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         主    文
     本件上告を棄却する。
     上告費用は上告人の負担とする。
         理    由
 上告代理人中野富次男、同木川恵章の上告理由第一について。
 原判決は、被上告人が受取人Ｄ、第一裏書人Ｄ、被裏書人被上告人（第一審原告）
と記載のある本件約束形を所持している事実を確定しているのであるから、手形法
七七条一項、同一六条一項により被上告人が本件手形の適法の所持人と推定される
のであるが、同条項による推定を覆すためには、上告人において、本件手形が有効
な振出および裏書により被上告人の所持に帰したものでない所以を主張立証するだ
けでは足りず、さらに手形法一六条二項本文による手形上の権利の取得もないこと、
すなわち、同条項但書により、手形取得者に右の点に関する悪意または重大な過失
があつたことをも併せて主張立証しなければならないものと解する。しかるに、上
告人は、前記後段についての主張を記載した昭和三六年六月一七日附準備書面を原
審口頭弁論期日において陳述していないし、その他右の点について何らの主張もな
していないことは記録上明らかであるから、この点についての判断を加えることな
く被上告人を本件手形の適法の所持人とした原判決に所論の違法がない。論旨は採
用できない。
 同第二について。
 原判決の確定するところによれば、被上告人は、昭和三三年一月一一日上告人に
対し金二〇〇万円を貸し付け、本件手形は、右貸付金の支払方法として振り出され
たものであるところ、これよりさき、昭和三二年一二月二八日被上告人は上告人に
対して有する従前の貸付金およびその利息を合算し、これを目的として貸付額九〇
万円とする準消費貸借契約を締結し、右貸付金につき上告人所有の本件家屋をもつ
てする代物弁済契約を締結したところ、昭和三三年八月一三日被上告人は右代物弁
済完結の意思表示をなして右債務を消滅せしめたというのである。代物弁済契約は、
代物弁済として給付される物件の価額の如何にかかわらずそれにより債務を消滅せ
しめるものであるから、たとえ物件の時価が債務額を超過していても、その超過額
を右当事者間に存する他の債務の弁済に充当しうべきかぎりでないことはいうまで
もない。そして、上告人は、本件手形の原因債権である前記債権の成立以後、上告
人被上告人間に右以外の債務が存在し、これに対し超過支払がなされたことを主張
するものではないから、所論は結局採用することができないものといわなければな
らない。論旨は理由がない。よつて、民訴法四〇一条、九五条、八九条に従い、裁
判官全員の一致で、主文のとおり判決する。
     最高裁判所第三小法廷
         裁判長裁判官    五 鬼 上   堅   磐
            裁判官    横   田   正   俊
            裁判官    柏   原   語   六
            裁判官    田   中   二   郎
            裁判官    下   村   三   郎

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