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平成１５年（行ケ）第２０７号　審決取消請求事件（平成１５年９月１７日口頭弁
論終結）
　　　　　　　　　　判　　　　決
　　　　　　　原　　　告　　　　　　有限会社コンフォート
　　　　　　　訴訟代理人弁護士　　　佐　藤　雅　巳
　　　　　　　同　　　　　　　　　　古　木　睦　美
被　　　告　　　　　　A
　　　　　　　　　　主　　　　文
特許庁が取消２０００－３０７５３号事件について平成１５年４
月９日にした審決を取り消す。
　　　　　　訴訟費用は被告の負担とする。
　　　　　　　　　　事実及び理由
第１　請求
　　　主文と同旨
第２　原告の主張
　１　特許庁における手続の経緯
　　　被告は，「花療法」の漢字と「フラワーセラピー」の片仮名文字を上下
２段に横書きしてなり，第１６類「雑誌，新聞，写真，写真立て，文房具類，紙製
ハンカチ，紙製タオル，紙製手ふき，衛生手ふき，紙製テーブルクロス」を指定商
品とする商標登録第３３２６１８３号商標（平成６年１０月２４日登録出願，平成
９年６月２７日設定登録，以下「本件商標」という。）の商標権者である。
　　　原告は，平成１２年６月２８日，被告を被請求人として，本件商標の指
定商品中「新聞，雑誌」について不使用に基づく登録取消しの審判の請求をし，そ
の登録が同年８月２日にされた。
　特許庁は，同事件を取消２０００－３０７５３号事件として審理した
上，平成１５年４月９日，「本件審判の請求は，成り立たない。」との審決をし，
その謄本は，同月２１日，原告に送達された。
　２　審決の理由
　審決は，別添審決謄本写し記載のとおり，被請求人（被告）は，本件商
標と社会通念上同一の商標と認められる商標を，その指定商品中「雑誌」につい
て，本件審判請求の登録前３年以内に，日本国内において，商標権者である被請求
人により使用していたことを証明したと認め得るから，本件商標の登録は商標法５
０条１項により取り消すべき限りではないとした。
　３　審決の取消事由
　(1)　審決は，「心と体を癒す／花療法／フラワーセラピー」と題す
る印刷物（審判乙１・本訴甲２，以下「本件印刷物」という。）は，本件審判請求
の登録前３年以内に発行された「雑誌」であり，本件商標と社会通念上同一の商標
と認められる「フラワーセラピー」の表示がされているとして，これにより商標法
５０条１項にいう使用の事実を証明したと認め得るとしたが，誤りであり，違法と
して取り消されるべきである。
　(2)　本件印刷物は，「雑誌」ではなく，雑誌名を「レディブティックシリ
ーズ」とするムック（単行本を定期的にシリーズで出すもの）であるから，「心と
体を癒す／花療法／フラワーセラピー」は，雑誌の題号ではなく，これをもって本
件商標の指定商品中「雑誌」について使用の事実の証明があったということはでき
ない。
　　第３　被告の応訴態度
　　　被告は，適式の呼出しを受けながら，本件口頭弁論期日に出頭せず，答
弁書その他の準備書面を提出しない。当裁判所は，第１回口頭弁論期日後に，平成
１５年７月１８日付け決定をもって，被告に対し，本件訴訟における主張立証があ
れば本決定送達の日から３０日以内に当裁判所に対する書面の提出をもってすべき
旨の期日外釈明をしたところ，被告は，同月２２日付け回答書をもって，次回以降
の口頭弁論期日に出頭せず，本件について主張立証しない旨の回答をした。
第４　当裁判所の判断
　　　１　原告の主張１，２の各事実は，被告において争うことを明らかにしない
から，自白したものとみなす。
２　原告主張の審決取消事由について判断する。
　(1)　審決は，「乙第１号証（注，本件印刷物）は，雑誌コードの表示が
あり，加えて，その目次が示しているとおり，具体的内容として，病気の各症状に
ついての記載や花言葉等，種々雑多な記載内容が含まれるものであるから，『雑
誌』というべきである。また，本件審判請求の登録前３年以内である『１９９８年
５月２０日発行第１刷』という記載が認められる。さらに，『心と体を癒す』及び
『花療法』の表題の下部に，本件商標と社会通念上同一の商標と認められる『フラ
ワーセラピー』の表示が認められる」（審決謄本８頁２の項）と認定した上，本件
印刷物をもって，本件商標の指定商品中「雑誌」について，本件審判請求の登録前
３年以内における商標権者による使用の事実を肯定した。
(2)　確かに，本件印刷物（甲２）には，審決が認定（審決謄本８頁１(1)
の項）するように，表表紙の中央上部に「心と体をす」及び「花療法」の表題の
下に，小振りの「フラワーセラピー」の片仮名文字が表示され，中央下部に「A著」
の記載があり，裏表紙には，表表紙と同様に，中央上部に「心と体をす」及び
「花療法」の表題の下に，小振りの「フラワーセラピー」の片仮名文字が表示さ
れ，左下に「１９９８年５月２０日発行第１刷」，「レディブティックシリーズ通
巻１２８９号」及び「雑誌コード６９６２９－８９」の記載，右下に「ＩＳＢＮ４
－８３４７－１２８９－３」及び「Ｃ９４７６￥８８６Ｅ」の記載があり，背表紙
の上部に「心と体を癒す」及び「花療法」の表示があり，最下部に「ブティック
社」の記載がある。
　　しかしながら，インターネットホームページasahi-netの「バーコー
ド」（甲５）によれば，雑誌コードは６桁の数字とハイフンで結んだ２桁の数字か
ら成ること，６桁の数字中，第１桁は発行形態コードを表し，これに続く第２桁～
第５桁は雑誌名コードを，その最後の１桁は月刊誌又は週刊誌を表し，ハイフンの
後の２桁の数字は号数又は巻数を表すこと，発行形態コードは，「０，１」は月刊
誌を，「２，３」は週刊誌を，「６」はムックを表すことが認められるから，本件
印刷物の「雑誌コード６９６２９－８９」は，最初の６桁の数字中，第１桁の
「６」はムックを，末尾の「９」は月刊を表し，ハイフンの後の２桁「８９」は，
通巻号を表し，雑誌コードの上部に記載されているとおり，本件印刷物がムックで
ある「レディブティックシリーズ通巻１２８９号」を表していることが明らかであ
る。そして，ムックの意義については，岩波書店発行「広辞苑第三版」（甲４）に
よれば，「編集の仕方や体裁が雑誌と書籍との中間であるような出版物」，小学館
発行「国語大辞典」によれば，「雑誌と書籍との中間の性質をもつ出版物。定期刊
行物の特集，増刊ものや，週単位で発行される百科辞典のように，発行形態が雑誌
に準じながら，書籍としての内容をもつ刊行物をいう」とされている。指定商品の
区分を定める商標法施行規則別表第１６類の五「印刷物」は，「雑誌」を「書籍」
等と区別して規定しており，本件印刷物は，上記のとおり，ムック，すなわち，発
行形態が雑誌に準じながら，編集の仕方や体裁は書籍としての内容をもつ刊行物で
あって，「雑誌」に当たるということはできないから，本件印刷物の表表紙，裏表
紙及び背表紙の上記表示が，本件商標と社会通念上同一の商標と認められるもので
あるとしても，これが「雑誌」について使用されている商標であると認めることは
できない。
　　したがって，本件印刷物をもって，本件商標の指定商品中「雑誌」に
ついて，本件審判請求の登録前３年以内における商標権者による使用の事実を肯定
した審決の判断は，誤りというべきである。審決は，本件印刷物の具体的内容とし
て，病気の各症状についての記載や花言葉等，種々雑多な記載内容が含まれること
を，「雑誌」と認める根拠の一つとして挙げるが，これによって上記判断が左右さ
れるものではない。
(3)　被告は，本件口頭弁論期日において，他に，本件審判請求の登録前３
年以内に日本国内において商標権者等が本件商標ないしこれと社会通念上同一と認
められる商標をその指定商品中「新聞，雑誌」について使用していたこと又はその
使用をしていないことについて正当な理由があることについては，何らの主張立証
もしないのであるから，審決の上記誤りがその結論に影響を及ぼすことは明らかで
ある。
３　以上のとおり，原告の取消事由の主張は理由があるから，審決は違法と
して取消しを免れない。
　　よって，原告の請求は理由があるから認容することとし，主文のとおり
判決する。
　　　　　東京高等裁判所第１３事部
　　　　　　　　　裁判長裁判官篠　　原　　勝　　美
　　　　　裁判官岡　　本　　　　　岳
　　　　　裁判官長　　沢　　幸　　男

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