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　　　　　　主　　　　　　　　文
原判決を破棄する。
被告人を懲役１２年に処する。
原審における未決勾留日数中９００日をその刑に算入する。
　　　　　　理　　　　　　　　由
　検察官の控訴の趣意は，検察官見越正秋提出（検察官山舖弥一郎作成）の控訴趣
意書に，これに対する答弁は，主任弁護人本田兆司及び弁護人桂秀次郎連名作成の
答弁書に，被告人の控訴の趣意は，主任弁護人本田兆司作成の控訴趣意書に，それ
ぞれ記載されているとおりであるから，これらを引用する。
　検察官の論旨は，要するに，(1)被害者Ａに対する殺人の公訴事実について，殺意
を否定して，傷害致死罪が成立するにすぎないとした原判決には事実の誤認があ
り，この誤りが判決に影響を及ぼすことは明らかである上，(2)被告人を懲役８年に
処した原判決の量刑は，著しく軽きに失して不当である，というのである。
　他方，弁護人の論旨は，要するに，被告人は，本件各犯行当時，共犯者のＢから
受けたドメスティック・バイオレンスの影響により，是非善悪の弁識能力は保たれ
ていたものの，これに従って行動する能力が阻害されていたから，少なくとも心神
耗弱の状態にあり，原判決が被告人に完全責任能力を肯定したのは，責任能力に関
する証拠の評価を誤り，事実を誤認したものであって，この誤りが判決に影響を及
ぼすことは明らかである，というのである。
第１　検察官の事実誤認の論旨について
　１　被害者Ａに対する殺人の公訴事実の要旨と原判決の認定の要旨
　(1)本件公訴事実の要旨は，被告人は，広島市内のマンションの一室において，
長男Ａ（当時６歳），Ｂらとともに生活していたものであるが，Ｂとともに，平成
１１年８月下旬ころから，Ａに対し，その裸体に花火の火の粉を浴びせ，あるい
は，Ａの両手両足を紐様の物で緊縛した上，水を入れた浴槽に沈め，さらには，Ａ
の体を布団たたき等で多数回殴打するなどの虐待行為を繰り返し，Ａが極度に衰弱
していることを認識していたにもかかわらず，同年９月２６日ころ，上記マンショ
ンの一室において，Ａをビニール袋に入れて同袋の口を真結びにした上，その状態
でＡを大型スポーツバッグに入れてファスナーを閉めるなどして密封状態にし，Ｂ
と共謀の上，殺意をもって，助けを求めるＡの声を無視してそのまま放置し，よっ
て，そのころ，同所において，Ａを窒息死するに至らしめて殺害した，というもの
である。
　(2)原判決は，上記殺人の公訴事実について，被告人及びＢは，本件犯行当時，
Ａの死が相当に切迫していることを認識していたが，死に至ることを認容していた
と断じるには，なお合理的な疑いが残るとして，殺意の存在を否定して，傷害致死
の限度でＢとの共同正犯が成立すると認定した。
　２　当裁判所の判断
　　　原審の記録及び当審における事実調べの結果を併せて検討すると，所論が指
摘するとおり，被告人は，後述するように，ＡがＢから執拗で強烈な暴行等による
いわゆる虐待行為を繰り返し受けた結果，全身衰弱状態に陥っていた上，ＢがＡを
二重のビニール袋に入れて，その口を固く二重に結び，大型スポーツバッグ内に押
し込んだことを熟知していながら，Ｂとともに，約５分間にわたって，そのまま放
置した（以下「本件密封行為及びその後の放置行為」という。）のであるから，少
なくとも未必の殺意を有していたことは明白であって，未必の殺意を否定した原判
決の認定は到底是認することができない。以下，説明を加える。
　(1)まず，関係証拠によれば，本件犯行に至る経緯，本件犯行状況，その後の状
況として，次の事実が認められ，この認定を左右する証拠はない。
　①　被告人は，平成５年７月８日，Ｃとの間にもうけた長男Ａを，平成７年６月
３日，別の男性との間にもうけた長女Ｄをそれぞれ出産し，平成１１年４月末ころ
から，Ｃ，Ａ及びＤと上記マンションの一室で生活していたが，同年６月ころ，Ｃ
と喧嘩別れした。他方，Ｂは，広島県呉市内において，妻子と同居し，Ｂ建設と称
して土木工事の下請をしていたが，次第に仕事が減少して収入も少なくなった焦燥
感も加わり，妻に暴力を振るったり，覚せい剤を頻繁に使用するようになっていた
ところ，同月初旬ころ，広島市内のいわゆるファッションヘルスにおいて，いわゆ
るヘルス嬢をしていた被告人と知り合って，交際を始め，度々肉体関係を持つよう
になった。そして，Ｂは，同月末ころ，仕事を請け負っていた工事業者から今後Ｂ
建設には発注しない旨通告を受けて，自暴自棄となり，同年７月初旬ころ，妻子の
もとを飛び出し，被告人，Ａ及びＤが居住していた上記マンションの一室に転がり
込んで同居するようになり，その後，連日にわたって，被告人と濃厚な種々の性行
為を続けた。被告人は，それまで経験したことのないような性的満足感を得て精神
的にも身体的にもＢに心酔して，パチンコやスロットマシーン等の遊技にふけって
いたＢに金員を貢いでいたところ，Ｂとパチンコ店に同行した際，打ち方が悪いな
どと言われて，Ｂから暴行を受けたため，同月８日，別れ話を切り出し，手切れ金
として１０万円を渡したものの，同月９日，通行中の男性から強制わいせつの被害
を受けて警察に保護された際，Ｂが迎えに来てくれたことを喜んで，Ｂとよりを戻
し，その後，Ｂから暴行を受けることもなくなったため，一層Ｂに傾倒するように
なった。
　②　Ｂは，その後も，被告人から受け取った金員でパチンコ等の遊興にふける一
方，妻子のことや仕事のことなどを思い巡らしてはいら立ちを募らせ，当初は覚せ
い剤を使用して気を紛らわせていたが，同月中旬ころからは，Ａに対して，いたず
らをしたなどと称して，その頭部や顔面等を平手で殴打したり，点火したタバコを
その身体に押し付けたり，被告人に命じて購入させたもぐさを使用して，その身体
にきゅうを据えるようなことを繰り返すようになった。そして，同年８月１６日こ
ろ，被告人の留守中，Ｂは，Ａの左前頭部を右手こぶしで殴打して，安静加療約１
週間を要する頭部打撲等の傷害を負わせるに至った。被告人は，Ｂから電話連絡を
受けて帰宅し，Ａの頭部に大人の握りこぶし大の巨大なこぶができているのを見て
驚き，Ｂに対し，Ａを病院に連れて行って診察を受けさせたいと言ったところ，Ｂ
から，自己のこれまでの虐待行為が発覚するとして反対されたものの，Ｂの行為に
よるものとは言わない旨の約束をして，Ａを病院に連れて行くことの了承を得て診
察を受けさせた。そして，診察した医師から，このようなことを続けると，今後は
警察に通報することになる旨告げられ，受診後，Ｂにもその話を伝えた。
　③　しかしながら，Ｂは，依然としてＡに対して暴行等を加え続け，顔面をこぶ
しで殴打したり，身体を足で蹴るなどしたほか，身体にガムテープを巻き付けダン
ボール箱に収納して押し入れに閉じ込め，頭からビニール製のゴミ袋をかぶせて犬
の首輪をはめ，これをロープでカーテンレールにつないで，腹部をサンドバッグの
ようにこぶしで殴打し，足で蹴るなどしたり，プラスチック製の掃除用具や布団た
たきで後述する火傷により皮膚がはがれた状態の背中等を多数回殴打した結果，掃
除用具が折れたことさえあり，また，尿を飲ませたり，漏らした大便が付着したパ
ンツを頭にかぶらせてちょう笑したり，陰茎の先端を縛って排尿できないようにし
たり，パンツ１枚にして手錠を掛けたＡに犬の首輪をはめて，これをロープで結ん
でドア上部につないで，そのような状態下でのＡの行動を密かにビデオカメラで撮
影したビデオテープを被告人とともに鑑賞して楽しむなどしていた。さらに，同月
下旬ころから，３回にわたって，全裸のＡを風呂おけに入れ，点火した多数の花火
の火の粉を頭や背中に浴びせたことがあるほか，全裸のＡに対して，噴射した靴の
消臭スプレーに点火して胸付近に浴びせたり，ライターオイルを手足にかけて点火
したり，背中にティッシュペーパーを粘着テープで貼り付けた上，ライターでこれ
に点火したり，タバコの火を身体に押し当てるなどの行為を繰り返して，「Ａの熱
がり方が面白い。」などと言い放っていた。そして，同年９月初旬ころからは，手
首と足首を縛って水を張った浴槽内に座らせ，首に巻いた紐を蛇口に結んで，その
紐を操作して浴槽内に沈めたりするなどしたほか，同月中旬ころには，大型スポー
ツバッグ内に正座させたＡを入れてファスナーを閉め，乾燥機に放り込んで，温風
を浴びさせた上，これを浴槽内に移して水を張り，３０秒くらいの間隔で，上記バ
ッグを沈めたり引き上げたりするうち，Ａの声が聞こえなくなったことから，慌て
て引き上げて上記バッグを開けたところ，Ａが意識を失っていたため，上記バッグ
から取り出したＡの腹部を押して，水を吐かせるなどしたり，身体を硬直させて引
付けを起こしていたのを，頬をたたくなどして，ようやく意識を回復させたことが
あった。しかも，Ｂは，同年８月下旬ころからは，被告人に対して，Ａの食事を全
面的に禁止する旨指示し，Ｂの目を盗んで被告人がわずかに与えた食事について
も，Ａの腹部が膨らんでいるのに気付くと，勝手に食事をしたと言っては，その身
体に暴行を加える有様であり，空腹に耐えかねたＡは，シャワーを浴びる際，隠れ
て大量の水を飲むことさえあった。
　このような一連の暴行の結果，Ａの身体は衰弱の一途をたどり，原判示第１の犯
行前には，頭部や左頬の傷口が化膿して開き，顔や胸が腫れ上がり，前歯は二，三
本欠けていたほか，背中，大腿部，尻，手の甲，足裏や足の指など，広範囲に及ぶ
火傷があり，傷口の皮膚が破れてしまい，これらの傷口からは膿や血が混じった汁
が出てきており，異臭が甚だしく，栄養不良の状態にあることも加わって，全身性
炎症反応症候群の状態にあり，足を引きながら，辛うじて歩行できる状態にあった
とはいえ，Ｂに閉じ込められた部屋の中で，全裸のまま，一日中横になっているこ
とが多くなっていた。
　④　被告人は，当初のうちこそは，Ｂの暴行を諫めたり，Ａの火傷の手当をする
などしていたが，Ｂの機嫌を損ねた場合には，Ｂと別れなければならなくなると恐
れて，Ｂの暴行等を放置するようになっただけではなく，Ｂに命じられて，上記花
火の火の粉を浴びせた際や，浴槽の水中に紐を使用して沈めた際には，自らＢと同
様の行為に直接加わっており，しかも，このようなＡに対する暴行等が発覚するこ
とを恐れて，Ａを病院に連れて行くこともなく，Ａを幼稚園に通園もさせず，実父
が自宅を訪問することさえ避けるようになり，Ｂの目を盗んで，わずかな食事を時
折与えることがあるだけであった。
　⑤　Ｂは，同年９月２６日午前零時過ぎころ，Ａがいる部屋に赴いて，夕方摂取
した食事のため，腹部が膨れていることに気付き，「腹が膨れとるじゃないか。」
「寝たふりをしたって。」などと怒鳴り，「立て。」と命じて，「ごめんなさ
い。」と謝罪するＡに対して，約３０分間にわたって，その身体を激しく殴打する
などの暴行を加えた上，被告人を呼び付けてから，大の字になって倒れ，息荒く腹
部を上下させている状態のＡに対して，繰り返し，「はよ立て。」と命じながら，
その大腿部を足で小突いたところ，Ａは，ようやく上半身を起こし，手で支えなが
ら座った。すると，Ｂは，上記大型スポーツバッグ（底部の縦約３３センチメート
ル，横約７３センチメートル，高さ約３０センチメートル。以下「本件バッグ」と
いう。）と黒色ビニール製ゴミ袋（縦９０センチメートル，横８０センチメート
ル，厚さ０．０４ミリメートル。以下「ビニール袋」という。）を持ち出して，本
件バッグの中にビニール袋を入れて口を開き，Ａに対して，「汚いけえ，よういら
わん。」と言いながら，その中に入るように命じて，Ａがよろめきながら立ち上が
ってビニール袋内に入って正座すると，本件バッグのファスナーを閉めてから，こ
れを手にして自分の部屋に赴き，敷いてあった布団から約１メートル離れた位置に
本件バッグを置き，遅れて駆けつけた被告人とともに，布団に横になった。ところ
が，本件バッグの中から物音がしなかったため，Ｂは，本件バッグのファスナーを
開けて，「死んだふりか。」と言うと，Ａが本件バッグの外に手の指を出してきた
ことから，「汚い。」「穴を開けて息をしよる
。」「袋を二重にしちゃろうよ。」と言って，台所から持ち出したビニール袋にＡ
が入ったビニール袋を入れて二重にして，２枚のビニール袋の端を重ねて持ち，両
端を交差させて固く２回真結びにして，完全な密封状態にした上，本件バッグのフ
ァスナーを閉めてから，部屋の照明を豆電球だけにして，周囲を暗くし，布団に横
になっていた被告人に対して，「静かにしとけよ。」と声を掛けた。間もなく，本
件バッグ内のＡが，「Ｂ君ごめんなさい。」「Ｂ君開けて。」などと５分くらいの
間に３０回くらい繰り返し声を上げたほか，身動きしながらごそごそと物音を立て
ていたが，いびきの音のような，ガァッという大きな音（以下，「いびき音」とい
う。）が七，八秒の間に３回続いた後からは，音がしなくなった。すると，Ｂは，
被告人の顔を見ながら，「Ａ，死んだんじゃないか。」と言って起き上がり，本件
バッグのファスナーを開け，被告人とともにビニール袋を破って，中からＡを出し
たが，ぐったりとして呼吸をしていなかったため，２時間３０分くらいの間，被告
人とＢが，代わる代わる口移しの人工呼吸をしたり，心臓マッサージを施したもの
の，蘇生しなかった。Ｂは，Ａの顔にティッシュペーパーを載せて，「ほんまに息
しよらん。」と言って，Ａの上半身を起こして，倒れるところを確認して，被告人
に対して，「お前には悪いと思うけど，Ａが死んでも，まだ腹が立つ。」と言っ
て，その頬や足を叩いたり，遺体となったＡに対して，「死にやがって，このくそ
やろう。」などと発言していた。そして，被告人が「私が自首するわ。」と言う
と，Ｂは，「何を言いよるんなら，そがあなことしたら，わしのシャブもばれて大
ごとになる。わしは一生出てこれんようになる。そうなったら，わしはお前を一生
許さん。」と言った後，新しいビニール袋を持ってきて，手首と足首を縛ったＡの
遺体を入れて，本件バッグに詰め，「わしが分からんように山に捨ててくる。」と
言い，被告人もこれを了承した。Ｂは，同日の日中はパチンコ店に赴き，深夜帰宅
してから，Ａの遺体が入った本件バッグを被告人から受け取って自動車に積載し，
死体を遺棄するに適した場所を探し回った挙げ句，原判示第２記載のとおり，Ａの
遺体を山中に投げ捨てた。
　(2)ところで，健康な６歳くらいの男児の場合，ビニール袋やスポーツバッグに
密封されて，低酸素の状態に置かれた場合には，１０分ないし１５分で低酸素血症
により死亡すると考えられること，Ａの場合には，Ｂによる長期間に及ぶ暴行等に
よって，全身の衰弱状態が甚だしく，栄養の低下により，肺がむくんで肺の酸素の
通りが悪くなって，血液中への酸素の取り込みが悪くなる一方で，血液自体も脱水
状態となって粘りが出て，末梢血管の通りが悪くなって，全身の細胞への酸素の供
給状態が悪くなったり，生命エネルギーを生み出すための反応を制御する酵素類が
欠乏するなど，種々の要因が相乗的に作用して，より短時間で死亡する可能性が高
かったことが認められる。そして，被告人及びＢは，Ａに対して，上記のような種
々の暴行等を加え続けており，Ａが極度に衰弱した状態にあることを認識していた
こと，本件時より全身の状態が良好であったと思われる時期に，Ｂが上記スポーツ
バッグごと浴槽内の水に沈めた際にも，Ａが仮死状態に陥った経験があるのである
から，極度の衰弱状態にあるＡをビニール袋に二重に密封して，スポーツバッグ内
に閉じ込めた場合には，短時間のうちに，生命維持に必要な酸素不足により死亡す
ることは，格別の医学知識を有さなくても容易に予測できたと思われること，しか
るに，被告人及びＢは，Ａがビニール袋内で必死に動いて，助けを求め続けていた
ことを認識していながら，これをそのまま放置していたものであり，異常としかい
うほかのないいびき音がしても，何らの措置もとらず，全く物音がしなくなってか
ら初めて本件バッグを開けるなどしていること，Ａが死亡したことを確認した後
も，Ｂが上記のような言動に出ていただけではなく，直ちにＡの遺体を山中に遺棄
するための準備行動に及んでいること等が認められるのであって，このような諸事
情を総合すると，被告人及びＢには少なくとも未必の殺意があったというべきであ
る。そして，被告人に未必の殺意があったことは，被告人の検察官に対する供述調
書によっても裏付けられている。すなわち，被告人は，検察官に対して，ＢのＡに
対する虐待行為や被告人自身がこれに加担したことを供述した上で，Ｂのことが好
きで，一緒にいたかったから，Ｂに好きなだけＡを虐待させておくしかなかった，
その時点で，Ａのことを諦め，切り捨てた，Ｂの虐待によりＡが死ぬかもしれない
と思っていたが，浴槽に沈められて仮死状態になった平成１１年９月中旬ころから
は，Ａが死ぬに違いないと思うようになった，本件当日，被告人が，Ａの入ったビ
ニール袋を本件バッグに入れて，ファスナーを再度閉じた後，部屋の明かりを豆電
球だけにして，布団の上に寝ころんだ，次の瞬間からバッグの中でＡが騒ぎ始め
た，このまま放っておけば，Ａは息ができずに死んでしまうことは，分かってい
た，Ａをスポーツバッグの中から助け出さなかった，数日前から，Ａは死んだ方が
いいと思うようになっていた，Ａの身体がどんどん醜くなるのを見たくなかった
し，いずれ死ぬのであれば，早く死んだ方がＡも楽になれると思った，しかし，本
件後，ぴくりとも動かないＡのその姿を見たとき，初めてうろたえた，気が付け
ば，Ａの口に自分の口を当て，息を吹き込んでいたなどと供述している。被告人の
検察官に対する供述調書の内容は，Ａへの虐待に関する事実経過を含めて極めて具
体的かつ詳細であるところ，この点は，被告人の原審公判廷における供述とほぼ一
致しており，それ自体信用性が高いこと，そして，被告人の主観面に関する上記供
述内容は，Ｂとの性生活により高い満足感を得てＢに傾倒していた被告人におい
て，虐待や覚せい剤使用の事実が発覚してＢが逮捕されることを免れるとともに，
Ａの苦痛及びそれを見ていた被告人自身の忍び難い気持ちを回避しようとした複雑
な心情について率直に供述したものであり，客観的な事実とよく符合しており，特
に不自然不合理な部分は見当たらないことなどに照らし，十分に信用することがで
きる。
したがって，被告人及び共犯者のいずれにおいても，少なくとも未必の殺意を有し
ていたことを優に認めることができるのである。
　(3)これに対し，原判決は，被告人らにおいて，本件犯行当時，Ａの死が相当に
切迫していることを認識していたが，死に至ることを認容していたと断じるには，
なお合理的な疑いが残るとして，未必の殺意を否定し，その根拠として，①Ｂが，
これまで実際に行った虐待行為に際して具体的にＡの死を認識し，かつこれを認容
していたような状況までは認められない上，その虐待行為の延長線上で行われた密
封行為の際のＢの意図も，Ａに死の恐怖を味わわせることにあったと認められるか
ら，密封行為の際はもちろん，その後Ａが本件バッグ内で助けを求めていた際に
も，被告人において，Ａが死亡する以前にＢが解放してくれると考えていたとして
も不合理ではない，②被告人は，ＢがＡを密封した後，Ｂとともにその側にいて終
始Ａの反応をうかがっており，Ａを助け出そうと思えば容易にそうすることのでき
る状態にあったこと，③医学的に素人である被告人らにおいて，Ａの発したいびき
音が極めて切迫した生命の危険を示す兆候であると認識していなかったとしてもや
むを得ない面があること，④Ａがいびき音を発していたのは，約七，八秒という短
い時間であり，Ｂは，いびき音が途絶えるや慌てて本件バッグ内からＡを出し，Ａ
を蘇生させるべく，被告人とともに長時間にわたって真摯な救命措置を講じてお
り，このような救命行動は，Ａの死を認容していた者の行動とはそぐわないものが
あることなどの事情を指摘している。
　　　しかしながら，①の点について，Ｂが，本件犯行前の虐待行為に際して，具
体的にＡの死を認識し，かつこれを認容していたような状況まで認められないこと
は原判決指摘のとおりであるが，本件犯行当時，Ａは，極度の全身衰弱状態にあっ
たこと，本件密封行為及びその後の放置行為は，その継続により確実に死の結果を
招来する高い蓋然性を有しており，それ以前の虐待行為と対比してみても，死亡に
至る危険性が格段に高い異質のものであり，被告人もそのことを認識していたこ
と，Ａは，本件バッグの中から，「Ｂ君ごめんなさい。」「Ｂ君開けて。」と３０
回くらい繰り返し懇願し，最後にも３回くらい大きな声で助けを求めて叫んだが，
それでも被告人及びＢは，これらの声を無視し，死亡直前の舌根沈下により気道が
閉鎖して生じる大きないびき音が３回して，Ａが動けなくなって息絶えるまで解放
しようとはしなかったことが認められる。この点について，Ｂは，Ａに謝まってほ
しかったが，謝罪の言葉がなかった，ビニール袋を二重にしてこぶ結びにした覚え
もなく，息ができなくなるとは思わなかったなどと弁解しているが，上記の事実経
過とは明らかに異なっており，信用することができないばかりか，いつまで密封行
為を続けるつもりであったのか分からないなどとも原審公判廷において供述してお
り，Ｂにおいて，Ａが死亡するに至る前の時点で確実に解放する意図を有していた
ことをうかがわせるような言動等は全く見当たらないのである。また，被告人は，
原審公判廷で，Ａが死亡する前に，Ｂが本件バッグを開けてくれるのを待ってい
た，その可能性はあると思っていた，Ｂは虐待を楽しんでいたのであり，死亡させ
るとまでは思っていなかったなどと供述しているが，その根拠については，ＢがＡ
に対する虐待を加えた後，Ａを風呂に入れてくれたことがあるとか，Ａを浴槽の水
の中に沈めて仮死状態にさせた際，Ｂが水を吐かせて息を吹き返したことがあった
と指摘するに過ぎず，本件犯行時において，ＢがＡを解放してくれると考えた具体
的な根拠については，何ら合理的な説明をしていないし，その供述は上記検察官調
書の自白と対比してみても，不自然に変遷しているのであって，信用することがで
きない。そうだとすると，被告人において，ＢがＡの死亡前に同児をビニール袋か
ら解放してくれると考えていたとしても不合理ではないとした原判決の証拠評価は
到底是認することができない。
次に，②の点について，Ａを本件バッグ内に密封した後，Ｂが，本件バッグから１
メートルくらい離れた布団の上に被告人とともにいたことは認められるが，それ
は，いざというときにＡを助け出すためのものではなく，Ａの呼吸が困難になり，
その苦しむ様子を楽しむためにしていたことが明らかである上，被告人に対し，静
かにしておくように命じたほか，上記のとおり，Ａが繰り返し助けを求め，最後に
は３回くらい叫び声を挙げているにもかかわらず，これらの声を無視して大きない
びき音を３回発して息絶えるまでＡを密封状態のまま放置していたのであるから，
被告人とＢがＡの近くにいたことをもって，未必の殺意を否定する事情とはいえな
いのであって，この点に関する原判決の証拠評価は当を得ないものである。
さらに，③の点について，格別の医学知識のない一般人であっても，本件密封行為
及びその後の放置行為により死の結果を招来する蓋然性が極めて高いと判断するこ
とは容易なことであり，現に，被告人もその旨明確に供述しているところである。
そして，被告人らにおいて，Ａの発したいびき音が極めて切迫した生命の危険を示
す兆候であると認識していなかったという事情をことさら取り上げて，未必の殺意
を否定する証左とすることはできないのであるから，この点に関する原判決の判断
も相当ではない。
　　　最後に，④の点について，Ａがいびき音を発したのは，合計七，八秒の短時
間であり，その後，被告人とＢが約２時間３０分にわたり，人工呼吸等の措置を講
じたことは，原判決が指摘するとおりであるが，他方では，犯行後，Ａに対する虐
待の事実が発覚することをおそれる余り，１１９番通報をして救急車の派遣を要請
したり，病院へ搬送して専門的な医療措置を受けさせることもしていないのである
から，真摯な救命措置を講じたなどといえないことが明らかである。そして，Ａの
異変に気付いて，我に返り，とっさにビニール袋の中からＡを解放して人工呼吸等
の救命措置をとったことは，未必の殺意の存在と何ら矛盾するものではないという
べきであるから，原判決の証拠評価を受け入れることはできない。
　したがって，被告人らにおいて，Ａの死が相当に切迫していることを認識しなが
ら直ちに救出行為に出なかったものであるとしつつ，その際，同児が死に至ること
を認容していたと断じるには，なお合理的な疑いが残るというべきである旨判示し
た原判決は，証拠の取捨選択及びその評価を誤ったものといわざるを得ない。
　(4)　以上のとおり，被告人は，Ｂの本件密封行為によりＡが死亡するに至るかも
知れないことを認識しながら，あえて，その後の放置行為に及んだものであり，そ
の際，Ｂと暗黙のうちに意思を相通じていたことも認められるから，被告人にはＢ
との間で，殺人の共同正犯が成立することが明らかであり，被告人らの殺意を否定
して，傷害致死罪の限度でＢとの共同正犯が成立するにとどまるとした原判決に
は，判決に影響を及ぼすことが明らかな事実の誤認がある。
　論旨は理由がある。
第２　弁護人の事実誤認の論旨について
関係証拠によれば，原判決の（責任能力についての判断）の項における説示は，当
裁判所も概ね正当なものとしてこれを是認することができ，被告人が本件各犯行当
時，心神喪失及び心神耗弱の状況になかったことが明らかであるから，原判決には
所論のいう事実誤認はない。以下，所論にかんがみ，若干付言する。
　１　所論は，要するに，被告人は，Ｂからの身体的暴力に加え，言葉の暴力や性
的暴力によるいわゆるドメスティック・バイオレンスを受けていたのであり，医師
Ｅ作成の鑑定書及び同人の原審公判廷における供述（以下，両者を併せて「Ｅ鑑
定」という。）によれば，被告人には不安障害（全般性不安障害）という精神症状
が発現しており，是非善悪の弁識能力は保たれていたものの，その行動能力が高度
に害されていたから，心神喪失もしくは心神耗弱の状態にあったと認められるの
に，原判決は，ドメスティック・バイオレンスによる精神障害を誤解し，証拠の評
価を誤った結果，責任能力に関する事実を誤認した，というのである。
　２　そこで，検討すると，関係証拠によれば，被告人は，平成１１年７月６日，
Ｂとパチンコ店に同行した際，その打ち方が悪いなどと言われ，同日午後１１時こ
ろから同月８日午後８時ころまでの間，出勤した時間を除いて，説教を受け，頭部
や顔面を平手で多数回殴打されたこと，その後も，Ｂから侮辱的な発言が継続的に
なされたこと，心理検査の結果，被告人は，本件各犯行当時，全般性不安障害，す
なわち，常に何らかの不安を持続的に抱えているような病態にあったことが認めら
れる。
しかしながら，被告人は，本件各犯行当時，意識障害や知的障害，幻覚妄想などの
精神障害はなかったこと，上記全般性不安障害は，ドメスティック・バイオレンス
により抵抗が困難になることとの結び付きは余りないこと，被告人は，元々，相手
の言うことに反対することができにくい傾向があり，困難な状況に陥った場合に，
積極的な回避行動をとらないという性格的な特徴があること，このような性格であ
りながら，被告人は，Ｂから上記暴行を受けた後，自らＢに別れ話を切り出し，手
切れ金として１０万円を渡したこと，同月９日午前３時過ぎころ，強制わいせつの
被害に遭った際，Ｂが警察署まで迎えに来てくれたことを喜んで，Ｂとよりを戻し
たこと，なお，その際，警察官が撮影した写真によれば，被告人の頭部や顔面に傷
や腫れの存在はうかがわれないこと，その後，Ｂは，本件各犯行に至るまで被告人
に暴行を加えていないこと，被告人は，同年８月１６日ころ，ＢにＡが殴打されて
大きなこぶを作った際，Ｂが反対するのを押し切ってＡを病院に連れて行ったこ
と，ＢがＡに花火の火の粉を浴びせた際，Ｂを諫める発言をしたこと，また，Ｂか
らＡに食事を与えないように言われていたが，Ｂの目を盗んでＡに時折わずかな食
事を与えていたこと，Ａの死体を遺棄した後の同年９月２８日以降，Ｂに愛想を尽
かし，Ｂに黙ったまま，Ｄと２人でマンションの一室を退去し，しばらくの間，Ｂ
からの電話連絡にも出なかったこと，そして，ＢがＤに対する虐待行為を継続中，
その腹部を強打した際には，やめるように言葉で制止したことなどが認められる。
また，既に検討したとおり，被告人は，Ｂとの濃厚で様々な性行為により，性的満
足感を得て精神的にも身体的にもＢに傾倒していたところ，Ｂの機嫌を損ねた場合
には，Ｂと別れなければならなくなると恐れて，Ｂの虐待行為を放置するようにな
り，次第にＡの症状が悪化して衰弱していったが，その一方で，虐待行為や覚せい
剤使用の事実が発覚すればＢが逮捕されてしまうことを恐れる余り，病院や幼稚園
などの関係機関に連絡することができなくなり，遂に，変わり果てたＡの姿を見
て，その生存を諦めるに至ったこと，次いで，Ｂの虐待行為がＤに及ぶようになっ
たが，もし，そのことが発覚すれば，Ａ殺害の事実も発覚することになると恐れ
て，ＢのＤに対する虐待行為についても放置したという悪循環に陥っていたことも
認められる。
ところで，Ｅ鑑定は，被告人について，Ｂからの心理的被影響性が著しく高い状態
にあった，Ｂからのドメスティック・バイオレンスの心理的影響により，本件事件
当時，被告人は，Ｂの言動に抗することが困難な状態にあった，というのである
が，信用性に問題のある被告人の原審公判供述や面接の結果を過大に重視している
上，ドメスティック・バイオレンスによる被害者の一般的特性をもって，被告人の
精神状態を評価している傾向が強くうかがわれるのであって，鑑定資料の選択及び
判断手法の点に重大な疑問があるといわざるを得ない。
上記認定の事実によれば，被告人は，本件各犯行当時，全般性不安障害の状況にあ
り，また，Ｂの言動に多少なりとも影響されてはいたが，行為の是非善悪を弁識
し，これに従って行動する能力を喪失していたり，著しく低下した状態になかった
ことが明らかである。その他，所論が種々指摘している点を十分検討してみても，
心神喪失及び心神耗弱の主張を排斥した原判決の認定に事実の誤認はない。
論旨は理由がない。
第３　破棄自判
　　　以上によれば，検察官の事実誤認の論旨は理由があるところ，原判決は，上
記のとおり事実を誤認した原判示第１の事実について，原判示第２ないし第４の各
事実と併せて，刑法４５条前段の併合罪の関係にあるものとして１個の刑をもって
処断しているから，刑訴法３９７条１項，３８２条により原判決を全部破棄し，検
察官の量刑不当の論旨に関する判断を省略し，同法４００条ただし書に従い，当裁
判所において，更に判決する。
（原判示第１の事実に代えて当裁判所が新たに認定した事実）
　被告人は，Ｂとともに，平成１１年８月下旬ころから，Ａに対し，その裸体に花
火の火の粉を浴びせたり，その両手両足を紐様の物で緊縛した上，首に付けた紐を
操作して水を入れた浴槽に沈めたり，また，満足に食事を与えないようにしたり
し，Ｂにおいて，大型スポーツバッグに入れたＡを浴槽の水の中に沈めて仮死状態
にさせたり，火傷を負ったその身体を布団たたき等で多数回殴打するなどの虐待行
為を繰り返したため，Ａが全身性炎症反応症候群の状態にあって，極度に衰弱して
いることを認識していたにもかかわらず，さらに，同年９月２６日午前零時過ぎこ
ろ，Ａの腹部が膨れていることに気付き，食事をしたと言って因縁を付け，その身
体を激しく殴打するなどの暴行を加えた上，Ａを二重にした黒色ビニール製ゴミ袋
の中に入れて，その口を二重に真結びにし，その状態のままＡをスポーツバッグ
（当庁平成１６年押第６号符号３）の中に押し込み，ファスナーを閉めるなどして
密封状態にした。その様子を見聞きしていた被告人は，Ａの親権者として，直ちに
上記スポーツバッグ及びビニール袋の中からＡを解放して救命すべき義務があり，
かつ，その措置をとればＡの生命を保護することができたのに，Ｂから「静かにし
ておけよ。」と言われて，Ｂの意図を察知し，Ｂとの間で，暗黙のうちに意思を相
通じて共謀の上，Ａが窒息により死亡するに至るかも知れないことを認識しなが
ら，あえて助けを求めるＡの声を無視してそのまま数分間放置し，よって，そのこ
ろ，同所において，Ａを窒息死（低酸素血症）するに至らしめて殺害した。
（弁護人の主張に対する判断）
　被告人が，本件各犯行当時，心神喪失や心神耗弱の状況になかったことは，上記
第２で説示したとおりである。
（量刑の理由）
　本件は，被告人と同棲していた男性が，当時６歳の被告人の長男に対し，虐待を
繰り返した上，二重のビニール袋及び大型スポーツバッグの中に閉じ込めて密封状
態にした際，被告人は，その親権者として，長男を解放して救命すべき義務があっ
たのに，この男性と共謀の上，死亡するに至るかも知れないことを認識しながら，
あえてそのまま放置して窒息死させ，その死体を遺棄した殺人及び死体遺棄のほ
か，その男性が当時４歳の被告人の長女に対し，虐待を加えた末，腹部を多数回殴
打して死亡させた際，その親権者として暴行行為を防止すべき義務があったのに，
暴行開始後しばらくの間，何らの措置をとることなく放置し，その犯行を容易にし
て幇助し，その死体を遺棄した傷害致死幇助及び死体遺棄の事案である。
　被告人は，親権者として被害者両名を保護すべき立場にありながら，長男に対す
る残忍で凄惨極まりない共犯者の虐待行為を制止することなく放置したばかりか，
共犯者から言われるまま，自ら虐待行為に加担した挙げ句，未必的殺意のもと，同
人を窒息死させ，さらに，その約２週間後に長女に対する共犯者の虐待行為を放置
して傷害致死の犯行を幇助したのであって，２名の尊い生命を失わせた結果は誠に
重大である。被害者両名は，いずれも幼く，母親である被告人に助けを求める以外
には，虐待行為から身を守る術がなかったにもかかわらず，その最も信頼すべき母
親に救いの手を差し伸べてもらうことができないまま，非業の死を遂げたのであっ
て，無念の思いは察するに余りある。特に，長男が受けた虐待行為は熾烈を極め，
身体各所を多数回殴られたり蹴られたりし，大型スポーツバッグに閉じ込められた
まま浴槽の水の中に沈められて仮死状態になったり，裸体に花火の火の粉を何度も
浴びせられ，身体の広範囲に火傷を負ったのであり，適切な治療も満足な食事も与
えられないまま著しく衰弱した状態で，二重にした密封状態のビニール袋と大型ス
ポーツバッグの中に閉じ込められ，息苦しさの余り何度も助けを求め，断末魔の叫
び声を上げながら殺害されたのであって，その恐怖や身体的・精神的苦痛には筆舌
に尽くし難いものがある。また，可愛い盛りの被害者２名を失った祖父母や親族が
受けた衝撃も甚大であり，祖父母は，自ら助け出すことができなかった後悔の念に
苛まされている。
　そして，被告人は，共犯者の機嫌を損ねると別れなければならないなどと考え，
共犯者との愛欲生活を継続したいがため，母親としての責任を果たさず，自己の利
益を優先して本件各犯行に関与したのであり，その経緯や動機に酌むべき事情はな
い。さらに，被告人らは，被害者両名を虐待死させた事実を隠し，責任を免れるた
め，２名の死体を山の中に投棄しており，その死体は，約１年間，野ざらしの状態
で放置され，白骨化した無惨な姿を示しているのであって，死体遺棄の犯行も身勝
手というほかなく，被告人らの行為により，死体に対する畏敬の念さえ踏みにじら
れている。加えて，児童虐待は大きな社会問題となっており，その量刑判断に当た
り，一般予防及び特別予防の観点を考慮すべきことはいうまでもない。
　そうすると，本件の犯情は甚だ悪質であり，被告人の刑事責任は誠に重大であ
る。
　しかしながら，他方，長男に対する殺意は未必的なものであること，本件各犯行
を主導したのは共犯者であり，被告人は，従属的な立場にとどまること，特に，傷
害致死に関しては，不作為による幇助という消極的な態様により関与したものであ
ること，被告人は，本件発覚後，虐待の経過について事実関係を率直に供述してお
り，２名の生命を奪ったことについて，反省の態度を示し，その冥福を祈って写経
を続けていること，前科前歴がないこと，被告人の更生について，両親の協力が期
待できることなど被告人のために酌むべき事情も認められる。
　そこで，このような被告人に有利不利な一切の事情を総合考慮して，主文のとお
り刑を定める。
　　平成１７年４月１９日
　　　　広島高等裁判所第１部
　　　　　　　　裁判長裁判官　　　大　　　渕　　　敏　　　和
　　　　　　　　　　　裁判官　　　芦　　　高　　　　　　　源
　裁判官島田一は，転補のため署名押印することができない。
　　　　　　　　裁判長裁判官　　　大　　　渕　　　敏　　　和
　

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