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         主    文
     原判決中上告人の明渡請求に関する部分を破棄し、右部分につき被上告
人の控訴を棄却する。
     上告人のその余の上告を棄却する。
     訴訟の総費用は、これを二分し、その一を被上告人の、その余を上告人
の負担とする。
         理    由
 上告代理人並木政一の上告理由一について
一 原審の確定した事実関係の要旨は、以下のとおりである。
 １ 被上告人は、昭和五五年一〇月三日、上告人との間で、二五〇〇万円の和解
金支払債務を目的とする準消費貸借契約を締結し、右の契約に基づく被上告人の金
銭債務を担保するため、その不履行があるときは被上告人に属する本件土地建物の
所有権を上告人に移転することを目的とする代物弁済の予約をし、同年一二月二日
本件土地建物につき上告人のために所有権移転請求権保全の仮登記を経由した。
 ２ 本件土地建物について、(１) 抵当権の実行としての競売申立てがあり、昭
和四九年四月一六日競売手続開始決定がされ、同月一八日その旨の登記がされ、(
２) 昭和五三年九月一八日被上告人に対する国税の滞納処分として差押えがされ、
同月二〇日その旨の登記がされ、(３) 昭和五九年三月一二日被上告人に対する国
税の滞納処分として参加差押えがされ、同月一四日その旨の登記がされた。
 ３ 上告人は、昭和六〇年一〇月四日被上告人に対し右の代物弁済の予約を完結
する意思を表示し、清算金がない旨の通知をしたが、被上告人は本件土地建物を占
有している。
二 上告人は、右の通知の到達の日から二月の経過をもって本件土地建物の所有権
を取得した旨を主張して、被上告人に対し本件土地建物について仮登記に基づく本
登記の請求及び明渡請求をしたが、第一審が、右の請求をいずれも認容したのに対
し、原審は、右の競売手続開始決定が存続するか、又は右の国税の滞納処分による
差押え若しくは参加差押えが存続する限り、上告人は、被上告人に対し、本件土地
建物の所有権を取得したことを主張することは許されず、仮登記に基づく本登記の
請求及び明渡請求をすることができないとして、第一審判決を取り消し、上告人の
右の請求をいずれも棄却した。
三 担保仮登記がされている土地又は建物（以下「土地等」という。）について、
強制競売、担保権の実行としての競売又は企業担保権の実行手続（以下「強制競売
等」という。）の開始の決定がされ、それによる登記がされた場合において、担保
仮登記に基づく所有権移転の本登記がされると、担保仮登記後に登記された所有権、
抵当権その他の権利の取得が失効し（不動産登記法七条二項、一〇五条参照）、当
該強制競売等の開始の決定（担保仮登記前に登記された担保権の実行によるものを
除く。）も取り消されることになるが、担保仮登記に係る権利は、本来金銭債権を
担保するためのものであって、当該強制競売等の手続において優先弁済権の行使が
できれば、担保仮登記に基づく本登記をせずに、その目的を達することができるも
のであることにかんがみ、仮登記担保契約に関する法律（以下「法」という。）一
五条一項の規定は、担保仮登記がされている土地等について清算金の支払の債務の
弁済前（清算金がないときは、清算期間の経過前）、すなわち仮登記担保関係の終
了前の申立てに基づく強制競売等の開始の決定があった場合には、仮登記に基づく
本登記の右のような効力が生ずることを防止して担保仮登記の権利者と利害関係人
との間の合理的な利害の調整を図るため、その仮登記に基づく本登記の請求をする
ことができないものとしているのである。
 以上のような法一五条一項の規定の趣旨によれば、土地等について担保仮登記が
された時において、既に、強制競売等の開始の決定がされ、それによる登記がされ
ている場合には、同項の規定の適用はないものと解すべきである。けだし、この場
合においては、担保仮登記に係る権利の取得は、強制競売等における差押債権者に
対抗することができず、担保仮登記の権利者がその仮登記に基づく本登記を経由し
たとしても、強制競売等の手続の続行が妨げられないのであって、強制競売等によ
り右の土地等を取得した者は、担保仮登記の権利者の所有権の取得を否定すること
ができるのであるから、担保仮登記の権利者の本登記の請求を禁止する必要もない
からである。
 そして、法一五条一項の規定は、国税徴収法五二条の二の規定により、担保のた
めの仮登記のある財産について国税の滞納処分による差押えがされた場合にも準用
されるのであるが、土地等について担保仮登記がされた時において、既に国税の滞
納処分による差押え及びその登記がされている場合には、同条の規定の適用はなく、
法一五条一項の規定も準用されないものと解すべきであって、その理由は、担保仮
登記がされた時において、既に強制競売等の開始の決定及びそれによる登記がされ
ている場合に同項の規定の適用がないのと同じである。
 しかし、担保仮登記がされている土地等について、参加差押えがされ、その登記
が担保仮登記後にされた場合においては、その土地等につき先行してされていた国
税の滞納処分による差押えが解除されていない場合であっても、国税徴収法五二条
の二の規定を類推適用して、その参加差押えが、清算金の支払の債務の弁済前（清
算金がないときは、清算期間の経過前）にされたものであるときは、法一五条一項
の規定が準用されるものと解するのが相当であって、担保仮登記の権利者は、その
仮登記に基づく本登記の請求をすることができないものというべきである。けだし、
右の参加差押えは、先行する右の差押えが解除されたときは、参加差押通知書が滞
納者に送達された時又は参加差押えの登記がされた時のいずれか先にされた時にさ
かのぼって滞納処分による差押えの効力を生ずるものであるが（国税徴収法八七条
一項二号）、法一五条一項の規定の準用がないとすると、担保仮登記の権利者は、
担保仮登記に基づく本登記を経由することにより、右の土地等の所有権の取得を右
の参加差押えをした国に対抗できることになり、将来先行する右の差押えが解除さ
れた場合に右の参加差押えに基づいて滞納処分手続を続行することができなくなる
という不都合な結果となるからである。
四 原判決は、本件土地建物について上告人の担保仮登記がされた時において、既
に担保権の実行としての競売の開始の決定及びそれによる登記もされていたにもか
かわらず、右の決定が存続する限り、上告人は、被上告人に対し、担保仮登記に基
づく本登記の請求をすることができず、また、右の担保仮登記がされた時において、
既に国税の滞納処分による差押え及びその登記がされていたにもかかわらず、右の
差押えが存続する限り、上告人は、右の本登記の請求をすることができない旨の判
断をしているのであるから、法一五条一項及び国税徴収法五二条の二の解釈適用を
誤った違法があるものというべきである。しかし、原審の確定した前記の事実関係
によれば、本件土地建物について、清算金の支払前で、かつ、清算期間経過前に、
参加差押えがされ、その登記が上告人の担保仮登記後にされているのであるから、
右に説示したところによれば、上告人は、被上告人に対し、担保仮登記に基づく本
登記の請求をすることができないものと解すべきであり、上告人の右の請求を棄却
すべきであるとした原審の判断は、結論において是認することができる。論旨は、
原判決の結論に影響のない事項についての違法をいうか、又は独自の見解に立って
原判決を論難するものにすぎず、採用することができない。
 同二について
 法一五条一項の規定の準用がある場合においても、担保仮登記の権利者は、法二
条所定の通知をし、その到達の日から二月を経過すれば、仮登記担保契約の目的で
ある土地等の所有権を取得し、債務者に対し所有権に基づき右の土地等の引渡しを
請求することができるものと解するのが相当である。けだし、前記のような法一五
条一項の規定の趣旨に照らせば、右の規定は、担保仮登記の権利者をして右の土地
等の所有権の取得を許さないとするものではなく、所有権を取得しても担保仮登記
に基づく本登記の請求を許さないとするものであると解すべきであって、担保仮登
記の権利者は、債務者に対し所有権に基づき土地等の引渡請求をしてその占有を取
得したとしても、強制競売等により右の土地等を取得した者に対しては所有権の取
得、したがってその占有権原を対抗することができないのであるから、その引渡請
求を禁止する必要もないものというべきであり、この理は、同項の規定が国税徴収
法五二条の二の規定により準用される場合においても、異なるところはないからで
ある。そして、原審の確定した前記の事実関係及び右に説示したところによれば、
上告人は、被上告人に対し、本件土地建物の所有権に基づきその明渡請求をするこ
とができるものというべきである。しかるに、原判決は、上告人が、被上告人に対
し、本件土地建物の所有権を取得したことを主張することは許されず、その明渡請
求を棄却すべきである旨の判断をしているのであるから、国税徴収法五二条の二及
び同条において準用する法一五条一項の解釈適用を誤った違法があり、この違法が
原判決中上告人の明渡請求に関する部分に影響を及ぼすことが明らかであって、論
旨は理由があり、右部分は破棄を免れない。そして、上告人の明渡請求を認容した
第一審判決は相当であるので、右部分に関する被上告人の本件控訴は棄却されるべ
きである。
 よって、民訴法四〇八条、三九六条、三八四条、九六条、九二条、八九条に従い、
裁判官全員一致の意見で、主文のとおり判決する。
     最高裁判所第二小法廷
         裁判長裁判官    香   川   保   一
            裁判官    藤   島       昭
            裁判官    中   島   敏 次 郎
            裁判官    木   崎   良   平

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