９条１項２号で定める「継続
雇用制度」には該当しない。
エ地域会社の契約社員制度は，高年雇用安定法の求める賃金収入を被告の
労働者にもたらさないこと
本件制度が，高年雇用安定法９条１項２号の「継続雇用制度」に合致す
るというためには，合理的に思考する労働者の少なくとも相当数が，実質
的に自由な意思で継続雇用を選択するであろうと言える内実を持っていな
ければならない。
しかし，本件制度で採られている繰延型または一時金型は，それらを選
択した場合，６０歳満了型を選択した場合（選択したと見なされる場合を
含む。）と比較すると，５年間余計に働いても，受領する総賃金額は後者
よりも減少した額となる。
このような内容を有する本件制度は，同法が求める６５歳までの安定し
た賃金収入（労働者の権利と生活）を保障したものとはいえず，合理的に
思考する労働者の少なくとも相当数が，実質的に自由な意思で選択するよ
うな内実を持っていない。したがって，本件制度は，同号で定める「継続
雇用制度」に該当するとはいえない。
本件制度で退職・再雇用型を選択した被告の従業員が多いのは，被告に
よる異職種・遠距離配転という「脅し」と，被告とＡ労組の共同による不
当労働行為により，強要されたものであり，決して，合理的な意思に基づ
いた選択ではない。
なお，被告は，地域会社で契約社員として雇用されることにつき，異職
種・遠距離配転をしなくても良い等のメリットがある旨主張するが，同法
９条１項の趣旨は，年金支給年齢が６０歳から６５歳に引き上げられたこ
とにより，５年間の収入の途が絶たれることについて，継続雇用制度の導
入等により５年間の雇用を保障し，労働者の生活を維持・安定させること
にあり，かかる趣旨からすれば，その制度を選択すれば，選択しないこと
に比べて収入が減少するが，異職種・遠距離配転をしなくても良い等のメ
リットがあるということだけで，高年雇用安定法の「継続雇用制度」を事
業者に義務づけ，労働者の雇用を確保するという趣旨を満たすことはでき
ない。
オ雇用形態等の選択時期の問題性について
高年雇用安定法９条１項２号は，継続雇用制度を「現に雇用している高
年齢者が希望するときは，当該高年齢者をその定年後も引き続いて雇用す
る制度」とし，同法８条は，法定定年として「６０歳を下回ることはでき
ない」と規定している。そして，同法の「高年齢者」とは，５５歳以上の
者を意味する（高年雇用安定法２条１項，同法施行規則１条）ことからす
ると，上記継続雇用制度は，使用者が６０歳定年を控えた「現に雇用して
いる」労働者に対し，その定年後も引き続いて雇用する制度が設けられな
ければならず，早くとも５５歳以上の時点で従業員が選択できる制度でな
ければならない。
また，上記のとおり本件制度における継続雇用制度は，地域会社で期間
１年の契約社員として雇用されるものであり，その更新は，業務上の必要
性が要件とされているところ，この業務上の必要性は，被告ではなく別法
人たる地域会社の業務上の必要性であるから，労働者のみならず，被告も
継続雇用されるかどうか予想できない。
さらに，被告の労働者は，５０歳になった段階で，繰延型・一時金型・
６０歳満了型の選択を迫られることになるため，とても，１０年以上も後
の地域会社の業務上の必要性を判断することはできない。
しかるに，本件制度は，５０歳の時点で，地域会社へ転籍するかしない
かの選択をさせており，不合理かつ「高年齢者が希望するときは」とする
同法９条１項２号の要件にも該当しない。
カ雇用形態等の選択について
(ア)平成１４年の雇用形態等の選択について
被告は，原告らがいずれも退職・再雇用型（繰延型・一時金型）では
なく，６０歳満了型を選択したのであるから，定年後に継続して雇用さ
れないとしても何ら違法ではないと主張する。
しかし，原告らは，雇用形態選択手続において，繰延型・一時金型・
６０歳満了型のいずれも「選択」していない。被告が一方的に６０歳満
了型を選択したものとみなしているだけである。なお，被告は，雇用形
態選択手続や「再選択」においても，労働者に対してまともな説明をし
ていない。
したがって，原告らが自由意思により，６０歳定年（継続雇用を希望
しないこと）を選択したといえないことは，客観的に明らかである。
(イ)平成１８年１月∼２月に実施した「再選択」について
被告は，平成１８年７月，「Ｎ株式会社西日本グループの新たな業務
運営体制」を実施するために，同年１月１６日から２月１０日の間にお
いて，雇用形態の「再選択」を実施した際，原告らは退職・再雇用型を
選択しなかったのだから，継続雇用されないとしても仕方がない旨主張
する。
しかし，高年雇用安定法９条１項２号が「現に雇用している高年齢者
が希望するときは」と規定している以上，労働者の自由意思に基づく選
択の機会が制度上も実際の手続においても保障されなければならず，そ
うでない以上，同号で定められた継続雇用措置が講じられたとはいえず，
当該定年制はやはり違法無効となる。
被告における上記再選択は，あくまで，「Ｎ株式会社西日本グループ
の新たな業務運営体制に伴い，支店機能が地域会社へ大幅に移行するな
ど，事業環境が著しく変化すること等に鑑み，６０歳満了型既選択社員
に対し，選択型の雇用形態・処遇体系の多様化を実施する」というため
の手続であり，高年雇用安定法９条１項２号の継続雇用制度に関する希
望聴取手続とは全く無関係のものであって，希望聴取手続そのものでな
いことはもちろん，希望聴取手続に代替する性質すら有していない。
また，再選択にあたって，労働条件の比較や「再選択」が高年齢者に
対する継続雇用の希望を聴取するものである等の説明や雇用形態選択通
知書が対象従業員に配布された事実はなく，実施スケジュールに記載さ
れた面談が行われた事実は，少なくとも原告らに限ってはない等，実際
の手続上も選択機会が保障されたものではなかった。
したがって，「再選択」が継続雇用を希望するかどうかの選択に代用
できるものではなく，原告らが「再選択」において「退職・再雇用」型
を選択しなかったからといって，継続雇用を希望しなかったことにはな
らない。
（被告）
本件制度は，以下のことからして高年雇用安定法９条１項２号で定める継
続雇用制度に該当する。
ア本件改正の趣旨
本件改正の趣旨は，企業の実情に応じた継続雇用制度を設けることであ
り，高年雇用安定法９条１項２号は，継続雇用制度について「現に雇用し
ている高年齢者が希望するときは，当該高年齢者をその定年後も引き続い
て雇用する制度」と規定しているのみであり，「生活できる収入の確保」
といった雇用の条件制限を加えていない。
イ同号で定める継続雇用制度と転籍について
高年雇用安定法が同一企業での継続雇用のみならず，同一企業グループ
も含んだ広い範囲での継続雇用制度の実現を図っていることは，昭和６３
年６月１７日に閣議決定された第六次雇用対策基本計画以降の立法過程に
おいて，一貫して同一企業と同一企業グループが並列的に並べられている
ことから容易に判断しうる。
したがって，高年齢者が雇用されていた企業以外の企業に雇用される場
合であっても，一定の要件に該当し６５歳までの安定した雇用が確保され
ると認められる限り，同法９条１項２号で定める継続雇用制度に該当する。
この点，厚労省のＱ＆Ａは，「高年齢者が希望をすれば，６５歳まで安
定した雇用が確保される仕組みであれば，継続雇用制度を導入していると
解釈される」（乙１２：Ｑ２，３），「高年齢者が雇用されていた企業以
外の企業であっても，両者一体として一つの企業と考えられる場合であっ
て，６５歳まで安定した雇用が確保されると認められる場合には，改正高
年齢者雇用安定法第９条が求める継続雇用制度に含まれるものであると解
釈できます」（乙１２：Ｑ７−１）との見解を示しており，グループ企業
で継続雇用制度が設けられており，その継続雇用制度を利用できる場合に
は，「定年まで高齢者が雇用されていた企業」に継続雇用制度が設けられ
ていなくても高年雇用安定法９条に反しないとしている（なお，同法の枠
組みを決定，立案した主務官庁は，厚労省であり，同省が制度の趣旨のみ
ならず運用上で生ずる問題点を十分認識したうえで法案を作成しているこ
と，同省が実務上生じるであろう問題点を意識して作成したＱ＆Ａを作成
していることから，Ｑ＆Ａは，行政解釈の基準であるのみならず，立法者
の意思として法解釈上十分に尊重されるべきである。）。
ところで，被告とその従業員の再雇用先（転籍先）となる地域会社は，
再雇用先として以下のとおりＱ＆Ａが指摘する緊密性の要件とともに明確
性の要件（乙１２：Ｑ７−１）を満たしているので，同条に合致する継続
雇用制度といえる。被告では，５０歳となる従業員に対し，地域会社にお
いて６５歳までの雇用を実現することができる退職・再雇用の途と，現状
のままで６０歳の定年まで勤務する「６０歳満了型」を選択させており，
当該継続雇用制度を利用する機会が与えられているので，地域会社の継続
雇用制度が被告の従業員との関係でも継続雇用制度に該当することは明ら
かである。
(ア)緊密性について
被告が地域会社として移行先に指定した地域会社は，いずれも被告も
しくは被告が１００パーセント出資をしている株式会社Ａ，株式会社Ｂ，
株式会社Ｃの完全子会社であって，被告と地域会社との間に密接な関係
がある。
したがって，本件制度は，緊密性の要件を具備している。
(イ)明確性について
繰延型・一時金型を選択した場合，「６０歳定年制により６０歳まで
勤務した後，６１歳以降は，現行のキャリアスタッフ（「キャリアスタ
ッフ就業規則」（平成１１年７月１日社長達第５号に定めるもの）をい
う。）と同様の枠組みで，契約社員として地域会社に再雇用され，最長
６５歳までの雇用を実現する」とされており，健康に問題がある者及び
欠勤日数が一定日数を超えた者を除き，地域会社において６５歳まで継
続雇用を行うことが担保されている。勿論，これまで業務上の必要性が
ないとの理由により雇用更新が拒否された例はない。
したがって，本件制度は，明確性の要件も具備している。
なお，６０歳以前に従業員を地域会社に転籍させることについて，従
業員が自らの意思で選択するものであって，６０歳定年制（高年雇用安
定法８条）に反するものではない。
ウ再雇用先の地域会社での更新について
高年雇用安定法９条２項は，一定の場合に継続雇用制度の対象となる高
年齢者に係る基準を定めることを認め，希望したとしても継続雇用制度の
対象とならない労働者の存在を容認しているところ，以上のことからする
と，事業主には，高年齢者が希望すれば必ず有期契約を更新する制度を導
入しなければならないという義務まではない。
また，地域会社では労働者から継続雇用の希望があった場合，「会社の
業務上の必要性」は考慮されず，健康上に問題がないこと及び欠勤日数が
一定日数を超えないことの２要件のみで継続雇用の是非を判断し，運用さ
れており，これまで地域会社の業務上の必要性から更新が認められなかっ
た事例はない。したがって，本件制度の下においては希望する者は地域会
社で６５歳まで安定して就労することが可能となっている。
エ本件制度の合理性について
高年雇用安定法９条１項２号は，継続雇用制度を「現に雇用している高
年齢者が希望するときは，当該高年齢者をその定年後も引き続いて雇用す
る制度」と規定しているのみで，その間の労働条件には何らの制限を設け
ておらず，勿論，「相応の賃金」ないし「十分なメリット」を保障しなけ
ればならないといった規定等もない。
同号の趣旨は，上記のとおり企業の実情に応じた継続雇用制度を設ける
ことであり，同項は，企業に継続雇用の導入を義務付けるものの，継続雇
用の際の賃金水準まで規定しているわけではない。
本件改正を建議した労働政策審議会の建議内容からすると，継続雇用制
度の導入を促進するに際し，その具体的内容について，一律にかくあるべ
しとすることは適当でなく，各企業が自社の実情に応じて，労使協議の上，
柔軟に制度設計することに委せる趣旨の報告をし，一定の労働条件の保障
を求めておらず，賃金等の雇用条件が企業の裁量に委ねられていることは
明らかであり，むしろ同号は，「相応の賃金」の保障を求めているどころ
か，場合によっては賃金制度の変更もやむをえないという前提に立ってい
るというべきである。
また，厚労省の作成する改正高年齢者雇用安定法パンフレット（乙１２，
以下「パンフレット」という。）やＱ＆Ａの記載からも高年雇用安定法は，
賃金等の雇用条件については企業の裁量に委ねていると解されること，本
件制度における地域会社での賃金は被告の７０％ないし８０％であること，
地域会社における就労の条件には６５歳までの継続雇用の他にも，勤務地
の限定，給与水準の低下に対する激変緩和措置の導入というメリットが設
けられており，他方，６０歳満了型を選んだ従業員の多くは，構造改革に
伴う大幅なアウトソーシングの結果，被告に残った業務のなかで業務上の
必要性に応じて配置転換が行われる可能性があるので，６０歳満了型と退
職・再雇用型のそれぞれを選んだ場合の総所得のみを比較して，従業員に
とってのメリットを論じることは合理的ではない。以上のことを踏まえる
と，被告が定めた本件制度は，裁量の逸脱がなく，何らの違法もない。
なお，被告は，従業員の約９９％が加入するＡ労組との間で，本件継続
雇用制度について合意に達しており，現に平成１４年の構造改革当時，雇
用形態選択の対象である従業員の９８．４％は退職・再雇用型（繰延型と
一時金型の両者を含む）を選択している。このことは退職・再雇用型が従
業員にとって十分なメリットがあることを何よりも雄弁に物語っている。
オ選択時期について
本件制度は，努力義務でしかなかった高年齢者雇用確保措置を先取りし
て導入していたものであるところ，高年雇用安定法は，継続雇用制度の選
択時期については何ら規定しておらず，いつの時点で希望を聴くべきかに
ついて何らの制限もしていない。したがって，５０歳で選択させたからと
いって高年雇用安定法に反することにはならない。
なお，被告は，平成１８年１月の時点で６０歳満了型既選択社員に対し
て，再度，退職・再雇用型を選択し直す機会を付与している。
カ原告らの本件制度に対する対応と選択について
(ア)原告らは，被告が定めた本件制度自体について，反対してきたとこ
ろ，従前のまま６０歳の定年まで雇用を維持すべきであるというのが原
告らの意思である。原告らは自らの意思で，６５歳まで勤務できる退職
・再雇用の途を選択することなく，あえて何らの選択をしない形で６０
歳で定年退職となる「６０歳満了型」を選択したのである。
平成１８年１月１６日から同年２月１０日の間に６０歳満了型既選択
従業員に対して実施された雇用形態の再選択の際，原告らもこの雇用形
態の再選択の対象者であったが，この時も原告らは，退職・再雇用を選
択しなかった。もし，原告らが高年雇用安定法の趣旨に従い６５歳まで
の雇用を確保せよというのであれば，このチャンスに退職・再雇用型を
選択すれば足りたはずである。
なお，被告が，原告らを脅したり，Ａ労組とともに共同不法行為を行
った事実はない。
(イ)被告は，平成１８年の雇用形態の再選択について，原告らの所属す
るＢ労組に対して説明をしている。
また，原告らが所属するＢ労組は本件改正を十分認識した上で，要求
書や団体交渉において，本件改正についてしばしば言及し，６０歳満了
型を選択した従業員が６５歳まで就労できるよう求めているのであって，
その組合員である原告Ｘ１は，もちろん，他の原告らも上記事情は当然
認識していた。被告は，原告らからの要求に対して，本件改正に十分対
処できている旨明確に回答している。
原告らは，被告が提案した雇用形態選択制度そのものに反対なのであ
って，高年雇用安定法に合致していないから反対したのではない（よも
や，原告らとて法改正を知らなかったから，６０歳満了型にこだわり続
けたなどと主張はするまい。）。本件制度の内容を熟知した上で定年ま
での６０歳満了型を選んだのである。しかも，被告が実施した本件制度
は，同法９条１項２号に言う「継続雇用制度」に合致するものであるか
ら，雇用形態の選択が継続雇用と無関係でないことは明らかである。
原告らは，雇用形態の選択及び再選択の機会においてもあえて６５歳
までの退職・再雇用型を選択せず，６０歳満了型を選択したとみなされ
ることを選んだのであるから，原告らは自己の意思で被告を定年退職し
たのであって，今更原告らから本件制度に伴う再選択が継続雇用と無関
係である等ということはできない。
(3)高年雇用安定法９条１項違反の効果として被告において定年の定めがない
ことになるか（争点３）
（原告ら）
被告における定年制の定年年齢は６０歳であるが，原告らを被告において
継続雇用する制度は存在しない。
ところで，被告における定年年齢を６０歳とする本件定年制は，私法的強
行性のある高年雇用安定法９条１項に違反するもので，無効である（労基法
９２条１項）。また，本件制度は，高年雇用安定法９条１項２号の「継続雇
用制度」にも該当しない。したがって，被告では定年の定めがない状態にな
ったと解すべきであり，そうでなくとも，被告が同項の義務を履行しない限
り，定年年齢に達していないとして，雇用契約上の地位にあると解すべきで
ある。そうすると，原告らは，同地位に基づいて通勤費，一般財形奨励金，
持株奨励金を含めた賃金請求権も有している。
本件就労拒絶前３か月間の甲事件原告らの賃金額は，別紙１賃金一覧表月
額欄記載のとおりであり，１か月の平均額は，同一覧表請求額欄記載のとお
りである。同じく，本件就労拒絶前３か月間の乙事件原告らの賃金額は，別
紙２賃金一覧表月額欄記載のとおりであり，１か月の平均額は，同一覧表請
求額欄記載のとおりである。
他方，被告は，原告らが被告に対して，それぞれ労働契約上の権利を有す
る地位にあることを否定している。
そこで，原告らは，被告に対し，原告らが労働契約上の権利を有する地位
にあることの確認を求めるとともに，それぞれの労働契約に基づき，甲事件
原告らについては平成１９年４月から本判決確定まで，乙事件原告らについ
ては平成２０年４月から本判決確定まで，それぞれ毎月２０日限り，１か月
あたり，甲事件原告らについては別紙１賃金一覧表請求額欄記載の賃金，乙
事件原告らについては別紙２賃金一覧表請求額欄記載の賃金及びこれらに対
する各当月２１日から支払済みまで商事法定利率年６分の割合による遅延損
害金の支払いを求める。
（被告）
否認ないし争う。
高年雇用安定法９条１項は，公法上の義務を定めたのみであって，私法的
効力を有しない。また，本件制度は，同項２号の「継続雇用制度」に適合す
る制度であって，同号に違反する事実はない。
したがって，被告における定年年齢を６０歳とする定年の定めが，高年雇
用安定法９条１項を根拠に無効になり，原告らと被告の間に期間の定めのな
い労働契約が成立することはない。
なお，原告らの主張する賃金額の中には，労働の対価ではない通勤費や福
利厚生の一環である一般財形奨励金，持株奨励金が含まれているが，これら
は賃金に含まれるべきものではない。
(4)原告らの雇用契約上の権利を有する地位を被告が否認すること等について，
不法行為が成立するか（甲乙事件提起，遂行のための弁護士費用相当損害賠
償金請求の成否）（争点４）
（原告ら）
被告は，上記(1)ないし(3)の（原告ら）の主張するところからも明らかな
とおり，違法にも原告らの雇用契約上の権利を有する地位を否認し，原告ら
の就労を拒絶する。
原告らは，被告の上記行為により原告らの訴訟代理人でもある弁護士を通
じてそれぞれ甲事件あるいは乙事件を提起せざるを得ず，その結果，弁護士
費用として，甲事件原告らはそれぞれ７０万円相当の，乙事件原告らはそれ
ぞれ９０万円相当の各損害を被った。
したがって，被告は，不法行為により，弁護士費用相当損害金として，甲
事件原告らそれぞれに対し各７０万円（主位的請求）を，乙事件原告らそれ
ぞれに対し各９０万円（主位的請求）の賠償責任を負っている。
（被告）
否認ないし争う。
(5)高年雇用安定法９条１項違反の効果として不法行為責任が成立するか（争
点５）
（原告ら）
ア高年雇用安定法９条１項違反による権利侵害（違法性）
仮に被告の６０歳定年制が無効でないとしても，被告による原告らの退
職扱い及び就労拒絶は，高年齢者雇用確保措置を講ずる義務（同条１項）
に違反していることは明らかである。
原告らは，被告の同行為により，希望する限り，被告において継続して
雇用されてそのキャリアを生かしながら賃金を得る権利を侵害されている。
したがって，被告は，原告らに対し，不法行為責任を負う。
イ損害
(ア)賃金相当損害金（予備的請求）
被告らの上記違法な行為がなければ，甲事件原告らは定年退職日以後
３年間，乙事件原告らは定年退職日以後４年間にわたり，継続雇用制度
により，少なくとも被告の子会社において雇用された場合の賃金と同等
の賃金を得られたというべきである。（なお，法の趣旨は，労働者が６
０歳を超えて継続して同一雇用主に雇用されてそのキャリアを生かして
働くというところにあるから，抽象的な他所への就労可能性をもって，
被告の責任を軽減することは許されない。）
継続雇用制度により地域会社で雇用された場合の年間賃金額は，被告
の計算によれば，原告らについて，基本給１６１万８０００円，特別手
当６５万円，合計２２６万８０００円（甲１２ｃ））となる。
したがって，被告の不法行為による賃金相当損害金の額は，甲事件原
告らについて，上記金額の３年分である６８０万４０００円を，乙事件
原告らについて，上記金額の４年分である９０７万２０００円をそれぞ
れ下らない。
(イ)弁護士費用
原告らが本件訴訟に要した弁護士費用のうち，甲事件原告については，
各人ごとに少なくとも６０万円（予備的請求），乙事件原告については
各人ごとに少なくとも９０万円（予備的請求）は，被告による不法行為
と相当因果関係にある損害である。
（被告）
否認ないし争う。
本件制度は同条１項２号の「継続雇用制度」に適合する制度であって，
同号に違反する事実はない。
したがって，被告が原告らに対し，高年雇用安定法９条１項違反を根拠
に民法上の不法行為責任を負う余地はない。
第３当裁判所の判断
１前提事実並びに証拠（証拠等略）及び弁論の全趣旨によれば，以下の事実が
認められる。
(1)定年に関する法的規制及び高年雇用安定法の改正について
ア昭和４６年１０月１日，高年雇用安定法の前身である中高年齢者の雇用
の促進に関する特別措置法（以下「特別措置法」という。）が施行された。
イ特別措置法は，昭和６１年，同法の一部を改正する法律（昭和６１年４
月３０日法律４３号）により高年雇用安定法へと名称変更され，その際，
事業主が，その雇用する労働者の定年の定めをする場合には，当該定年が
６０歳を下回らないよう努力する義務が事業主に課せられた（４条）。
なお，これに先立つ昭和６０年１０月，雇用審議会は，答申第１９号を
発し，２１世紀を展望した今後の高年齢者の雇用・就業の在り方の方向と
して，６５歳程度までは雇用・就業の場の確保が図られ（・・略・・）る
ような社会をめざすこと，我が国の雇用慣行からみて同一企業又は同一企
業グループにおいて継続して雇用・就業の場の確保を図ることとした。
（証拠等略）
ウ昭和６１年６月６日，「長寿社会対策大綱」が閣議決定され，高齢者の
雇用・就業の機会の確保について，６０歳定年の定着及び６０歳台前半層
を含めた高齢者の雇用・就業の場の維持，拡大を積極的に推進し，当面６
５歳程度までの継続雇用を促進するとされた（証拠等略）。
エ昭和６３年６月１７日，同年度から昭和６７年度（平成４年度）までの
５年間を計画期間とする「第六次雇用対策基本計画」が閣議決定され，そ
の中で，６５歳程度までの継続雇用について，我が国の雇用慣行の長所を
生かしつつ，同一企業あるいは同一企業グループ内において高年齢者の雇
用を維持し，長年にわたり培われてきた経験や能力を活用することを中心
とした仕組みの形成が最も重要であるとして，（・・略・・）６０歳定年
の定着を図るため，「高年齢者等の雇用の安定等に関する法律」に定めら
れた行政指導を講ずること等により，企業に対する指導を強力に実施する
こととされ，また，６５歳まで，同一企業あるいは同一企業グループ内に
おいて，定年延長，再雇用，勤務継続が行われることを促進する等の一定
の対策を進めることとされた（証拠等略）。
オ平成２年３月１日，労働大臣（当時）から諮問を受けた雇用審議会は，
６５歳までの雇用機会を確保する方策として，「事業主が雇用を確保する
具体的な方法としては，定年の引上げ，再雇用制度，勤務延長制度等，多
様な方法を講ずる必要がある。」，「定年退職者ができるだけ失業を経る
ことなく再就職することができるように，同一企業グループに限らず，高
年齢者が培ってきた技能や経験が生かされる職場であれば広く再就職の機
会に関するあっせん，情報の提供などの援助に努める必要がある。」等と
し，６５歳までの雇用機会を確保する法的整備については，「６５歳まで
の雇用機会を確保する措置に関する規定については事業主の自主的努力を
促進する趣旨の規定とすることが適当である。」，「６０歳定年達成」
「の目標に向けて適切な措置を講ずることが妥当である。」こと等を答申
した（答申第２１号）。
その後，同答申を踏まえた高年雇用安定法の一部を改正する法律案が国
会に提案され，同法律案を審議する平成２年６月５日の衆議院社会労働委
員会において，当時の労働省職業安定局高齢・障害者対策部長が，「継続
雇用の推進につき，同一企業のみならず，同一企業グループの中で雇用を
継続的に確保することも一つの現実的な方法として，労使間の話し合い等
で選択できる一つの手段ではないかと考えている。」旨答弁している。ま
た，同月２１日の参議院社会労働委員会において，同部長が，「同一企業
あるいは同一企業グループ，そういったものを基本に置きながらの継続雇
用を進めていくということが一つの基本的な施策としてある。」，「いろ
んな関連会社への継続雇用の措置を講ずることもありうる。」旨答弁して
いる。これらを受けて，高年雇用安定法の一部を改正する法律が成立し，
同月２９日，同年法律第６０号として公布された。
（証拠等略）
カ同改正後の高年雇用安定法は，４条の５を新設し，事業主が，６０歳以
上６５歳未満の定年に達した者が当該事業主に再び雇用されることを希望
するときは，原則として，その者が６５歳に達するまでの間，その者を雇
用するように努めなければならない旨規定（継続雇用の努力義務の新設）
した。
なお，同規定は，６０歳を越えると健康や体力の面等で個人差が拡大す
るため，事業主に対して，６５歳までの雇用を一律に求めることは困難で
あること，他方で，事業主はその雇用する高年齢者について雇用機会を確
保すべき責務を一般的に有することから，事業主は，定年を定めた場合で
あっても，定年後の再雇用を希望する定年到達者に関しては，その個々の
状況を考慮しつつ定年後も雇用するように努めることが少なくとも必要で
あることを踏まえて定年後の再雇用の努力義務を設けたものである。
（証拠等略）
キ平成４年７月１０日，同年度から平成８年度までの５年間を計画期間と
する「第七次雇用対策基本計画」が閣議決定され，６５歳までの継続雇用
の推進について，平成５年度までに６０歳定年の完全定着を図るとともに，
６０歳定年を基盤として，働くことを希望する高齢者全員が６５歳まで継
続して働くことができる雇用システムの確立を図るため継続雇用制度の一
層の普及に向けての体制を整える等の方策を図ることとされた（証拠等
略）。
ク平成５年１２月２２日，労働大臣（当時）から諮問を受けた雇用審議会
は，６０歳未満定年制を解消するための法的措置を講ずる必要があること，
６０歳を超える者について多様な形態による雇用・就業機会の確保が図ら
れることが重要であり，そのために同一企業又は同一企業グループ内にお
いて定年延長，勤務延長，再雇用等の継続雇用を計画的かつ段階的に進め
ていくこと等が重要であること等を答申した（答申第２３号）。また，中
央職業安定審議会は，平成６年１月１４日，労働大臣（当時）に対し，６
５歳までの雇用機会の確保等総合的な高齢者雇用対策の確立について建議
を行った。上記答申及び建議を受けて，高年雇用安定法の一部を改正する
法律案が国会に提案され，国会の審議を経て同法律が成立し，平成６年６
月１７日，同年法律第３４号として公布された。
同改正後の高年雇用安定法は，事業主がその雇用する労働者の定年の定
めをする場合には，当該定年は，原則として，６０歳を下回ることができ
ないもの（４条）とそれまでの努力義務から６０歳定年の義務化を図った
ほか，同改正において，事業主は，その雇用する労働者が，その定年（６
５歳未満の者に限る。）後も当該事業主に引き続いて雇用されることを希
望するときは，当該定年から６５歳に達するまでの間，当該労働者を雇用
するように努めなければならない旨の規定を維持したまま（４条の２），
新たに６５歳までの継続雇用制度の導入・改善計画の作成についての労働
大臣の指示について定めた。
なお，答申第２３号も，６０歳以上の雇用に関し，６０歳を越えると健
康等の個人差が拡大するとともに，就業ニーズも多様化することから，一
律に定年延長によるのではなく，多様な形態による雇用・就業の場の確保
が図られるようにするため，「同一企業又は同一企業グループ内において
６５歳までの定年延長，勤務延長，再雇用等の継続雇用を計画的かつ段階
的に進めていくことが重要であり，事業主の自主的努力を更に促進するた
めの法的措置を講ずることが適当」としていた。
また，平成６年に老齢厚生年金の定額部分の支給開始年齢を６０歳から
６５歳へと段階的に引き上げることが決定された。
（証拠等略）
ケ上記キで記載した４条の２は，その後，平成１２年法律第６０号によっ
て改正され，６５歳未満の定年の定めをしている事業主は，当該定年の引
上げ，継続雇用制度（現に雇用している高年齢者が希望するときは，当該
高年齢者をその定年後も引き続いて雇用する制度）の導入又は改善その他
の当該高年齢者の６５歳までの安定した雇用の確保を図るために必要な措
置を講ずるように努めなければならないものと規定された。
なお，平成１２年に老齢厚生年金の報酬部分の支給開始年齢も引き上げ
ることが決定された。
（証拠等略）
コ前提事実(8)記載のとおり厚生年金の支給開始年齢について，６０歳から
６５歳まで段階的な引上げが予定される一方，上記ク記載のとおり平成６
年法律第３４号による高年雇用安定法の改正後，事業主は，原則として６
０歳を下回る定年の定めをすることができない旨義務付けられたものの，
高年齢者の６５歳までの雇用については必要な措置を講ずべき努力義務を
負うにとどまっていた。
そのような状況の下，平成１５年４月以降，厚生労働省において「今後
の高年齢者雇用対策に関する研究会」が開催された。
労働政策審議会は，同年１０月以降，同研究会で出された意見を踏まえ
て検討を行い，平成１６年１月２０日，厚生労働大臣に対し，「今後の高
齢者雇用対策について（報告）」と題する建議（以下「平成１６年建議」
という。）を行った。この建議のうち，「６５歳までの雇用の確保策」に
ついては，別紙３の「６５歳までの雇用の確保策」のとおりである。
（証拠等略）
サ平成１６年建議を受けて，高年雇用安定法の一部を改正する法律案が国
会に提案され，国会での審議を経て同法律が成立し，平成１６年６月１１
日，同年法律第１０３号として公布され，高年雇用安定法９条については
平成１８年４月１日，前提事実(7)のとおり施行された。
(2)地域会社について
本件制度において，被告が地域会社として移管先に指定したのは，西日本
地域を１６ブロックに分けてそのブロック毎に設立した営業系地域会社（株
式会社Ａ関西をはじめとする全１５社），設備系地域会社（株式会社Ｂ関西を
はじめとする全１６社）及び共通系地域会社（株式会社Ｃ関西をはじめとす
る全１６社）である。
同各地域会社は，いずれも被告もしくは被告が１００パーセント出資をし
ている株式会社Ａ，株式会社Ｂ等，Ｎ株式会社グループに属する会社の完全
子会社である（証拠等略）。
(3)本件制度に対するＡ労組の対応状況
本件制度について，被告の組合員となり得る者の９８．９％を占める圧倒
的な多数労組であるＡ労組は，平成１３年４月に被告から本件構造改革の提
案を受け，以後，約７か月にわたって，職場から中央レベルまで各層におけ
る組織的な検討を踏まえ，最終的に承認する旨の機関決定をし，被告との間
で同年１１月３０日に雇用形態・処遇体系の多様化を含む本件構造改革を実
施することについて全面的に合意した。
そして，平成１４年の被告における構造改革の際，選択対象者である労働
者の実に９８．４パーセントの者が雇用の選択に当たって，退職・再雇用型
（繰延型と一時金型を含んだもの）を選択した。
（弁論の全趣旨）
(4)本件制度についての原告らないしＢ労組に対する説明について
ア被告は，平成１３年５月，「構造改革に伴う労働条件諸制度の見直し等
について」と題する文書をＢ労組に提示し，５１歳以上の従業員に関する
退職・再雇用型について説明した。
被告は，同年１２月７日，「雇用形態・処遇体系に伴う意向確認の実施
について」を発表し，そのころから翌平成１４年１月ころにかけて，従業
員に対し，前提事実(4)イ記載の雇用形態及び処遇体系について説明し，意
向確認調書や雇用形態選択通知書を交付した上で，平成１４年１月４日か
ら同月３１日までの間，雇用形態等の選択を求めた。
（証拠等略）
イ被告は，平成１７年１１月８日，Ｂ労組に対し，「Ｎ株式会社西日本グ
ループの新たな業務運営体制について」と題する文書を送付し，業務運営
体制を見直して，支店機能（業務）を地域会社へ大幅に移行すること等を
通知した。
被告は，平成１７年１２月２１日，「６０歳満了型」社員のうち５１歳
以上５９歳以下の者について平成１８年４月以降の就業形態について，
賃金水準が２０％ないし３０％ダウンする等の条件で被告を退職して新地
域会社に再雇用されるか，被告に残留するかを選択させるべく，雇用形態
選択通知書の提出を求めることとし，その旨（具体的な取扱いについては，
社長達に記載されていた。）をＢ労組に通知した。
Ｂ労組は，平成１８年１月４日，「５０歳『退職再雇用』および再度の
雇用選択に関する申入書」を被告に提出し，被告が高年雇用安定法に基づ
いて６０歳越えの雇用延長について制度化する義務を負っているとの見解
の下に被告の従業員についても，６０歳定年制を改め，継続雇用措置を設
けるよう求めた。
被告は，Ｂ労組に対し，平成１８年１月１２日，本件制度で本件改正に
対処できると認識している旨回答し，平成１８年１月１６日から同年２月
１０日にかけて，６０歳満了型を選択している社員に対し，雇用形態の再
選択を実施した。その際，原告らは，直属の上司から「退職再雇用型」か
「６０歳満了型」のいずれを選択するかの回答を求められた。
（証拠等略）
ウ被告が原告らに対して上記各選択を求めた際，特定の選択をし，あるいは
しないように脅迫ないし強制をしたような事情はない。
（証拠等略）
(5)本件制度による地域会社での再雇用後の更新状況について
地域会社における雇用更新は部長達（証拠等略）に基づいて運用されてい
るところ，継続雇用の希望があった場合，健康に問題がないこと，欠勤日数
が一定日数を超えないことの２要件が満たされる限り，雇用が更新されるこ
とになっている。これまでの間，業務上の必要性がないとの理由で雇用更新
が拒否された例はない。
（証拠等略）
(6)原告らの雇用選択の際の対応状況等
被告は，上記(4)のとおり平成１４年１月４日から同月３１日までの間に原
告らを含む労働者に雇用形態等の選択を実施し，その後，平成１８年１月１
６日から同年２月１０日にかけて雇用形態の再選択を実施したが，原告らは，
いずれの機会にも退職・再雇用型の選択をしなかった。
その後，甲事件原告らは，被告に対し継続雇用を求めたが，平成１９年３
月３１日の経過をもって，被告を定年退職したものと扱われた。
また，乙事件原告らは，被告に対し継続雇用を求めたが，平成２０年３月
３１日の経過をもって，被告を定年退職したものと扱われた。
（証拠等略）
２前提事実及び上記認定の事実を前提に争点について検討する。
(1)高年雇用安定法９条の私法的効力について（争点１）
ア原告らは，同条には私法的効力があり，したがって，事業主と労働者間
の法律関係について，６０歳定年を定める就業規則を無効ならしめ，ある
いは民法上の不法行為責任を課すものである旨主張するところ，以下の事
情を踏まえると，同主張は理由がなく，かえって，同条は，私人たる労働
者に，事業主に対して，公法上の措置義務や行政機関に対する関与を要求
する以上に，事業主に対する継続雇用請求権を付与するのと同様の効果を
もたらす規定（直截的に私法的効力を認めた規定）とまで解することはで
きない。
(ア)同法は，定年の引上げ，継続雇用制度の導入等による高年齢者の安
定した雇用の確保の促進，高年齢者等の再就職の促進，定年退職者その
他の高年齢退職者に対する就業の機会の確保等の措置を総合的に講じ，
もって高年齢者等の職業の安定その他福祉の増進を図るとともに，経済
及び社会の発展に寄与することを目的とし（１条），事業主のみならず
国や地方公共団体も名宛人として，種々の施策を要求しており，社会政
策誘導立法ないし政策実現型立法として，公法的性格を有している。
(イ)また，上記１(1)で認定した同法の改正経過ををみると，６０歳を超
えると健康や体力の面等で個人差が拡大するため，事業主に対して，６
５歳までの雇用を一律に求めることは困難であることが指摘され，本件
改正の基礎となった平成１６年建議も，「継続雇用制度についても，一
律の法制化では各企業の経営やその労使関係に応じた適切な対応が取れ
ないとの意見もあることから，各企業の実情に応じ労使の工夫による柔
軟な対応が取れるよう，労使協定により継続雇用制度の対象となる労働
者に係る基準を定めたときは，当該基準に該当する労働者を対象とする
制度を導入することもできるようにすることが適当である」，「企業経
営上の極めて困難な状況に直面しているケース等については，企業の実
情を十分に考慮した助言等に止める等その施行に当たっての配慮が必要
である。」とされる等，継続雇用制度の内容を一律に定めておらず，事
業主側の事情等も考慮すべきとしている。これを受けて成立した同条１
項は，国が事業主に対して公法上の義務を課す形式をとっているほか，
同項各号の措置に伴う労働契約の内容ないし労働条件についてまでは規
定していない上，同項２号も，継続雇用制度について，「現に雇用して
いる高年齢者が希望するときは，当該高年齢者をその定年後も引き続い
て雇用する制度をいう。」と定義づけ，多様な制度を含みうる内容の規
定となっている。仮に同項によって事業主に作為義務があるとしても，
その作為内容が未だ抽象的で，直ちに私法的強行性ないし私法上の効力
を発生させる程の具体性を備えているとまでは認め難い。
(ウ)そして，同条２項は，一定の場合に継続雇用制度の対象となる高年
齢者に係る基準を定めることを許容し（したがって，高年齢者が希望し
たとしても必ず同法所定の６５歳まで雇用しなければならないものでは
なく，基準に基づいて選抜を行い継続雇用制度の対象としないことも容
認する趣旨），高年雇用安定法の趣旨に反しない限り，各事業主がその
実情に応じて柔軟な措置を講ずることを許容しているものと解される。
(エ)しかも，事業主と個別労働者との関係を前提とする同法の規定は，
努力義務規定が多く（１５条，１９条等），義務規定に反した場合の実
効確保措置についても厚生労働大臣による助言・指導・勧告というより
緩やかな措置に止まり，罰則や企業名公表制度等の制裁までは予定され
ていない。
(オ)さらに，同法９条の直前に規定されている８条は，９条について努
力義務が削除された後も定年年齢を６５歳まで引き上げることなく６０
歳を下回らないと義務付けたままになっている上，同法には９条１項の
義務に違反した場合について，労基法１３条のような私法的効力を認め
る旨の明文規定も補充的効力に関する規定も存しない。
仮に同条１項の義務をもって私法上の義務と解すると，同義務内容と
なる給付内容が特定できないといった解釈上困難な問題を惹起するのみ
ならず，仮に個々の労働者に事業主に対して雇用を保障する義務がある
とした場合，その給付内容をどのように特定するか，その義務の履行を
法律上強制することが可能か否か，裁判上強制した場合に実効性を確保
しうるか，定年延長ないし定年廃止を事実上強制することが包含する問
題性がある（同条１項２号が予定する継続雇用制度は事業主の実情を踏
まえた雇用態様が想定されているが，事業主の実情をおよそ無視して能
力や意欲等の多様な対象高年齢労働者を何らの制限なくして全て雇用し
続けることを義務づけるという結論をとることは，高年齢者の安定した
雇用の確保の基盤をかえって危うくする危険性がある。）等，多くの困
難な実践的解釈上の問題を生じることとなる。
(カ)ところで，原告は，同法９条１項違反の私法的効力が認められなけ
れば，法を遵守せず行政の指導にも従わない悪質な事業主ほど雇用責任
を免れ，他方で，労働者を困窮生活に陥れるのみならず，事業主による
違法行為を助長することにもなりかねず，６５歳までの雇用保障を義務
化した法の趣旨を没却する旨主張するが，同主張は未だ抽象的な問題性
を論じる域を出ておらず，採用の限りではない。
イそうすると，事業主の高年雇用安定法９条違反という事実が直ちに事業
主に対して私法上の債務不履行責任ないし不法行為責任を基礎付けるもの
ではない。また，事業主である被告は，原告に対し，同９条１項に基づい
て私法上の義務として労働者に対して継続雇用義務ないし雇用を保障する
義務を負っているとまではいえない。
(2)被告が高年雇用安定法９条１項２号の措置を採っているといえるか（本件
制度が高年雇用安定法９条１項２号の「継続雇用制度」に合致するか否か）
（争点２）
被告が本件において定年の引上げ及び定年の定めの廃止を行っておらず，
高年雇用安定法９条１項１号，３号に該当する措置をいずれも実施していな
いことは当事者間に争いがない。そこで，被告が実施した本件制度が同項２
号の継続雇用制度に該当するかについて検討する。
ア高年雇用安定法９条１項２号で定める継続雇用制度の許容する制度枠組
み
上記１(1)及び２(1)で認定した高年雇用安定法の上記立法目的，法的性
格及び上記認定の高年雇用安定法の改正経緯を踏まえると，高年雇用安定
法９条の趣旨は，高年齢者の６０歳以後の安定した雇用を確保するための
措置を講じることによって，年金支給開始年齢までの間における高年齢者
の雇用を確保するとともに高年齢者が意欲と能力のある限り年齢に関わり
なく働くことを可能とする労働環境を実現することにあると解するのが相
当である。
ところで，現行９条の改正の基礎となった平成１６年建議の内容や同条
の改正経緯，同条１項が同項各号の措置に伴う労働契約の内容等について
までは規定していないこと，同条２項が一定の場合に継続雇用制度の対象
となる高年齢者に係る基準を定めることを許容していることを踏まえると，
同条は，上記同条の趣旨に反しない限り，各事業主がその実情に応じて多
様かつ柔軟な措置を講ずることを許容していると解するのが相当であり，
また，同条で定める雇用確保措置によって確保さるべき雇用の形態は，必
ずしも労働者の希望に合致した職種・労働条件による雇用であることを要
せず，同希望や事業主の実情等を踏まえた常用雇用や短時間勤務，隔日勤
務等の多様な雇用形態を含むものと解するのが相当である。
イ本件制度が高年雇用安定法９条１項２号に該当すること
(ア)地域会社での再雇用（転籍）について
原告らは，本件制度は地域会社の従業員を継続雇用するに過ぎず，高
年雇用安定法９条１項２号の継続雇用制度に該当しない旨主張する。
しかし，同号で定める継続雇用制度は，上記アで説示したとおり同法
の趣旨に反しない限り，各事業主がその実情に応じて多様かつ柔軟な措
置を講ずることを許容していると解されるところ，同条の雇用確保措置
によって確保さるべき雇用の形態も，上記アで説示したとおり必ずしも
労働者の希望に合致した職種・労働条件による雇用であることを要せず，
同希望や事業主の実情等を踏まえた常用雇用や短時間勤務，隔日勤務等
も含めて多様な雇用形態を含むものと解される。
また，上記１(1)で認定した高年雇用安定法の改正経緯によれば，６０
歳を超える者の雇用確保については一貫して，多様な形態による雇用・
就業機会の確保が図られることが重要であり，そのために同一企業又は
同一企業グループ内において定年延長，勤務延長，再雇用等の継続雇用
を計画的かつ段階的に進めていくこと等が重要であるとされており，そ
れを踏まえて同法９条が規定されたと解されるのであるから，少なくと
も，同条は，同一企業のみならず同一企業グループにおいて継続して雇
用・就業の場の確保を図ることも高年雇用安定法の目的を達する方法・
手段として想定していたことは明らかであり，同条１項２号で定める継
続雇用制度に，転籍という方法による雇用継続がおよそ含まれないと解
することはできない。
もっとも，同条１項２号の上記趣旨及び同号が「事業主に対してその
雇用する高年齢者の安定した雇用を確保するために同項各号に定める措
置を講じなければならない。」としていることを総合すると，事業主が
転籍型の継続雇用制度を採用する場合，特段の事情でもない限り，事業
主と転籍先との間で少なくとも同一企業グループの関係とともに転籍後
も高年齢者の安定した雇用が確保されるような関係性が認められなけれ
ばならないと解するのが相当である。
そこで，本件であるが，本件制度では，被告を退職した後に再雇用さ
れる予定の別会社たる地域会社（転籍先）は，いずれも被告あるいは，
被告が全額出資して設立した会社等が全額出資して設立した会社であり
（上記前提事実(3)），資本的な密接性が認められるのみならず，再雇用
に関する就業規則を制定して，一雇用期間における欠勤日数が一定数に
達した者や更新時に健康上の問題があるものを除き，基本的に再雇用及
び更新されることとし，現にそのように運用されているというのである
から，本件制度は，事業主と転籍先との間に同一企業グループの関係と
ともに転籍後も高年齢者の安定した雇用が確保されるような関係性が認
められるといえ，本件制度が地域会社における再雇用制度であることを
もって同条１項２号に反するとはいえず，かえって，同号で定める継続
雇用制度に適合する制度であるといえる。
(イ)原告らの上記第２の４ウの主張について
原告らは，地域会社の契約社員制度は，会社の業務上の必要性がある
場合に更新されるものであり，労働者が希望した場合に６５歳まで雇用
を保障していないから，本件制度が高年雇用安定法９条１項２号の継続
雇用制度にあたらない旨主張している。
しかし，同条１項２号で定める継続雇用制度は上記のとおり各事業主
が実情に応じて柔軟な措置をとることが許容されているところ，労働者
が希望した場合に無条件で年金支給開始年齢までの雇用が保障されてい
ないことをもって直ちに同号で定める継続雇用制度に該当しないという
ことはできない。
そして，地域会社での定年後の雇用期間はキャリアスタッフ制度と同
様に一雇用期間における欠勤日数が一定数に達した者や更新時に健康上
の問題があるものを除き，基本的に雇用終了年齢に至るまで再雇用（更
新）される扱いとなっており，上記(2)アで説示した同法９条の趣旨に反
するとまではいえず，後述するところも勘案すると，同号で定める継続
雇用制度に適合する制度であるといえる。
したがって，この点に関する原告らの主張は理由がない。
(ウ)原告らの上記第２の４(2)エの主張ついて
原告らは，地域会社の契約社員制度は，法の求める賃金収入を被告の
従業員にもたらさない（本件制度のうち，最終，６５歳までの継続雇用
が可能となる繰延型，一時金型は，６０歳を超えて継続雇用された場合
に得られる賃金額が６０歳満了型を選択した場合よりも低くなる。）か
ら，高年雇用安定法９条１項２号の継続雇用制度に該当しない旨主張す
る。
しかし，高年齢者の雇用は事業主に相応の負担を生じさせるものであ
ること，また，同条１項２号で定める継続雇用制度は上記のとおり各事
業主が実情に応じた柔軟な措置をとることを許容していることを踏まえ
ると，労働条件が低下することをもって直ちに同号で定める継続雇用制
度に該当しないとまではいえない。
そして，平成１６年建議において「６５歳までの雇用確保に当たって
は，今後の労働力供給動向を踏まえた人材の確保，雇用・就業ニーズの
多様化や厳しい経営環境の中での総コスト管理の観点からも，労使間で
賃金，労働時間，働き方等について十分に話し合い，賃金・労働時間・
人事処遇制度の見直しに取り組むことが必要である。」と指摘されてお
り，立法段階において，各企業の実情を考慮すること，殊に限られた経
営資源の中で６５歳までの雇用確保を求める場合，賃金減額や労働時間
の短縮を検討することも必要との認識があったと解されること，地域会
社における退職金等において一定の措置が採られていること，勤務地も
限定的なものとなり，かつ，雇用保険等，公的給付や企業年金の支給と
の組み合わせ等により，多様な生活スタイルに応えるものとなっている
と評価しうることを総合考慮すると，繰延型又は一時金型を選択した場
合に総所得が低下する場合があるとしても，そのことのみをもって直ち
に同号で定める継続雇用制度に反するとまではいえない。
加えて，本件制度は，被告の労働者の９９％近い従業員が加入するＡ
労組の合意が得られていること及び現にこれら労働者による雇用形態等
の選択がされて機能していると解されることを勘案すると，労使の協議
・工夫による制度と評価でき，この点からも同法９条の趣旨に反した制
度とはいえない。
したがって，この点に関する原告らの主張は理由がない。
(エ)原告らの上記第２の４(2)オの主張ついて
原告らは，雇用形態等の選択について，早くとも５５歳以上の時点で
従業員が選択できる制度でなければならないのに，被告は，５０歳の時
点で雇用形態等の選択をさせており，高年雇用安定法９条１項２号に反
する旨主張する。
しかし，継続雇用に関する希望を聴取する時期や方法は高年雇用安定
法に明定されておらず，基本的には事業主側の裁量に任されているとこ
ろ，被告は，上記前提事実(4)(5)で記載したとおり，平成１４年１月こ
ろ及び平成１８年１月ないし２月に被告の労働者に対し，雇用形態や処
遇体系等を説明した上でその選択の機会を設けており，その際，選択内
容である雇用形態や処遇の内容（労働条件等）について具体的に説明し，
意向聴取もしていることに同選択の際，被告において，原告らに特定の
選択をし，あるいはしないように脅迫ないし強制をしたような事情もな
いことを総合すると，被告が原告らに求めた同選択について，高年雇用
安定法違反と認めることはできない。
なお，５０歳の時点で処遇形態等の選択をさせ，その後選択の機会を
与えないとすることについては，当否の問題がなくはないものの，本件
では再選択の機会があることから，少なくとも高年雇用安定法９条１項
等に反するとはいえない。
以上によれば，継続雇用の希望聴取時期や方法に関して被告に裁量違
反を認めることができない。
したがって，原告らの上記主張は理由がない。
(オ)原告らの上記第２の４(2)カの主張について
原告らは，平成１４年の雇用形態等の選択の際及び平成１８年の再選
択の際，被告が従業員にまともな説明をしておらず，高年雇用安定法９
条１項２号の継続雇用制度が予定する選択の機会が与えられていない旨
主張する。
しかし，高年雇用安定法上，同法と当該事業主が採用している継続雇
用制度との関係を具体的に説明すべき義務を明定した規定はなく，本件
制度が同法９条１項２号で定める継続雇用制度に該当することは上記イ
の(ア)ないし(エ)で認定説示したとおりであるところ，被告は，本件制
度の対象となる従業員に対し，平成１４年の雇用形態及び処遇体系の選
択を求める際，選択内容である雇用形態や処遇の内容（労働条件等）に
ついて具体的に説明しており，それ以上に本件制度と同法との関係につ
いて，その当否は別として，説明をすべき義務まではなかったと解する
のが相当である。
また，本件制度による雇用形態等の選択ないし再選択が，事業上の必
要性を主たる要因として実施されていたとしても，そのことによって本
件制度が高年雇用安定法９条１項２号の継続雇用制度に該当しないこと
になるわけではない。
なお，上記のとおり上記雇用形態等の選択ないし再選択にあたり，被
告が原告らに対して特定の選択をし，あるいはしないように脅迫ないし
強制をしたような事情はない。
したがって，原告の上記主張は理由がない。
(3)補足
その他，本件全証拠によっても被告の不法行為責任を基礎付ける事実を認
めるに足る証拠はない。
(4)まとめ
以上によれば，被告は，高年雇用安定法９条１項２号で定める継続雇用制
度に該当する本件制度を実施しており，被告について，同項違反は認められ
ない。仮に同条項に反したとしても被告の６０歳定年制が無効となって，定
年の定めのないものとなるわけではなく，また，直ちに私法上の債務不履行
責任ないし不法行為責任を基礎付けるものではないことは上記のとおりであ
る。
したがって，その余の点について判断するまでもなく，原告らの地位確認
請求，賃金請求及び不法行為に基づく損害賠償請求（主位的及び予備的の両
方を含む。）は，いずれも理由がない。
第４結論
以上の次第で，その余の点（損害等）について判断するまでもなく，原告ら
の請求はいずれも理由がないから，棄却することとして主文のとおり判決する。
大阪地方裁判所第５民事部
中村哲裁判長裁判官
中山誠一裁判官
足立堅太裁判官
（別紙３）
「６５歳までの雇用の確保策」
高齢者雇用を進めるには，年齢にかかわりなく意欲と能力のある限り働き続ける
ことを可能とする環境の整備が必要であるが，厳しい雇用失業情勢の中では中高年
齢者は一旦離職すると再就職は困難であり，また，未だ円滑な企業間の労働移動も
可能とはなっていない。
これまで，６５歳までの雇用確保措置の導入については労使による自主的な努力
がなされてきたところであるが，厳しい経済情勢もあって，近年においてはその実
施状況が必ずしも進んでいないことや，既に年金の支給開始年齢が段階的に引き上
げられつつあること等も踏まえると，高齢者のそれまでの豊富な職業経験や知識を
最大限活かす上でも，今後各企業において，労使の工夫を凝らしながら，意欲と能
力のある限り少なくとも６５歳までは働き続けることが可能となる取組をさらに求
めていくこととすべきである。
１意欲と能力のある限り年齢にかかわりなく働くことができる社会の実現を目指
すという観点に立てば，本来は定年制も含め年齢による雇用管理を全面的に禁止
すること（年齢差別禁止）も考えられるが，定年制をはじめ年齢という要素が未
だ大きな役割を担っており，年齢に代わる基準が確立されていない我が国の雇用
管理の実態にかんがみれば，直ちに年齢差別禁止という手法をとることは，労働
市場の混乱を招くおそれがあり困難である。
２また，年金の支給開始年齢を念頭に，法定定年年齢（６０歳）を６５歳に引き
上げることも方策の１つとして考えられるが，経済社会の構造変化等が進む中で
厳しい状況が続く企業の経営環境等を考慮すれば，６５歳までの雇用確保の方法
については個々の企業の実情に応じた対応が取れるようにするべきであり，直ち
に法定定年年齢を６５歳に引き上げることは困難である。
３したがって，我が国の雇用管理の実態や企業の経営環境等も踏まえた上で，意
欲と能力のある限り６５歳までは働き続けることが可能となる取組をさらに求め
るためには，法定定年年齢６０歳は維持した上で，定年の定めをしている事業主
は，６５歳までの雇用の確保に資するよう，当該企業の定年年齢の引上げ又は継
続雇用制度（現に雇用している高年齢者が希望するときは，当該高年齢者をその
定年後も引き続いて雇用する制度をいう。）の導入を行わなければならないこと
とすることが適当である。
この場合，各企業の実情に応じて職種等の別に定年年齢を定めるなどの工夫を
行うことも有効であると考えられる。
継続雇用制度についても，一律の法制化では各企業の経営やその労使関係に応
じた適切な対応が取れないとの意見もあることから，各企業の実情に応じ労使の
工夫による柔軟な対応が取れるよう，労使協定により継続雇用制度の対象となる
労働者に係る基準を定めたときは，当該基準に該当する労働者を対象とする制度
を導入することもできるようにすることが適当である。
なお，事業主が労使協定をするため努力をしたにもかかわらず協議が不調に終
わった場合には，高齢者雇用に係る継続雇用制度の対象となる労働者に係る基準
を作成し就業規則等に定めたときは，当該基準に該当する労働者を対象とする制
度を導入することを施行から一定の期間認めることが適当である。その期間につ
いては高年齢者の雇用確保の状況，社会経済情勢の変化等を考慮して政令で定め
ることとし（具体的には当面施行から３年間，中小企業は５年間），その後の上
記の状況の変化，特に中小企業の実情等を踏まえ，当部会の意見を聴いて見直す
こととする。
また，各企業が５年，１０年先を見据えて計画的に取り組むことも可能となる
よう，定年又は継続雇用制度の対象年齢については直ちに６５歳までとするので
はなく，年金（定額部分）支給開始年齢に合わせて２０１３年（平成２５年）ま
でに段階的に引き上げていくこととすべきである。また，制度の導入等について
の準備期間も考慮し，その施行については２００６年４月からとすることとし，
具体的には，２００６年４月から２００７年３月までは６２歳，２００７年４月
から２０１０年３月までは６３歳，２０１０年４月から２０１３年３月までは６
４歳，２０１３年４月からは６５歳とすることが適当である。
さらに，６５歳までの雇用確保に当たっては，今後の労働力供給動向を踏まえ
た人材の確保，雇用・就業ニーズの多様化や厳しい経営環境の中での総コスト管
理の観点からも，労使間で賃金，労働時間，働き方などについて十分に話し合い，
賃金・労働時間・人事処遇制度の見直しに取り組むことが必要である。また，労
働者自身も絶えず自らの体力，能力，適性の維持・向上に努めるとともに，早い
段階から定年後も見据えた職業生活設計を行うことが必要である。
なお，労使が真摯に協議した結果として直ちに制度を実施しないことを合意し
ているケースや，企業経営上の極めて困難な状況に直面しているケースなどにつ
いては，企業の実情を十分に考慮した助言等に止めるなどその施行に当たっての
配慮が必要である。
また，中小企業団体が実施する継続雇用制度の導入等についての普及，啓発活
動や，制度の導入前後におけるコンサルタント等を活用した支援事業に対して，
政府としても，積極的に協力，支援することが必要である。
４本項目については，労働者代表委員から，継続雇用制度の対象となる労働者の
基準を就業規則で定めることについては，事業主が一方的かつ恣意的に対象者を
選別することを可能とするおそれがあり，その点について懸念があるとの意見が
あった。また，雇用主代表委員から，経営への影響が大きいこと，年金支給開始
年齢までを雇用でつなげることは，社会的なコスト負担を企業に転嫁するもので
あること，持続的な経営のためには若年層の雇用とのバランスを保つことが必要
であること，中小企業の場合，高齢者向けの職域拡大等には制約があることなど
から継続雇用制度の一律義務化ではなく，企業の実態に合わせた自主的な取組に
委ねるべきとの意見があった。

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