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主文
原判決を破棄する。
本件を大阪高等裁判所に差し戻す。
理由
上告代理人奥村一彦の上告受理申立て理由について
１本件は，宮津市（以下「市」という。）が，丹後地区土地開発公社（以下
「本件公社」という。）との間で，土地の先行取得の委託契約を締結し，これに基
づいて本件公社が取得した同土地の買取りのための売買契約を締結したところ，市
の住民である上告人が，同土地は取得する必要のない土地であり，その取得価格も
著しく高額であるから，上記委託契約は地方財政法等に違反して締結されたもので
あって，これに基づいてされた上記売買契約の締結も違法であると主張して，地方
自治法（平成１４年法律第４号による改正前のもの。以下同じ。）２４２条の２第
１項４号に基づき，市に代位して，上記売買契約の締結時に市長の職にあった被上
告人に対し，上記売買契約の代金に相当する額の損害賠償を求めた事案である。
２原審の確定した事実関係等の概要は，次のとおりである。
(1)本件公社は，市がその周辺の町と共同して公有地の拡大の推進に関する法
律に基づき設立した土地開発公社であり，設立団体である市又は町の委託を受けて
公有地となるべき土地の先行取得を行うこと等をその業務としている。
(2)市は，平成８年１２月１９日，本件公社との間において，第１審判決別紙
物件目録記載の土地（以下「本件土地」という。）につき代金３８５８万９６４６
円で先行取得を行うことを本件公社に委託する旨の契約（以下「本件委託契約」と
いう。）を締結した。本件委託契約において，市は，本件土地を本件公社から上記
先行取得の代金の額にその調達のための借入れの利息等の額を加えた金額で同１４
年３月３１日までに買い取るべきこととされていた。
(3)本件公社は，平成８年１２月２４日，本件委託契約に基づき，本件土地を
代金３８５８万９６４６円で取得した。
(4)市は，平成１４年３月１８日，本件委託契約に基づき，本件公社との間に
おいて，本件土地を代金４２１４万７７６２円で買い受ける旨の契約（以下「本件
売買契約」という。）を締結し，同月２９日，本件公社に対し，上記代金をすべて
支払った。上記代金の額は，前記先行取得の代金の額に借入れの利息の額を加えた
金額であった。
３原審は，前記事実関係等の下において，次のとおり判断して，上告人の請求
を棄却すべきものとした。
(1)市は，本件委託契約に基づいて，本件公社に対し，本件土地を先行取得の
代金の額に借入れの利息の額を加えた金額で平成１４年３月３１日までに買い取る
べき義務を負っていた。仮に本件委託契約の締結が違法なものであったとしても，
そのことによって本件委託契約が私法上当然に無効になるわけではない。市として
は，本件土地を取得する必要があろうとなかろうと，取得価格が不当に高額であろ
うとなかろうと，本件委託契約に基づく義務の履行として，本件土地を上記金額で
上記期日までに買い取るほかなかったのであるから，本件売買契約の締結を財務会
計法規上の義務に違反する違法なものと評価することはできない。
(2)また，本件売買契約の代金の額は，本件公社が本件委託契約に基づく事務
を処理するために要した費用の額と一致するものであるから，本件売買契約により
市が新たに損害を被る余地もない。
４しかしながら，原審の上記判断は是認することができない。その理由は，次
のとおりである。
(1)地方自治法２４２条の２第１項４号の規定に基づく代位請求に係る当該職
員に対する損害賠償請求訴訟は，財務会計上の行為を行う権限を有する当該職員に
対し，職務上の義務に違反する財務会計上の行為による当該職員の個人としての損
害賠償義務の履行を求めるものであるから，当該職員の財務会計上の行為がこれに
先行する原因行為を前提として行われた場合であっても，当該職員の行為が財務会
計法規上の義務に違反する違法なものであるときは，上記の規定に基づく損害賠償
責任を当該職員に問うことができると解するのが相当である（最高裁昭和６１年
（行ツ）第１３３号平成４年１２月１５日第三小法廷判決・民集４６巻９号２７５
３頁参照）。
ア土地開発公社が普通地方公共団体との間の委託契約に基づいて先行取得を行
った土地について，当該普通地方公共団体が当該土地開発公社とその買取りのため
の売買契約を締結する場合において，当該委託契約が私法上無効であるときには，
当該普通地方公共団体の契約締結権者は，無効な委託契約に基づく義務の履行とし
て買取りのための売買契約を締結してはならないという財務会計法規上の義務を負
っていると解すべきであり，契約締結権者がその義務に違反して買取りのための売
買契約を締結すれば，その締結は違法なものになるというべきである。
本件において，仮に，本件土地につき代金３８５８万９６４６円で先行取得を行
うことを本件公社に委託した市の判断に裁量権の範囲の著しい逸脱又は濫用があ
り，本件委託契約を無効としなければ地方自治法２条１４項，地方財政法４条１項
の趣旨を没却する結果となる特段の事情が認められるという場合には，本件委託契
約は私法上無効になるのであって，前記３(1)のように，本件土地を取得する必要
性及びその取得価格の相当性の有無にかかわらず本件委託契約が私法上無効になる
ものではないとして本件売買契約の締結が違法となることはないとすることはでき
ない。
イまた，先行取得の委託契約が私法上無効ではないものの，これが違法に締結
されたものであって，当該普通地方公共団体がその取消権又は解除権を有している
ときや，当該委託契約が著しく合理性を欠きそのためその締結に予算執行の適正確
保の見地から看過し得ない瑕疵が存し，かつ，客観的にみて当該普通地方公共団体
が当該委託契約を解消することができる特殊な事情があるときにも，当該普通地方
公共団体の契約締結権者は，これらの事情を考慮することなく，漫然と違法な委託
契約に基づく義務の履行として買取りのための売買契約を締結してはならないとい
う財務会計法規上の義務を負っていると解すべきであり，契約締結権者がその義務
に違反して買取りのための売買契約を締結すれば，その締結は違法なものになると
いうべきである。
本件において，仮に本件委託契約が私法上無効ではなかったとしても，上記のよ
うな場合には，本件売買契約の締結は財務会計法規上の義務に違反する違法なもの
になり得るのであって，前記３(1)のように，市が本件委託契約上本件土地を買い
取るべき義務を負っていたことから直ちに本件売買契約の締結が違法となることは
ないとすることもできない。
ウそうすると，本件委託契約が私法上無効であるかどうか等について審理判断
することなく，本件売買契約の締結が本件委託契約に基づく義務の履行であること
のみを理由として，市の契約締結権者が本件売買契約を締結してはならないという
財務会計法規上の義務を負うことはないとすることはできないものというべきであ
る。
(2)また，本件売買契約の締結が財務会計法規上の義務に違反する違法なもの
である場合において，本件委託契約が私法上無効であるときには，市は本件公社に
対し本件委託契約に基づく事務を処理するために要した費用を支払うべき義務を負
わないことになるし，本件委託契約が私法上無効ではないときであっても，上記財
務会計法規上の義務が尽くされ，本件委託契約が解消されていれば，市は上記費用
を支払うべき義務を負わないことになるのであって，前記３(2)のように，本件売
買契約により市が新たに損害を被る余地がないとすることはできない。
５以上によれば，本件委託契約が私法上無効であるかどうか等について十分に
審理することなく，上告人の請求を棄却すべきものとした原審の判断には，判決に
影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。論旨はこの趣旨をいうものとして
理由があり，原判決は破棄を免れない。そして，上記各点のほか本訴請求に係る財
務会計上の行為がどのようなものであるか（本件売買契約の締結か，それともその
代金の支出命令か）及びこれに関する被上告人の権限があるか等について更に審理
を尽くさせるため，本件を原審に差し戻すこととする。
よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。
(裁判長裁判官今井功裁判官津野修裁判官中川了滋裁判官
古田佑紀)

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