戻る

平成２５年９月２５日判決
平成２１年（ネ）第３４２号損害賠償請求控訴事件（原審岐阜地方裁判所平成
１６年（ワ）第４４８号，平成１７年（ワ）第３７１号）
主文
１本件各控訴をいずれも棄却する。
２控訴費用は控訴人らの負担とする。
事実及び理由
第１控訴の趣旨
１原判決を取り消す。
２被控訴人は，控訴人らに対し，それぞれ，別紙損害目録の「損害額合計」欄
記載の金員及びこれに対する平成１４年７月１１日から支払済みまで年５分の
割合による金員を支払え。
３訴訟費用は第１，２審とも被控訴人の負担とする。
第２事案の概要
本件は，平成１４年７月１０日及び１１日の集中豪雨により揖斐川支川の大
谷川が増水して，通称「荒崎地区」（大谷川と相川に挟まれた岐阜県大垣市長
松町，島町，十六町等の大谷川右岸地域）において浸水被害が発生したこと（以
下「本件水害」という。）について，荒崎地区の住民，事業者（又はその相続
人）である合計１８３名の１審原告らが，被控訴人に対し，通称「大谷川洗堰」
の機能的瑕疵又は大谷川の河川管理者である岐阜県知事の河川管理の瑕疵（河
川改修と並行して行うべき荒崎地区への浸水対策を怠ったこと）により本件水
害が生じ，多大な精神的苦痛を受けたと主張して，国家賠償法２条１項に基づ
き，住宅等の床上浸水被害を受けた１４２名がそれぞれ慰謝料５０万円及び弁
護士費用５万円の支払を，床下浸水被害を受けた４１名がそれぞれ慰謝料１０
万円及び弁護士費用１万円（合計８２６１万円）の支払を求めた事案である（付
帯請求は，いずれも損害が発生した日である平成１４年７月１１日から各支払
済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金である。）。
原審は，１審原告らの請求をいずれも棄却した。
１審原告らのうち控訴人ら１３２名が，これを不服として控訴した。
１前提事実等（当事者間に争いがないか，証拠及び弁論の全趣旨により容易に
認められる事実並びに関係法令）
（１）当事者等
ア荒崎地区とは，一般に大谷川と相川に挟まれた岐阜県大垣市（以下「大
垣市」という。）長松町，島町，十六町等の大谷川右岸地域を指す通称であ
り，大垣市の中心部から約４キロメートル西方に位置する。
なお，河川の「右岸」とは，河川を上流から下流に向かって眺めたとき
の右側をいい，「左岸」とは，同左側をいう。（弁論の全趣旨）
イ控訴人ら（本件訴訟係属後に相続承継が生じた者については被相続人。
以下，相続承継の有無及びその前後を区別せずに「控訴人ら」，「１審原告
ら」と総称する。）は，平成１４年７月１１日当時，荒崎地区に居住してい
た者ないし同地区で事業を営んでいた者であり，本件水害により建物や家
財等の浸水被害を受けた。（弁論の全趣旨）
（２）河川法等（河川法は平成１４年３月３０日法律第４号による改正前のも
の，河川法施行令は平成１５年１月３１日政令第２８号による改正前のもの。
いずれも以下同じ。）
ア河川法は，河川について，洪水，高潮等による災害の発生が防止され，
河川が適正に利用され，流水の正常な機能が維持され，及び河川環境の整
備と保全がされるようにこれを総合的に管理することにより，国土の保全
と開発に寄与し，もって公共の安全を保持し，かつ，公共の福祉を増進す
ることを目的として定められた法律である（河川法１条）。
そして，「洪水，高潮等による災害の発生の防止」とは，洪水，高潮その
他の異常な天然現象による災害のほか，通常の河川の状態において発生す
る河床の上昇若しくは低下，河岸の侵食又は地下水のくみ上げに起因する
地盤沈下による溢水等自然的原因又は人為的原因のいずれによるかを問わ
ず，河川の流水によって生ずる災害の発生の防止を意味すると解され，河
川管理とは，河川について，洪水，高潮等による災害発生の防止，適正な
利用及び流水の正常な機能の維持を図るため，総合的な管理を行うことを
いうと解されている。
このため，河川管理者は，ダム，堤防，護岸等の河川管理施設を設置し，
放水路，しょう水路を開さくし，河床を掘削する等河川工事又は河川の維
持修繕を行うことによって災害の発生を防止し，かつ，河川区域又は河川
保全区域における工作物の設置，土地の掘削，盛土又は切土等災害を誘発
するおそれのある行為の規制を行う権限と責務を有すると解されている。
（乙Ａ１，乙Ａ４・２３頁）
イ後述の「大谷川洗堰」は，河川法３条１項の「河川管理施設」に該当し，
河川管理者（同法７条）の管理に服する。
ウ一級河川である大谷川の河川管理者は国土交通大臣（平成１３年の中央
省庁再編前は建設大臣。以下同じ。）であり（河川法９条１項），岐阜県知
事は，河川法９条２項，同法施行令２条１項，３項に基づき，地方自治法
２条９項１号に規定する第１号法定受託事務として，国土交通大臣が指定
する区間（以下「指定区間」という。）の大谷川の管理の一部を行う。
上記指定に基づき岐阜県知事が行っている管理には，指定区間内の河川
及び河川管理施設の管理が含まれ，「大谷川洗堰」は，上記指定区間内に存
する。
以下，河川管理やこれに基づく事業，工事の主体について，便宜上，国
土交通大臣（建設大臣）については「国」，岐阜県知事については「被控訴
人」ということもある。
エ工事実施基本計画及び河川改良工事全体計画
(ｱ)平成９年６月４日法律第６９号による改正（同年１２月１日施行）前
の河川法（以下，「改正前河川法」といい，同改正を「平成９年の河川法
等改正」という。）は，「河川管理者は，その管理する河川について，計
画高水流量その他当該河川の河川工事の実施についての基本となるべき
事項（以下「工事実施基本計画」という。）を定めておかなければならな
い。」（１６条１項），「工事実施基本計画は，水害発生の状況並びに水資
源の利用の現況及び開発を考慮し，かつ，国土総合開発計画との整合を
図って，政令で定める準則に従い，水系ごとに，その水系に係る河川の
総合的管理ができるように定められなければならない。」（同条２項），「河
川管理者は，工事実施基本計画を定めるに当たっては，降雨量，地形，
地質その他の事情によりしばしば洪水による災害が発生している区域に
つき，災害の発生を防止し，又は災害を軽減するために必要な措置を講
ずるように特に配慮しなければならない。」（同条３項）と規定していた。
なお，同条における「河川管理者」は建設大臣であり，建設大臣が工
事実施基本計画を策定する。（乙Ａ２２，乙Ａ３５）
（ｲ）平成９年１１月２８日政令第３４２号による改正（平成９年１２月１
日施行）前の河川法施行令（以下「改正前施行令」という。）１０条１項
１号は，工事実施基本計画作成の準則として，「洪水，高潮等による災害
の発生の防止又は軽減に関する事項については，過去の主要な洪水，高
潮等及びこれらによる災害の発生の状況並びに災害の発生を防止すべき
地域の気象，地形，地質，開発の状況等を総合的に考慮」して作成しな
ければならない旨規定し，同施行令１０条２項は，工事実施基本計画に
は，①当該水系に係る河川の総合的な保全と利用に関する基本方針，②
基本高水並びにその河道及び洪水調節ダムへの配分に関する事項，主要
な地点における計画高水流量に関する事項，主要な地点における流水の
正常な機能を維持するため必要な流量に関する事項といった河川工事の
実施の基本となるべき計画に関する事項，③主要な地点における計画高
水位，計画横断形その他河道計画に関する重要な事項，主要な河川工事
の目的，種類及び施行の場所並びに当該河川工事の施行により設置され
る主要な河川管理施設の機能の概要といった河川工事の実施に関する事
項を定めなければならない旨規定していた。
（ｳ）改正前河川法７９条１項及び改正前施行令４５条１号の規定により，
都道府県知事が一級河川の指定区間の管理で「工事実施基本計画におい
て定められた河川の総合的な保全と利用に関する基本方針に沿って計画
的に実施すべき改良工事」を行おうとするときは，建設大臣の認可を受
けなければならないとされており，昭和５１年４月１２日建設省河総発
第１３８号の各都道府県知事あての建設省河川局長通達によれば，建設
大臣の認可を要する全体計画は，河川の一連区間又は一定区域について
改良工事の基本となる事項を定めた「河川改良工事全体計画」とするこ
ととされていた。（乙Ａ２２，乙Ａ２６，乙Ａ３４の２，乙Ａ３５，乙Ａ
３８）
オ河川整備基本方針及び河川整備計画
平成９年の河川法等改正により，河川の整備計画制度についての規定が
次のように改正された。
(ｱ)河川管理者は，その管理する河川について，河川の整備（計画高水流
量その他当該河川の河川工事及び河川の維持）についての基本となるべ
き方針に関する事項である「河川整備基本方針」を定めておかなければ
ならない（河川法１６条１項）。
河川整備基本方針は，水害発生の状況，水資源の利用の現況及び開発
並びに河川環境の状況を考慮し，かつ，国土総合開発計画及び環境基本
計画との調整を図って，政令で定めるところにより，水系ごとに，その
水系に係る河川の総合管理が確保できるように定められなければならな
い（同条２項）。
一級河川の河川整備基本方針は，水系ごとに国土交通大臣が策定する。
（乙Ａ１，乙Ａ２２，乙Ａ３５，弁論の全趣旨）
(ｲ)河川管理者は，河川整備基本方針に沿って計画的に河川の整備を実施
すべき区間について，当該河川の整備に関する計画である「河川整備計
画」を定めておかなければならない（河川法１６条の２第１項）。
河川整備計画は，河川整備基本方針に即し，かつ，公害防止計画が定
められている地域に存する河川にあっては当該公害防止計画との調整を
図って，政令で定めるところにより，当該河川の総合的な管理が確保で
きるように定められなければならない。この場合において，河川管理者
は，降雨量，地形，地質その他の事情によりしばしば洪水による災害が
発生している区域につき，災害の発生を防止し，又は災害を軽減するた
めに必要な措置を講ずるように特に配慮しなければならない（同条２項）。
（乙Ａ１，乙Ａ３５）
（ｳ）指定区間に係る河川整備計画の策定，変更は，岐阜県知事が行うが，
国土交通大臣の認可を受けることが必要である。
また，平成９年の河川法等改正当初は，河川整備基本方針において定
められた河川の総合的な保全と利用に関する基本方針に沿って計画的に
実施すべき改良工事についても建設大臣（当時）の認可を受けることが
必要であったが，平成１２年政令第４５７条による河川法施行令の改正
（平成１２年１０月２０日施行）により，その範囲がダム及び地下河川
に係る改良工事に限定された（河川法７９条１項，河川法施行令４５条）。
（乙Ａ２２，乙Ａ３４の２，乙Ａ３５，乙Ａ３６）
カ平成９年の河川法等改正に係る経過措置
(ｱ)河川法１６条１項の規定に基づき当該河川について河川整備基本方
針が定められるまでの間においては，改正前河川法１６条１項の規定に
基づき当該河川について定められている工事実施基本計画の一部を，政
令で定めるところにより，河川法１６条１項の規定に基づき当該河川に
ついて定められた河川整備基本方針とみなす（平成９年法律第６９号の
附則２条１項）。
(ｲ)河川法１６条の２第１項の規定に基づき当該河川の区間について河
川整備計画が定められるまでの間においては，改正前河川法１６条１項
の規定に基づき当該河川について定められている工事実施基本計画の一
部を，政令で定めるところにより，河川法１６条の２第１項に基づき当
該河川の区間について定められた河川整備計画とみなす（同附則２条２
項）。（以上につき乙Ａ３５）
（３）用語
ア(ｱ)洪水
洪水とは，台風や前線によって河川の流域に大雨が降った場合，水が
河道に集まり，川を流れる水の量が急激に増大する現象のことである。
一般には川から水が溢れ，氾濫することを洪水と呼ぶが，河川管理上は
氾濫を伴わなくても洪水と呼ぶ。
洪水という言葉は，上記現象により増大した水や川から溢れた水の意
味でも使用される。（乙Ａ８，弁論の全趣旨）
(ｲ)背水
背水とは，支川と本川との関係で，洪水時，下流に位置する本川の水
位が高いと支川の水が流れにくい状態となり，支川の水位が上昇する現
象のことである。（弁論の全趣旨）
イ(ｱ)堤内地，堤外地
堤内地とは，堤防（本堤）を基準にみて，堤防によって洪水氾濫から
守られている住居や農地などのある側をいい，堤防よりも河川，湖沼，
海洋などの側の土地を堤外地という。（乙Ａ８，弁論の全趣旨）
(ｲ)内水，外水
内水とは堤内地の水をいい，外水とは堤外地の水をいう。（弁論の全趣
旨）
(ｳ)越流堤
越流堤とは，洪水調節の目的で，堤防の一部を低くして，水位が一定
の高さを超えると，川の水の一部が遊水地へ越流するようにした川の堤
防の一種である。（乙Ａ８，乙Ａ１２）
なお，「洗堰」という言葉が越流堤の意味で使用されることもあるが，
本件において，「洗堰」という言葉は，後述の「大谷川洗堰」の通称に使
用されているため，河川工学上の越流堤を指しては使用しない。
(ｴ)遊水地
遊水地とは，河道に沿った地域で，洪水時に湛水して洪水流量の一部
を貯留し，下流のピーク流量を低減させ洪水調節を行うために利用され
る地域の総称である。通常時も水がある状態の地域は「遊水池」と記す
こともある。洪水が河道に連なる広領域に滞留した状態を遊水といい，
これにより洪水調節が行われる効果を遊水効果という。（乙Ａ１３）
(ｵ)二線堤
二線堤とは，本堤が破堤するなどした場合に，洪水の氾濫域の拡大を
防ぐために，堤内地に築造された堤防をいう。（弁論の全趣旨）
（ｶ）輪中
輪中とは，木曽川及び揖斐川水系の下流に多く形成された村落の周囲
を堤防で囲んだ水防共同体のこと又はその堤防のことをいう。（乙Ａ８・
１頁，乙Ａ１９・３頁・４頁，弁論の全趣旨）
ウ(ｱ)河積（流下断面）
河積とは，流れに直行する水路断面内のうち水が流れている部分の面
積である。（乙Ａ８）
（ｲ）ＴＰ
ＴＰとは，「ＴｏｋｙｏＰｅｉｌ」の略で，地表や海面の高さを表す
基準水準面である東京湾中等潮位のことである。（弁論の全趣旨）
（ｳ）基本高水
基本高水は，洪水を防ぐための計画で基準とする洪水のハイドログラ
フ（流量が時間的に変化する様子を表したグラフ）のことであり，人工
的な施設による洪水調節が行われていない状態（流域に降った計画規模
の降雨がそのまま河川に流れ出た場合）の河川流量を表現している。（乙
Ａ８）
(ｴ)基本高水流量
基本高水流量とは，基本高水のグラフに示される最大流量から決定さ
れた流量の値である。（乙Ａ８）
(ｵ)計画高水流量
計画高水流量とは，河道を計画する場合に基本となる流量で，基本高
水を河道と各種洪水調節施設に合理的に配分した結果として求められる
河道を流れる流量（基本高水流量から各種洪水調節施設での洪水調節量
を差し引いた流量）である。
河川管理者は，河川整備基本方針に従って，過去の主要な洪水及びこ
れらによる災害の発生の状況並びに流域及び災害の発生を防止すべき地
域の気象，地形，地質，開発の状況等を総合的に考慮して，計画高水流
量を定める。（乙Ａ３，乙Ａ８）
(ｶ)計画高水位
計画高水位とは，堤防や護岸の整備等が完成した河道において，所定
の洪水流量を安全に流しうる水位で，河川整備基本方針に従って，計画
高水流量及び計画横断形に基づいて，又は流水の貯留を考慮して，河川
管理者が定めた高水位をいう。（甲Ａ２，乙Ａ３）
エ(ｱ)連続降雨量
連続降雨量とは，雨の降り始め（一般的に，雨量が０．５ミリメート
ルになった時点）から降り終わりまでの雨量を指す。短時間の無降雨が
あっても，連続と考慮する場合がある。
(ｲ)総雨量
総雨量とは，一定期間に降った雨の量を指し，累計雨量と同義である。
短時間の無降雨があっても，連続と考慮する場合がある。
(ｳ)日雨量
日雨量とは，一般的に，午前０時から翌午前０時までの雨量をいう。
ただし，相川改良工事全体計画書（乙Ａ２０）では，過去の統計と整合
させるため，午前９時から翌午前９時までの雨量となっている。（以上に
つき，弁論の全趣旨（原審の被控訴人準備書面（８））
（４）大谷川の概要
大谷川は，大垣市赤坂町大字青墓字東谷の山中を水源とし，薬師川及び矢
道川の各支川を集め，同市綾野町地内において相川に合流する流路延長約８．
４キロメートル，流域面積約２６平方キロメートルを有する河川法４条所定
の一級河川である。大谷川は，下流に位置する相川，杭瀬川，牧田川，揖斐
川の背水の影響を受け，古くから水害を引き起こしてきた（河川の位置関係
等は，原判決添付の別紙「大谷川流域図」のとおりである。）。（乙Ａ８，弁論
の全趣旨）
（５）大谷川洗堰
ア大谷川の右岸はもともと無堤であったが，被控訴人が，昭和２９年から
昭和３３年にかけて「県営大垣地区かんがい排水事業」（以下「昭和２９年
土地改良事業」という。）を実施し，大谷川右岸に堤防が築造された（昭和
３３年完工）。この堤防には，相川と大谷川の合流点から上流１．６キロメ
ートルの地点に，築堤天端より１．３８メートル低くした天端高（堤防の
最上面の高さ）ＴＰ７．２メートル，延長１１０メートルの洗堰が整備さ
れた（以下，この洗堰を「大谷川洗堰」といい，後述の昭和５６年嵩上げ
工事の前後で区別するときは，同工事完工前のものを「原洗堰」，同工事完
工後のものを「本件洗堰」という。）。（甲Ａ３，甲Ａ１８，乙Ａ１８，弁論
の全趣旨）
イ昭和２９年土地改良事業の事業計画において，原洗堰は，一定の規模を
上回る降雨による洪水時には，原洗堰から洪水の一部を堤内地である耕作
地に溢流させて耕作地を一時的に湛水させる「越流堤」としての役割を有
していた。（乙Ａ１８・４９８頁）
越流堤は，通常，越流した洪水を貯留する囲堤をもち，囲堤と本堤の間
の土地（遊水地）で洪水調節をするため，堤内地である住宅地や耕作地に
氾濫しない仕組みとなっている。しかし，原洗堰は，越流機能だけを持ち，
越流した洪水を貯留する囲堤及び遊水地区域の設置（河川法６条１項３号，
同法施行令１条２項参照）のない全国的にもまれな変則的施設であり，大
垣市が編集・発行した「大垣市史輪中編」において，「俗な表現をすれば垂
れ流しである」とも表現されているものである。（甲Ａ１８・４４９頁・４
５０頁，証人Ｃ）
ウ岐阜県知事は，遅くとも昭和４０年４月１日に河川法が施行された時点
までに，原洗堰を引き継ぎ管理している。
エ昭和５４年から同５６年３月にかけて，原洗堰の高さを０．６メートル
嵩上げする工事（以下「昭和５６年嵩上げ工事」という。）が実施された。
（６）大谷川洗堰からの越流及び浸水
荒崎地区における昭和３４年から平成２０年３月までの間（原洗堰が設置
されてから，後述の平成２０年嵩上げ工事が完工するまでの間）の大谷川洗
堰からの越流，浸水の状況は，別紙「被災状況」に記載のとおりである（上
記別紙は，原判決添付の別紙「被害状況」のもとになった甲Ａ３号証中の表
の誤記が訂正された表である「大谷川洗堰から越流した洪水」（甲Ａ４３・７
頁）に基づく。）。
（７）相川改良工事全体計画
岐阜県知事は，大谷川下流部左右両岸の高さを大谷川洗堰部分も含めてＴ
Ｐ１０．８８メートルの連続堤により整備するなどして相川流域全体を改良
する工事の計画（以下「相川改良工事全体計画」という。）を策定し，平成９
年１１月，同計画につき建設大臣の認可を受けた。（乙Ａ２０，弁論の全趣旨）
（８）平成１４年７月の台風６号による水害
ア降雨状況
平成１４年６月２９日にマーシャル諸島トラック島の西の海上で発生し
た台風６号は，同年７月８日午後９時には中心気圧９３０ヘクトパスカル，
中心付近の最大風速毎秒５０メートルの大型で非常に強い台風に発達し，
その後，四国の南海上から東海地方沿岸に沿って北上し，同月１０日午後
３時に潮岬の南南東約１８０キロメートルの海上まで北上し，中心気圧９
６５ヘクトパスカル，中心付近の最大風速毎秒３０メートル，時速４５キ
ロメートルで三重県南部に最接近した。
台風６号及びこれによって刺激された梅雨前線の影響で（以下，梅雨前
線の影響も含めて，単に「台風６号による」，「台風６号の影響」等ともい
う。），平成１４年７月１０日未明から翌１１日にかけて，岐阜県西濃地方
山間部を中心に非常に強い雨が降り，木曽川水系揖斐川流域の根尾地点（国
土交通省中部地方整備局根尾雨量観測所）では同月１０日午前１時に最大
時間降雨量１１１ミリメートル，総降雨量５６２ミリメートルを記録し，
また，黒津で３９７ミリメートル，上大須で５０６ミリメートル，下山で
４０５ミリメートルの総降雨量を記録した（降雨状況及び観測地点につい
ては，原判決添付の別紙「降雨状況及び観測地点」のとおりである。以下，
降り始めの同月９日午後１０時ころから同月１１日にかけての降雨を，「台
風６号による降雨」ともいう。）。（甲Ａ１・１頁，甲Ａ２，乙Ａ６，弁論の
全趣旨）
イ出水状況
台風６号による降雨により，揖斐川の基準地点である「万石地点」では，
平成１４年７月１０日１２時２０分に河川水位がＴＰ１２．３６メートル
を記録した。これは，計画高水位１２．０９メートルを上回るものである。
また，揖斐川支川杭瀬川流域の高渕水位観測所では，最大時間降雨量５
６ミリメートル，日降雨量３０１ミリメートルの記録的な降雨となり，杭
瀬川における河川水位は観測史上２番目のＴＰ８．５７メートルを記録し
た。
台風６号による降雨で生じた洪水により，揖斐川支川杭瀬川流域の大垣
市，養老町及び垂井町では３２５２世帯，１万０９０１人に避難勧告が出
された。（甲Ａ２）
ウ本件水害
台風６号による降雨により大谷川が増水し，平成１４年７月１０日午前
６時１０分から同月１１日午前７時までの２５時間にわたり本件洗堰にお
いて越流した。荒崎地区を中心として浸水面積２３４ヘクタール，住宅浸
水４８２戸（床上浸水３０９戸，床下浸水１７３戸），非住宅浸水１２１戸
（床上浸水８５戸，床下浸水３６戸）の被害が生じた。（甲Ａ３・６頁）
（９）被控訴人は，本件水害後，「相川・大谷川・泥川浸水対策特別緊急事業」
により，本件洗堰を１．０５メートル嵩上げする工事（以下「平成２０年
嵩上げ工事」ともいう。）を実施し，平成２０年３月，上記嵩上げ工事が
完了した。（甲Ａ４３，乙Ａ６）
２争点
（１）大谷川洗堰の管理において，機能的瑕疵の法理の適用又は類推適用によ
る瑕疵が認められるか。
（２）大谷川洗堰と同洗堰を有する大谷川について，流域対策に関する河川管
理の瑕疵が認められるか。
（３）控訴人らに生じた損害
３争点に関する当事者の主張
（１）争点（１）（大谷川洗堰の管理において，機能的瑕疵の法理の適用又は
類推適用による瑕疵が認められるか）について
（控訴人らの主張）
ア大谷川洗堰の機能と控訴人らの特別の犠牲
大谷川は，大垣の城下町を保護するため，右岸は無堤のままで荒崎地区
は遊水地状態にされていた。昭和２９年土地改良事業により大谷川右岸に
築堤されたが，従来の遊水地状態の土地を締め切ることになると，相川，
泥川及び大谷川の三川合流点（養老橋地点）より下流の河積が狭小なため，
大谷川の水位の上昇や左岸堤の破綻が懸念された。また，左岸の静里輪中
及び綾里輪中から強い反対運動があったため，上記土地改良事業では，養
老橋下流の根本的改修が実施されなければ完全に水害の除去は不可能であ
るとして，それまでの過渡的手段として，上記狭小部の負担を軽減させる
目的で原洗堰が設置された。
原洗堰の役割は，一定の規模を上回る降雨による出水時には，一時的に
荒崎地区内の耕地に洪水の一部を溢流湛水させ，大谷川の減水を待って機
械排水を行うことにあった。
しかし，その後，大垣市が昭和４３年から島町に１２０戸の分譲住宅（島
団地）の建設を行い，被控訴人が昭和４８年に島町に県営住宅の建設を開
始し，昭和５０年１２月２７日に荒崎地区が市街化区域に指定されたこと
などにより，荒崎地区の市街化が急速に進み，昭和２９年当時１３３８人
であった荒崎地区の人口は，昭和５５年には４６９８人（１２７２世帯），
平成１２年には６４９３人（１９９５世帯）と顕著に増加したにもかかわ
らず，大谷川洗堰は，昭和５６年嵩上げ工事の前後を通じて，遊水地を設
けることなく，越流した水が住宅地である荒崎地区に流れ込むようになっ
ていた。
本件洗堰につき，昭和５５年３月に作成された「昭和５４年度大谷川越
流堤嵩上げ工事調査報告書」（乙Ａ１９）には，昭和５６年嵩上げ工事後も，
連続雨量２５０ミリメートル程度以上の時に越流が起こるなどと記載され
ており，上記工事後も本件洗堰が越流堤の機能を有することに変わりはな
く，被控訴人もその旨認識していた。
そして，原判決添付の別紙「被害状況」のとおり，大谷川洗堰からの越
流による荒崎地区の浸水被害は，同洗堰の設置から平成１４年７月までの
約４５年間に１５回にも及び，荒崎地区は，市街化区域に指定された後も，
遊水地状態が継続し繰り返し浸水被害に遭ってきた。
このように，大谷川洗堰は，遊水地が設けられていないため，河川法が
規定する「越流堤」そのものには該当しないとしても，昭和５６年嵩上げ
工事後も事実上の越流堤としての機能を有し続け，ほかの地域を洪水被害
から守るため，住宅地である荒崎地区が事実上の遊水地としての役割を押
しつけられている状態が長年にわたって続き，荒崎地区の住民に特別の犠
牲が強いられてきた。
大谷川洗堰が洪水調節の目的をもつ越流堤でなければ直ちに嵩上げ又は
解消ができるはずであるのに，上下流のバランスや地域住民の意見に留意
しながら「段階的に」嵩上げしようとしているのは，河川管理者が大谷川
洗堰が洪水を河道から遊水地としての荒崎地区に溢れさせることを「前提」
としていることになる。控訴人らは，河川管理者の主観にかかわらず，上
記の状態を指して，大谷川洗堰が越流堤であると表現するものである。
イ(ｱ)国家賠償法２条１項の「営造物の設置又は管理の瑕疵」とは，「営造
物が通常有すべき安全性を欠いていること」をいう。
(ｲ)河川管理者である岐阜県知事は，本来，破堤，越流箇所については最
優先で改修する必要があるにもかかわらず，また，大谷川洗堰の解消自
体は容易であるにもかかわらず，河川管理の必要上，大谷川洗堰を残置
し続け，本件水害が発生するまで，大谷川洗堰及び荒崎地区について何
らの浸水対策もしなかった。被控訴人は，大谷川洗堰が越流機能を持っ
た工作物であることを認めているところ，一貫して，雨量が一定量を超
えた場合に，上下流のバランスを図るために大谷川洗堰から越流させる
ことによってほかの部分の破堤，越流を防ぎ，大谷川左岸，下流域及び
上流域の住民の生活や財産を守ることを計画，実施してきたものであり，
大谷川洗堰から計画的に，住宅地である荒崎地区に越流させてきたとも
いえ，控訴人ら荒崎地区の住民に長年にわたって浸水被害を与え続け，
特別の犠牲を強いてきたものである。
そして，本件水害は，岐阜県知事が想定していたとおりに発生したも
のである。
したがって，本件水害は人災というべきであるから，自然災害につい
て治水事業上の諸制約や諸事情を考慮した後述の大東水害訴訟判決の基
準の適用場面ではない。
(ｳ)また，原洗堰は，設置当初から，越流堤として，洪水時に越流しても
破壊されないようにコンクリートで被覆された工作物として設置され，
昭和５６年嵩上げ工事後の本件洗堰も，その構造機能に基本的な変化は
なく，越流を整然と実施するためのスポイラーが設置されるなど，越流
に一層配慮された構造になったものであり，本件洗堰は，その設置の目
的である越流機能を十分に果たす完成した工作物である。
したがって，改修途上の部分と，完成された管理施設である本件洗堰
とは区別されるべきであり，本件はダムの管理の瑕疵に類似するから，
治水事業上の諸制約や諸事情を考慮した後述の大東水害訴訟判決の基準
の適用場面ではない。
ウ「営造物が通常有すべき安全性を欠いていること」には，営造物を構成す
る物的施設自体に存する物理的欠陥ないし不備によって他人に危害を及ぼ
す危険性のある「物的性状瑕疵」のみならず，営造物がその本来の供用目
的に沿って利用される際の供用態様いかんによって生じる「機能的瑕疵」
も含まれる（いわゆる「機能的瑕疵の法理」）。
そして，公共性を有する営造物を供用目的に従って積極的に供用した場
合の機能的瑕疵の有無は，「侵害行為の態様と侵害の程度，被侵害利益の性
質と内容，侵害行為のもつ公共性ないし公益上の必要性の内容と程度等を
比較検討するほか，侵害行為の開始とその後の継続の経過及び状況，その
間に取られた被害の防止に関する措置の有無及びその内容，効果等の事情
をも考慮し，これらを総合的に考察して決すべきものである」（最高裁昭和
５６年１２月１６日大法廷判決・民集３５巻１０号１３６９頁（以下「大
阪国際空港訴訟判決」という。）参照）とされている（以下，上記判断基準
を，便宜上，「機能的瑕疵判断基準」という。）。
エ前述のとおり，大谷川洗堰は越流堤であり，その構造どおりの越流機能
を発揮することによって，住宅地である荒崎地区に本件水害を含む浸水被
害が何度も生じ，荒崎地区の住民に多大な危害を生ぜしめている。その一
方で，対岸及び上下流の住民は深刻な浸水被害にはほとんど遭ってこなか
った。
機能的瑕疵の法理の適用又は類推適用にあたっては，「特別の犠牲」及び
「不平等」からの救済という要素が重視されているところ，大谷川洗堰は，
杭瀬川及び相川流域において対岸及び下流での破提，溢水等を回避する機
能を果たす目的で設置管理されてきた公共性を有する営造物であり，昭和
５０年に荒崎地区が市街化区域に指定され，その前後に多数の住民が荒崎
地区に居住するようになった後も，荒崎地区への浸水対策も取られないま
ま大谷川洗堰の上記機能は維持され続け，その供用目的である越流機能の
発揮により，控訴人ら荒崎地区の住民は，約４５年間に１５回の浸水被害
を受け，長期間にわたって継続する深刻，重大な精神的，経済的犠牲を強
いられるという，「不平等」な治水対策による「特別の犠牲」を強いられ続
けてきた。
よって，本件洗堰からの越流による本件水害の被害については，機能的
瑕疵の法理を適用又は類推適用すべきである。
なお，機能的瑕疵の法理にとって，管理者が営造物の利用につき適切な
制限を加えるなどして影響力を行使することが可能かどうかは重要ではな
いし，河川管理者は，大谷川洗堰からの越流の態様及び程度については影
響力を行使でき，実際，嵩上げ工事等により影響力を行使してきたから，
大谷川洗堰からの越流は自然現象ではなく，人為的なものである。
オもっとも，機能的瑕疵の法理は，公共性を有する営造物を供用目的に従
って積極的に供用した結果生じた周辺の住民の継続的な被害（主に問題と
なってきたのは健康被害）を救済する法理であるのに対し，本件は，河川
管理の問題であり，かつ洪水によって浸水被害がもたらされるという自然
的要因が無視できず，また，被害も継続的ではあるが数年に１回程度であ
り，住民らの被害は財産的な被害が中心であることや，被控訴人が，大谷
川洗堰の越流機能を供用目的として認めていないといった特徴があるため，
本件における機能的瑕疵の有無の判断においては，前記機能的瑕疵判断基
準に河川管理的側面を考慮した判断枠組みを設定すべきである。
カ機能的瑕疵判断基準に河川管理的側面を考慮した判断枠組みは，①大谷
川洗堰の設置により住民らが浸水被害を受けることの予見可能性，②侵害
行為の態様と侵害の程度，③被侵害利益の性質と内容，④侵害行為のもつ
公共性ないし公共上の必要性の内容と程度，⑤侵害行為の開始とその後の
継続の経過及び状況，⑥その間に取られた被害の防止に関する措置の有無
及びその内容，効果，⑦被害の発生防止措置を講ずることができなかった
諸制約並びに⑧その他の事情とするのが相当である。
キ上記判断枠組みの個々の要素については，以下のとおりである。
(ｱ)予見可能性
前述のとおり，河川管理者である岐阜県知事は，荒崎地区を事実上の
遊水地とし，原洗堰については２年に１回，昭和５６年嵩上げ工事後の
本件洗堰については５年に１回（少なくとも１０年に１回）の越流によ
る荒崎地区の浸水被害発生を予見していた。
(ｲ)侵害行為の態様及び程度
侵害行為の態様としては，大谷川洗堰からの越流による荒崎地区の浸
水被害は，ほかの地域の洪水被害を防ぐために，河川管理の一環として
計画された人災ともいうべきものであり，荒崎地区という特定の地域に
集中していること及び上記（ア）のとおり継続して発生していることに
特徴がある。侵害の程度は，後述の争点（３）（控訴人らに生じた損害）
のとおり，甚大な被害が生じたものである。
(ｳ)被侵害利益の性質及び内容
被侵害利益は，水害による財産的損害及び精神的損害であり，後述の
とおり，控訴人らには深刻かつ甚大な被害が生じた。
(ｴ)侵害行為のもつ公共性ないし公益上の必要性の内容と程度
前述のとおり，大谷川洗堰は，流域住民のための公共的な役割を果た
しているといえる。
(ｵ)侵害行為の開始とその後の継続の経過及び状況
前述のとおり，大谷川洗堰が設置された以降，同洗堰からの越流によ
る荒崎地区への浸水被害が繰り返され，侵害行為が継続している。特に，
昭和５０年に荒崎地区が市街化区域に指定されてから，多くの住民が荒
崎地区に居住するようになり，越流水による浸水被害が深刻化した。
岐阜県内のほかの河川と比較しても，ここまで浸水被害が繰り返し発
生しているのは荒崎地区のみであり，極めて特殊な被害状況が継続して
きた。
(ｶ)その間に取られた被害の防止に関する措置の有無及びその内容，効果
本件水害までの間，荒崎地区に越流水が及ばないようにするための浸
水被害防止措置は，昭和５６年嵩上げ工事以外には全く実施されていな
いし，実施することを前提とした検討もなされていない。
なお，昭和５６年嵩上げ工事による０．６メートルの嵩上げも，大谷
川洗堰の越流堤としての性格・機能が変化したものではなく，その後も
５年に１回程度の割合で越流被害が発生しているから，浸水被害防止措
置は全く実施されていないと評価すべきである。
(ｷ)被害防止措置を講ずることができなかった諸事情があるか。
河川管理者は，これまで，二線堤の設置等の効果的な浸水対策の実施
を検討すらしてこなかったのであるから，上記諸事情はない。
(ｸ)その他の事情
大谷川洗堰が，杭瀬川，相川流域の破堤等を防止するため越流させる
ことを目的として設置された営造物であり，河川管理者は，これにより，
前述のように頻繁な荒崎地区への越流が起こることを想定した上で大谷
川洗堰を設置管理していた。このように，荒崎地区の住民を犠牲にして
ほかの流域一帯の住民の財産や生活を守ろうとする河川管理方法を選択
した場合には，河川管理者は，犠牲となる荒崎地区の住民らに対して，
特に，市街化区域に指定した以降は，必要かつ十分な浸水対策を講ずる
必要があったにもかかわらず，浸水対策の検討すらしなかった。
ク以上によれば，控訴人らは，本件水害が発生した時点において，受忍限
度をはるかに上回る危害を被っていたといえ，大谷川洗堰には機能的瑕疵
が存するといえる。
（被控訴人の主張）
ア大谷川洗堰の機能
大谷川洗堰は，洪水を分流することを目的とした施設である「越流堤」
ではなく，大谷川の段階的な河川改修の過程で嵩上げを行っていく改修途
上の「堤防」（河川法３条２項の河川管理施設の一つ）であり，氾濫を防ぐ
ことを役割とするものである。また，荒崎地区は，河川法施行令１条２項
所定の河川整備計画において計画高水流量を低減するものとして定められ
た遊水地ではなく，氾濫によって被害が生じた場所である。
江戸時代から明治時代にかけて，大谷川左岸に綾里輪中及び静里輪中が，
右岸に十六輪中がそれぞれ成立し，昭和２９年土地改良事業が行われる前
は，大谷川右岸は無堤で，大垣の市街地を洪水から防御するため，荒崎地
区が遊水地状態とされていた時代があった。
昭和２９年土地改良事業の事業計画により，無堤であった大谷川右岸一
帯の農地の浸水被害を軽減させる目的で右岸に築堤されたが，養老橋下流
の根本的改修が実施されなければ完全な水害の除去は不可能であるため，
それまでの過渡的手段として，当時としては，できる限り荒崎地区の農地
の浸水被害を軽減する目的のもと，原洗堰が整備されたものである。同事
業計画において，原洗堰が「越流堤」の役割を有していたことは認められ
るものの，原洗堰部分も整備前に比べて約１．６メートル築堤され，築堤
前は１年に数回氾濫していたものが，上記築堤後は２年に１回程度の越流
となり，治水安全度は向上した。
岐阜県知事は，遅くとも河川法が施行された昭和４０年４月１日以降は，
大谷川洗堰を河川管理施設である堤防として管理している。このことは，
相川改良工事全体計画において，大谷川洗堰は連続堤により整備され解消
されることとされていることや，同洗堰につき，昭和５６年に０．６メー
トルの嵩上げが，平成２０年３月に１．０５メートルの嵩上げがそれぞれ
実施されたことからも明らかである。
なお，荒崎地区における人口増加は，荒崎地区の一部が市街化区域に指
定される前の昭和４０年から昭和５０年までの間が顕著であり，市街化区
域に指定されたことと浸水被害の深刻化との間に因果関係があるとは認め
られない。
イ河川は本来自然発生的な公共用物であって，管理者による公用開始のた
めの特別の行為を要することなく自然の状態において公共の用に供される
物であり，通常当初から人工的に安全性を備えた物として設置され管理者
の公用開始行為によって公共の用に供される道路，空港その他の営造物と
は性質を異にし，もともと洪水等の自然的原因による災害をもたらす危険
性を内包しているものである。
そして，大谷川洗堰は，越流させることを目的とした構造物ではなく，
洪水による氾濫を防ぐことを目的とした改修途上の「堤防」であり，また，
荒崎地区の浸水被害は，大谷川洗堰からの溢水のみならず，内水により生
じているものである。
大阪国際空港訴訟判決は，通常，空港施設自体は何ら危害を加えるもの
ではないところ，これを施設本来の用法に従って供用すること，すなわち，
飛行機の航行及び離着陸によって騒音が発生することから，飛行機の航行
に空港施設を供用していることとの関連において瑕疵があるとしたもので
あって，営造物が供用目的に沿って利用されることの関連において危害を
生ぜしめる危険性がある場合についてのものであるのに対し，大谷川洗堰
は越流させることを目的とした構造物ではなく，洪水による氾濫を防ぐこ
とを目的とした改修途上の「堤防」であるから，本件を上記判決と同様に
論ずることはできない。
控訴人らの主張は，これらの点について事実を誤認し又は根拠を欠くも
のであり，上記判決に係る瑕疵の判断基準を本件に当てはめることはでき
ない。
（２）争点（２）（大谷川洗堰と同洗堰を有する大谷川について，流域対策に
関する河川管理の瑕疵が認められるか。）について
（控訴人らの主張）
ア大谷川洗堰の機能
前記（控訴人らの主張）アのとおり，原洗堰は，主として河積狭小部
の負担を軽減し，洪水時の水位上昇を抑えるために洪水を越流させる目的
で築造され，荒崎地区を越流が生じた場合の遊水地とする越流堤で，洪水
が河道から溢れることを前提にした河川管理施設である。そして，昭和５
６年嵩上げ工事後の本件洗堰も事実上の越流堤としての機能を有し続け，
ほかの地域を洪水被害から守るため，住宅地である荒崎地区が事実上の遊
水地としての役割を長年にわたって押しつけられている状態が続き，荒崎
地区の住民に特別の犠牲が強いられてきた。
イ河川管理の瑕疵の内容
(ｱ)河川法１条は，「河川の流水によって生ずる災害の発生の防止」，すな
わち，洪水防御を目的とした河川管理（広義の河川管理）について規定
したものといえ，昭和５２年の「総合治水対策特定河川事業の実施につ
いて」（通達），河川審議会の「総合的な治水対策の推進方策についての
中間答申」，昭和６２年の「超過洪水対策及びその推進方策について」（答
申），平成１１年に建設省河川局で流域対策の実施が提唱されていたこと
及び平成１２年の河川審議会中間答申「流域での対応を含む効果的な治
水のあり方」（甲Ａ４）のとおり，流域対策はこの広義の河川管理に当た
るから，河川管理者は，上記目的のために，流域対策も含めてあらゆる
方法を取るべきことになる。
なお，河川法は，第２章「河川の管理」第２節「河川工事等」を規定
しているが，これは，河道の流下機能の整備としての河川管理（狭義の
河川管理）の一部にすぎない。
また，被控訴人は，河川管理者が規制等の権限を行使できるのは河川
区域等に限られる旨主張するが，河川管理者としてなすべきことと，河
川管理者の規制等の権限の及ぶ範囲とは異なる。
(ｲ)岐阜県知事は，昭和４０年４月に河川法が施行される以前から，河川
管理者として大谷川を管理しており，越流堤の機能を有する原洗堰の設
置を許可した。河川法が施行された後も，岐阜県知事は，建設大臣から
大谷川の管理者として指定され，大谷川右岸堤防とともに大谷川洗堰の
管理を引き継いだ。
被控訴人は，本件洗堰が越流堤の機能を有していること及び本件洗堰
からの越流による荒崎地区における継続的な浸水被害を認識しており，
荒崎地区に５年に１回の割合で浸水被害が生じることや，本件水害の発
生を予測できたにもかかわらず，これを放置してきた。
なお，「昭和５０年度台風６号調査報告書」（乙Ａ２１）において，
建設省も，「荒崎地区は従来からの遊水地で，本来ならば家屋の建て得な
いところである」との認識及び洪水対策のためには遊水地域が必要であ
るとの認識を示している。
(ｳ)原判決添付の別紙「被害状況」のとおり，昭和３４年から昭和５６年
嵩上げ工事が完成するまでの間，原洗堰からの越流は１０回（約２年に
１回）であり，同工事による０．６メートル嵩上げから本件水害が発生
する前までの約２０年間も，本件洗堰からの越流は４回（約５年に１回）
と，それ以前に比べると減ったものの，市街化区域に対する安全性とし
ては不十分であり，特に，平成２年には数百世帯が床上浸水する被害が
生じた。
(ｴ)これらの各事情からすると，大谷川洗堰につき，昭和５６年嵩上げ工
事後も，引き続き越流を少なくする改修等がなされるべきであったにも
かかわらず，本件水害が発生するまでの間，何らの改修工事もなされな
かった。
大谷川洗堰の早期の改修が困難であるとしても，都市計画法７条２項
が，市街化区域は，既に市街地を形成している区域及び概ね１０年以内
に優先的かつ計画的に市街化を図るべき区域とする旨規定し，「都市計画
法による市街化区域及び市街化調整区域の区域区分と治水事業との調整
措置等に関する方針について」（昭和４５年１月８日発各都道府県知事宛
ての建設省都市局長・河川局長連名の通達）２条は，既に市街地を形成
し市街化区域に含まれることになった区域は，治水担当部局は当該区域
において将来溢水，湛水等による災害が発生することがないよう必要な
措置を講ずることに務める旨，同通達３条は，概ね１０年以内に優先か
つ計画的に市街化を図るべき区域の設定に当たっては，都市計画担当部
局と治水担当部局とはあらかじめ十分協議して都市計画の案を作成する
ものとし，その際，溢水，湛水等により災害発生の危機が大きいと想定
される区域等は原則として市街化区域に含めないと定めていたことから
すると，河川管理者は，市街化区域に指定されてから１０年が経過する
昭和６０年ころまでには（遅くとも，平成２年の浸水被害後直ちに），荒
崎地区の住民を本件洗堰からの越流による浸水被害から守るため，１０
年に１回程度発生する雨量によっても荒崎地区の浸水被害が生じないよ
うに，後述の二線堤設置等の浸水対策を取るべきであったにもかかわら
ず，このような対策も取られなかった。
(ｵ)したがって，上記アのような大谷川洗堰の機能からすると，荒崎地区
について，本件洗堰からの越流があり得ることを前提として，流域対策
としての浸水対策が行われていないことは，大谷川の河川管理の瑕疵に
当たる（河道の流下機能の整備，河川改修としての本件洗堰の閉鎖や嵩
上げの遅れが瑕疵に当たると主張しているものではなく，本件洗堰の閉
鎖や嵩上げが達成されるまでの間，それ以外の方法による流域対策とし
ての浸水対策が行われていないことが河川管理の瑕疵に当たると主張す
るものである。）。
(ｶ)なお，被控訴人は，昭和５６年嵩上げ工事を実施し，平成９年に相川
改良工事全体計画を策定した旨主張するが，昭和５６年嵩上げ工事では
浸水対策として不十分であることは前述のとおりであるし，相川改良工
事全体計画は，本件洗堰への言及を欠き，本件洗堰からの越流がいつ，
どのように解消されるのか不明であり，本件洗堰から５年に１回の割合
で荒崎地区に越流する状態は放置されたままであるから，必要な対策が
取られていたとはいえない。
ウ河川管理の瑕疵の判断基準
(ｱ)ａ国家賠償法２条１項の営造物の設置又は管理の瑕疵とは，「営造物
が通常有すべき安全性を欠いていること」をいう。
そして，河川管理の瑕疵を判断する基準として，最高裁昭和５３年
（オ）第４９２号，第４９３号，第４９４号昭和５９年１月２６日第
一小法廷判決・民集３８巻２号５３頁（以下「大東水害訴訟判決」と
いう。）は，すべての河川に適用される判断基準として，「過去に発生
した水害の規模，発生の頻度，発生原因，被害の性質，降雨状況，流
域の地形その他の自然的条件，土地の利用状況その他の社会的条件，
改修を要する緊急性の有無及びその程度等諸般の事情を総合的に考慮
し，前記諸制約のもとでの同種・同規模の河川の管理の一般水準及び
社会通念に照らして是認しうる安全性を備えていると認められるかど
うかを基準として判断すべきである」としている（以下，便宜上，上
記基準を「一般的瑕疵判断基準」ともいう。）。
ｂ被控訴人は，本件における河川管理の瑕疵の有無は，大東水害訴訟
判決において，改修計画に基づいて改修中の河川に適用される判断基
準として述べられた「右計画が全体として右の見地からみて格別不合
理なものと認められないときは，その後の事情の変動により当該河川
の未改修部分につき水害発生の危険性が特に顕著となり，当初の計画
の時期を繰り上げ，又は工事の順序を変更するなどして早期の改修工
事を施行しなければならないと認めるべき特段の事由が生じない限り，
右部分につき改修がいまだ行われていないとの一事をもって河川管理
に瑕疵があるとすることはできないと解すべきである」との基準（以
下，便宜上，「具体的瑕疵判断基準」ともいう。）に基づき判断すべき
である旨主張する。
ｃしかし，相川改良工事全体計画が，完全バック堤の完成時期や工事
の順序も記載されていないものであることに照らせば，大谷川が「改
修計画に基づいて改修中の河川」とはいえない。
具体的瑕疵判断基準の適用の前提となる「改修計画」は，工事実施
基本計画や河川整備基本方針のように将来の目標を定めた計画ではな
く，具体的な工事の時期や順序が定められている河川整備計画のよう
な改修計画のことである。
なお，「相川・大谷川・泥川床上浸水対策特別緊急事業」により，平
成２０年３月，本件洗堰が１．０５メートル嵩上げされた（平成２０
年嵩上げ工事）が，これは，本件水害後に計画，実施されたものであ
るから，「改修計画」として考慮すべきものではない。また，長松橋の
嵩上げは，その嵩上げ高からするとＴＰ１０．８８メートルの最終的
な改修計画に向けられたもので，平成２０年嵩上げ工事とは無関係で
ある。大谷川においては，平成７年ころから本件水害までの間は，護
岸工事など河道の流下能力を高める効果がさほど見込まれない工事が
多く，平成２０年嵩上げ工事の前提となる工事や，河道の流下能力を
高める工事は実際にはほとんど何も行われていない。
他方，本件水害後は，本件洗堰の嵩上げに役立つ改修工事が多く行
われている。河川管理者は，本件水害後に，真剣に嵩上げに向けた工
事をするようになったのである。
ｄまた，大東水害訴訟判決が具体的瑕疵判断基準の前提とした「河川
管理」は，河川の流下機能の整備，改修であるから，上記基準は，改
修計画の遅れという観点から瑕疵があるかどうかを判断する場合の基
準にすぎないところ，前述のように，控訴人らが主張している河川管
理の瑕疵は，相川改良工事全体計画に基づく改修中の間においても，
河川の流下機能の整備である本件洗堰の閉鎖・嵩上げ以外の方法によ
り，流域対策として，荒崎地区に浸水被害が生じないような対策を検
討し，実施すべきであったにもかかわらず，これを検討，実施してこ
なかったことであるから，本件においては，具体的瑕疵判断基準では
なく，一般的瑕疵判断基準を適用すべきである。
ｅさらに，前述のとおり，大谷川洗堰は，人工的に越流構造をもって
設置された工作物であり，荒崎地区の市街化が進展する中で，このよ
うな工作物からの越流が繰り返し生じているにもかかわらず，長年に
わたって抜本的解決がなされずに放置されてきたものであり，河川に
設置されたダムや水門等の人工の営造物による河川管理のあり方が問
題となる側面が強く，大東水害訴訟判決において具体的瑕疵判断基準
が適用された未改修河川や改修途上の堤防の破堤，溢水が問題となっ
ているわけではないことからも，一般的瑕疵判断基準を適用すべきで
ある。
ｆそして，一般的瑕疵判断基準の適用においても，次のような本件の
特性を十分に踏まえた上で，判断すべきである。
まず，大東水害訴訟判決のいう「河川管理の特殊性」は，河川改修，
とりわけ河道改修についてのものであるところ，流域対策としての浸
水対策には上記特殊性は当てはまらないから，これを考慮する必要は
ない。
また，大東水害訴訟判決のいう財政的・技術的・社会的な諸制約（以
下，単に「諸制約」ともいう。）も，許可工作物が存在することによっ
て生じる危険を除去し，減殺するために，当該許可工作物又はこれと
接続する河川管理施設のみを改修し，整備する場合の諸制約は，広範
囲にわたる河川流域に及ぶ河川管理施設を改修し，整備する場合の諸
制約よりも通常は相当に小さいというべきである（最高裁昭和６３年
（オ）第７９１号平成２年１２月１３日第一小法廷判決・民集４４巻
９号１１８６頁（以下「多摩川水害訴訟判決」という。）参照）から，
荒崎地区という限られた地域への浸水対策として諸制約を考慮すれば
足りる。
(ｲ)本件の特性を十分に踏まえた上での一般的瑕疵判断基準への具体的
な当てはめ
ａ過去に発生した水害の規模，発生頻度
前述のとおり，大谷川洗堰から荒崎地区への越流は，本件水害まで
の過去４５年間に１５回（原洗堰から約２年に１回の頻度で，本件洗
堰から約５年に１回の頻度）にも及び，特に平成２年の越流において
は数百世帯が床上浸水する被害が生じた。
ｂ過去に発生した水害の発生原因
上記ａの水害及び本件水害の発生原因は，すべて大谷川洗堰からの
越流水である。
被控訴人が主張する本件水害における内水の量（１６８万立方メー
トル）は，その計算根拠が薄弱で，土壌に浸透した量や，水位上昇ま
での間に大谷川に排水された量などを考えると，それほどの内水量が
あったか疑問である上，上記内水のみでは浸水被害，特に床上浸水は
起こらず，本件洗堰からの越流によって初めて浸水被害が発生した。
ｃ被害の性質
控訴人らは，本件水害により，後述（争点（３）（控訴人らに生じた
損害））のとおり，経済的被害，健康被害，精神的被害などの多様な損
害を受けた。
控訴人らに生じた被害は，市街化区域である荒崎地区という同一の
地域の住民が，大谷川洗堰からの越流という，同一箇所からの同一の
原因により，頻繁に浸水被害を受けたものであり，本件水害による浸
水面積は統計資料がある中では過去最大の２３８ヘクタールに及ぶ広
範かつ甚大なもので，河川管理の不平等性により「特別の犠牲」とし
て生じたものである。
ｄ本件水害の降雨状況
本件水害をもたらしたのは台風６号による降雨であるが，大谷川に
近い大垣や赤坂での降雨量は，大垣の観測地点で累計降雨量が１７８．
５ミリメートル，赤坂の観測点で２６３ミリメートルであり，過去の
水害時の降雨状況（原判決添付の別紙「被害状況」参照）と比較して
も異例の降雨とはいい難く，むしろ，過去の水害時よりも降雨量は少
ない上に，相川改良工事全体計画における計画日雨量２６５ミリメー
トルを下回る。
また，大谷川は，杭瀬川を介して牧田川や揖斐川本川の洪水の影響
を受けるとされているものの，本件水害時には，揖斐川より更に上流
にあり大谷川に近い杭瀬川の高渕の水位が本件洗堰の天端高より相当
低い時点から本件洗堰からの越流が始まっており，揖斐川本川の水位
の影響が本件水害にどの程度の影響を与えたのかは疑問であることか
ら，揖斐川上流域での豪雨による本件水害への影響はそれほどないと
考えるのが自然である。
相川上流域の関ヶ原観測所での降雨状況についても，日降雨量２２
２ミリメートルで異常な降雨とまではいいがたい。
よって，本件水害に関係する降雨状況は，異常な豪雨ではない。
ｅ流域の地形その他の自然的条件
大谷川の地形的特徴は，前提事実（４）「大谷川の概要」のとおりで
ある。
ｆ土地の利用状況その他の社会的条件
前記（１）（控訴人らの主張）アのとおりである。
ｇ改修を要する緊急性の有無及びその程度
後述（争点（３）（控訴人らに生じた損害））のとおり，控訴人らは，
本件水害により，経済的被害のみならず，健康被害，精神的被害，長
期間に及ぶ生活の不便など，多種多様で甚大な被害を受けた。
控訴人らは，本件水害以前にも，度重なる浸水被害により，上記の
ような被害を継続的に受けてきた。
このような状況は，控訴人らを含む荒崎地区の住民に特別の犠牲を
強いるものであり，緊急に改修を要するといえる。
ｈその他諸般の事情
前記アで述べた，荒崎地区を事実上の遊水地とする越流堤であると
いう大谷川洗堰の機能を特に重視すべきである。
ｉ同種・同規模の河川の管理の一般水準及び社会通念に照らして是認
しうる安全性を備えていると認められるか。
荒崎地区のように，同一の地域・住民に，同一の原因で，概ね１０
年に１度の割合により，数百戸という規模で床上浸水被害が生じてい
るところは，岐阜県内においてはほかに例がなく，大谷川及び荒崎地
区は，岐阜県知事が管理する河川では最大の被災地域である。
したがって，本件水害当時，同種・同規模の河川の管理の一般水準
及び社会通念に照らして是認しうる安全性を備えていたとはいえない。
被控訴人は，板取川や水門川と比較して，氾濫の頻度としては著し
く高いという状況ではないと主張する。
しかしながら，市街化区域に指定された住宅地である荒崎地区と異
なり，板取村及び洞戸村は，山あいの集落が点々と続く地域である上，
原判決添付の別紙「県内他河川の水害発生状況」のとおり，板取村に
おける板取川からの水害被害は，昭和５６年から平成１５年までの２
３年間で３回であるが，昭和５６年の被害を除いて，水害規模は極め
て小さく，洞戸村における板取川からの水害被害は，平成１４年の２
件の床上浸水を除いてすべて床下浸水で，その発生件数もわずかであ
る。
板取川の水害被害はそれぞれ浸水地域・規模が異なっており同一の
原因による水害被害とは考えられない。
また，本件洗堰からの越流によって最初に浸水被害を受ける地域で
ある島町と，水門川における代表的な水害被害地域とされる八島町と
の比較（原判決添付の別紙「県内他河川の水害発生状況」の表３）及
び島町を含む荒崎支所と八島町を含む中川支所における浸水被害の比
較（同表４）によれば，水門川における浸水被害は，流域の多地域に，
内水や道路冠水によって，数十戸程度の浸水被害が生じているもので
あり，浸水の原因，態様及び被害の程度は本件水害とは異なる。
そもそも，「浸水被害」の比較ではなく，「越流（氾濫）頻度」が問
題であるところ，ほかの河川の浸水被害は，越流（氾濫）によるもの
か，内水によるものか不明である。
また，原判決が指摘している杭瀬川の浸水被害についても，浸水の
原因は越流によるものか内水によるものか不明である上，浸水被害が
発生した場所は同一でなく，被害戸数も少ないものである。
(ｳ)なお，具体的瑕疵判断基準によっても，河川の改修，整備の段階に対
応する安全性は確保されていなければならないところ，前記(ｲ)で述べた
ことや，前述のとおり，大東水害訴訟判決がなされた当時とは，流域対
策についての河川管理の考え方が大きく変化してきているのであるから，
この点を十分に取り込んで判断すべきであることからすると，以下のと
おり，上記基準によっても，荒崎地区について，河川の改修，整備の段
階に対応する安全性が確保されていないことは明らかである。
ａ大谷川に係る河川計画の合理性
相川改良工事全体計画は，各改修工事についても，工事全体の完成
においても期限やおおまかな目安さえ定められていない。
相川改良工事全体計画において，計画高水流量は，相川と大谷川の
各地点の最大値をもって決定することとされ，相川と杭瀬川の合流点
は毎秒６００立方メートル，大谷川と相川の合流点は毎秒１１０立方
メートルとされ，全量を河道処理することとされたが，このような定
め方では計画が遠大すぎて有効な対策がかえって遅れるため，総合治
水，浸水受容型の治水が提唱されるに至っている（甲Ａ４）ことから
すると，上記計画の内容が合理的か疑問である。
本件水害当時，単に検討中，準備中であった計画は具体的瑕疵判断
基準における河川計画には該当しないし，本件水害後に計画，実施さ
れた「相川・大谷川・泥川床上浸水対策特別緊急事業」を考慮するの
は不当である。
仮に，株式会社Ａ（現在の商号は「株式会社Ｂ」。以下，商号変更の
前後を通じて「Ａ」という。）の平成８年度の報告書において，相川改
良工事全体計画と同時期に本件洗堰を１．０５メートル嵩上げするこ
とが提案されていたことを考慮するとしても，同提案では，①大谷川
左右岸２．８Ｋ～４．２Ｋの区間の堤防を計画堤防高ＴＰ１０．８８
メートルまで嵩上げし，②大谷川右岸０．９Ｋ～２．８Ｋの区間の堤
防を暫定的にＴＰ９．６メートルまで嵩上げし，③本件洗堰をＴＰ８．
８５メートルまで嵩上げするという順序で行うこととされているとこ
ろ，上記③の完工までに相当長期間を要するものであり，その間，本
件洗堰からの越流による浸水被害発生の危険が放置されることになる
から，不合理な案である。
ｂ事情の変動による計画の変更等の特段の事由の有無
昭和５１年の岐阜県下一円に発生した集中豪雨による浸水被害以降，
平成の初めにかけて，岐阜県内のほかの河川の改修整備が急速に進め
られたため，平成元年ころ以降は，同一箇所からの浸水被害により数
百世帯単位で床上浸水が繰り返される地区は荒崎地区以外にはなくな
った。
さらに，大谷川流域で市街化が進み，山林が減少したことにより，
平成２年の水害，本件水害と，その浸水被害は，ますます甚大かつ深
刻なものになった。
これらの各事情からすると，「その後の事情の変動により当該河川の
未改修部分につき水害発生の危険性が特に顕著となり，当初の計画の
時期を繰り上げ，又は工事の順序を変更するなどして早期の改修工事
を施行しなければならないと認めるべき特段の事由」があったといえ
る。
そうであるにもかかわらず，河川管理者は，何らの浸水対策も取ら
なかった。
ｃ具体的瑕疵判断基準の適用においては，「同種・同規模の河川の管理
の一般水準及び社会通念に照らして是認しうる安全性を備えている」
か否かの比較検討をしなければならないところ，前述のとおり，荒崎
地区のように，同一の地域・住民に，同一の原因で，概ね１０年に１
度の割合により，数百戸という規模で床上浸水被害が生じているとこ
ろは，岐阜県内においてはほかに例がなく，大谷川及び荒崎地区は，
岐阜県知事が管理する河川では最大の被災地域であるから，本件水害
当時，通常有する安全性を備えていたとはいえない。
ｄ段階的安全性の判断においても，河川管理者において，甚大な被害
の発生を具体的に予見し，浸水対策を取るための諸制約は大きくなく，
他地域の安全性は高まっていたのに荒崎地区の被害は深刻になってい
たという本件水害の特殊性を十分に考慮すべきであり，改修計画に基
づく改修が行われていても，当該改修により，合理的期間内に，予見
される被害に対する安全性を備えることができる現実的な改修予定が
ない場合には，当該改修とは別途，予見される被害への対策がなされ
ていなければ，瑕疵があるというべきである。
エ岐阜県知事が取るべきであった浸水対策の内容
岐阜県知事は，河川改修工事が完成するまでの間，１０年に１回程度発
生する雨量によっても荒崎地区に浸水被害が生じないように，遅くとも，
平成２年の浸水被害後直ちに次のような対策を取るべきであったにもかか
わらず，これを怠ったものであり，５年経過後の平成７年ころには，河川
管理に瑕疵がある状態となっていた。
(ｱ)二線堤の設置
河川管理者は，本件洗堰と住宅地の間を南北に走っている県道養老赤
坂線を標高９メートルに嵩上げし（約１メートルの土盛りと約１メート
ルの鉄筋コンクリート擁壁の設置），道路と共用の二線堤を設置する措置
を取るべきであった。
この場合，本件洗堰からの越流水は，二線堤，十六輪中堤，Ｌ工場，
相川堤防及び大谷川堤防によって囲まれた部分に貯留することとなり，
貯留量は合計３３０万立方メートルとなる。上記貯留量は，本件水害に
よる本件洗堰からの越流量（３３４万立方メートル）とほぼ等しく，二
線堤が設置されていれば，本件水害は防止できた。
これは，河川管理者から業務を委託されたＡが平成１４年１月に作成
した「公共広域基幹河川改修事業相川・大谷川・泥川改修方法検討業務
報告書」（甲Ａ３７。以下，「平成１３年度報告書」という。）に記載され
ている「新輪中堤計画」に類似するものであるところ，その事業費は約
３億４０００万円とされ，同社は，予算的にも水理的にも問題はないと
いう意見を述べている。同社は，平成１３年に至って，自らの策定して
きた河川管理に重大な欠陥があることに気付き，近い将来，本件洗堰か
ら荒崎地区への浸水被害が生じることを予見し，これを防止する対策と
して輪中堤（二線堤）設置を積極的に提案したものである。
そして，諸制約について，道路と共用の二線堤であれば，本堤が完成
した後も無用とはならず，建築費用を道路管理者と按分できる上，宮城
県鹿島台町で計画されている二線堤と同様，本堤と二線堤の間の土地に
ついて用地補償をしないのであれば，その部分の用地補償費用も不要で
あり，財政的制約の程度は低い。農作物に被害が出た場合には，被控訴
人又は大垣市において補償をすればよい。また，県道養老赤坂線の東側
にある家屋については，大垣市等が補助金を出して移転を勧告し，移転
できない家屋は標高９メートルの県道に接続する防水壁で囲めばよい。
被控訴人は，技術的制約として内水排除の問題を挙げるが，被控訴人
の主張する内水量は，浸透を無視するなど非現実的な計算方法であり，
上記「新輪中堤計画」においても内水問題は検討されていないから，内
水排除の問題は技術的制約とはならない。
また，新たに３基の水門を設置して内水を自然排水すれば，１時間に
約２８万トンの排水ができるから，岐阜県知事は，大垣市に対し，岐阜
県知事の許可を受けて上記水門を設置管理するよう手配すればよい。な
お，現在設置されている荒崎排水機は湛水するので設置し直すことにな
る。
これらの設置費用等を考慮したとしても，１０億円ないし２０億円程
度で二線堤は設置可能である。
被控訴人は，社会的制約として，下流部や対岸の反発を挙げるが，本
件洗堰からの越流はそのままとなるのであるから，これも問題とならな
い。
（ｲ）改良輪中堤の設置
河川管理者は，十六輪中堤から県道養老赤坂線に沿い，大谷川右岸２．
８Ｋ（岐阜垂井線）までの区間約１１５０メートルに，天端高９．２メ
ートルの輪中堤を設置すべきであった。これは，平成１３年度報告書に
記載されている天端高９．８メートルの輪中堤設置案の問題点である輪
中堤間の安全度のバランスや工事費用（約３億４０００万円），工事期間
の問題を解消するため，設置する輪中堤の天端高を十六輪中堤のそれよ
り０．５メートル低い９．２メートルとしたものである。
平成２年の水害時のような５０年確率規模の洪水でも，輪中堤外の氾
濫域の水位は９．１メートルより高くはならないとされているので，天
端高を９．２メートルとしても，防災機能は十分である。
天端高を９．２メートルとすることにより，地元の同意を得られやす
くなり，築堤量や底辺の長さが減少し工事費や用地費が減少する上，輪
中堤の設置には，「流域水防災害対策事業」として，国庫補助が受けられ
る。内水はポンプ排水を行う。輪中堤設置による大谷川の水位上昇は，
わずか０．００６メートルから０．００７メートルであり，ほとんど影
響はない。
なお，改良輪中堤の設置は，控訴人らが原審から一貫して主張してき
た二線堤案のバリエーションにすぎないから，時機に後れた攻撃防御方
法には該当しないし，仮に時機に後れたものであるとしても，河川改修
事業は高度の専門的知識を要するため，意見書を作成してくれる専門家
を探すのが難航したため，早期の立証ができなかったものであるから，
控訴人らには故意，重過失はない。
(ｳ)改良水防土のう積み
河川管理者は，本件洗堰の改修工事が完工するまでの間，天端高９．
２メートルの土のう積みを設置するべきであった。
本件水害発生後の平成１４年秋，大垣市は，水防土のう積み案を地域
住民や地権者に示し，平成１５年７月には水防土のう積み事業が完工し
たが，その内容は，平成２０年嵩上げ工事が完工する平成１９年度まで
の５年間，１０９０メートルの区間に当時の本件洗堰の天端高と同じ天
端高７．８メートルの土のう積みを設置する（高さ約１メートルの土の
うを１段又は２段積みにして，地表約１メートルから２メートルとする）
ことにより，本件水害と同規模の越流水の住宅地への到達時間を４時間
程度遅らせるもので，その総事業費は約２億０３００万円であった。
上記大垣市の土のう積みでは防災機能が不十分であるが，土のうを平
均三段積み（安定性を確保するため，最下段に３列，下から２段目に２
列，最上段に１列の土のうを積む。）にして天端高を９．２メートルにす
れば，地元の理解を得ることが容易である上に，２５８万立方メートル
の氾濫水の貯水量が確保でき，併せて毎秒５立方メートルのポンプ排水
を実施すれば，本件水害と同様の規模でも床下浸水にとどめることがで
き，毎秒１０立方メートルのポンプ排水を実施すれば，浸水被害は発生
しない。
上記の改良水防土のう積みの設置費用は約５億円と見積もられ，改良
輪中堤と同様，大谷川への影響はほとんどない。
また，本件洗堰を０．３メートル嵩上げし（嵩上げする高さは１．０
５メートルである必要はなく，０．３メートルであっても荒崎地区への
浸水被害は軽減できる。），本件洗堰と同じ高さの標高７．８メートルの
土のう積みを設置すれば，本件水害時の越流水をすべて湛水させること
ができる。
なお，改良水防土のう積みに係る主張も，改良輪中堤の設置と同様の
理由により，時機に後れた攻撃防御方法には該当しない。
（ｴ）危険告知
前記河川審議会中間答申（甲Ａ４）等にもあるように，河川管理者は，
本件洗堰からの越流によって浸水の危険が生じることについて，「浸水区
域」という看板を設置したり，建築確認等の際に浸水地域の告知文書を
配布するなどして，荒崎地区の住民に周知を行うべきであった。
その法令上の根拠は，①河川法１条（危険告知は「総合的に管理する
こと」に含まれる。），②同法４８条類推適用，③水防法（平成１７年５
月２日法律第３７号による改正前のもの。以下「改正前水防法」という。）
１０条の２（同改正後の１１条），１０条の４第１項，３項（同改正後の
１４条１項，３項）である。
大谷川は，背水に影響を及ぼす牧田川，相川及び杭瀬川の流域面積を
合わせると広大な流域面積となり，洪水により相当な損害を生ずるおそ
れがあるから，改正前水防法１０条の２の「洪水予報河川」に指定され
るべき河川であった。
また，荒崎地区が市街化区域に指定される際，河川管理者は，都市計
画担当者との事前協議において，危険告知の条件を付して同意したもの
と推察される上，河川管理者は，昭和５６年嵩上げ工事後も概ね１０年
に１回は荒崎地区に重大な浸水被害が生じることや平成２年に甚大な浸
水被害が生じたことを知っていたのであるから，これらの事情に基づき，
高度の危険告知義務を負っていた。
危険告知は，財政的には極めて低廉な予算で実行可能であり，技術的，
社会的制約も存在しない。
このような措置が取られていれば，控訴人らは，荒崎地区以外の場所
に住んだり，盛土や，１階をピロティ式にするなどの方法を講ずること
により，浸水被害を回避することが可能であったにもかかわらず，河川
管理者が危険告知を怠ったため，本件水害により重大な損害を被った。
(ｵ)建物自体の浸水対策
前記河川審議会中間答申（甲Ａ４）等にもあるように，河川管理者は，
宅地嵩上げ等の耐水性建築物を強力に推進すべきであり，建築確認を行
う被控訴人の機関に働きかけるべきであった。
本件水害後，建築確認の際に，浸水地域についての告知文書が配布さ
れるようになったが，本件水害発生よりも前から，このような措置が取
られていれば，控訴人らは，上記の危険告知と同様，浸水被害を防ぐこ
とができた。
これは，住民が個別に行うものであるから，技術的，社会的制約は問
題とならず，財政的にも，住宅の新築の際に補助金を交付すれば足りる
し，水防対策特定河川事業の活用によって国庫補助を受けることが可能
である。
（被控訴人の主張）
ア大谷川洗堰の機能
大谷川洗堰は，前記（被控訴人の主張）アのとおり，大谷川の段階的
な河川改修の過程で嵩上げを行っていく改修途上の「堤防」である。
イ河川管理の瑕疵の内容
(ｱ)河川管理者の責務の内容は，「河川について，洪水，高潮等による災
害の発生が防止され，河川が適正に利用され，流水の正常な機能が維持
され，及び河川環境の整備と保全がされるようにこれを総合的に管理す
ること」（河川法１条），すなわち，河川からの洪水氾濫による災害を防
止軽減するため，一定の計画の下で対策を行う責務である。ただし，そ
の責務を遂行する上では，自然的制約，財政的制約，技術的制約，社会
的制約等の諸制約が十分に考慮されなければならない。
また，河川管理の範囲については，「河川管理者は，ダム，堤防，護岸
等の河川管理施設（河川法３条２項）を設置する等して災害の発生を防
止するとともに，災害を誘発するおそれのある行為の規制を行う権限と
責務を有する」こととされており，河川法の趣旨からすると，河川管理
者が規制等の権限を行使できる範囲は，公共用物である河川管理施設を
含む「河川」並びに河川区域，河川保全区域，河川予定地，河川立体区
域，河川保全立体区域及び河川予定立体区域である「河川区域等」に限
られる。
(ｲ)一方，水防法２２条は，河川区域等に限らず河川管理者の活動が許さ
れる場合を規定しているが，これは，あくまで「洪水，高潮等による危
険が切迫した場合」（同条１項）の緊急措置である。
(ｳ)浸水被害を防止，軽減するには，ダムの建設や河川改修などの通常の
治水対策を実施する河川管理のほかに，都市排水路や雨水を貯留する池
の整備，降雨が河川に流入しにくくしたり，洪水が氾濫しても被害が生
じにくいようにする土地利用や開発の規制・誘導，ハザードマップなど
による住民への情報提供など，様々な主体による様々な対応があり，こ
れらを総称して「流域対策」ということがある。
控訴人らは，河川審議会（社会資本整備審議会河川分科会）の提言等
や総合治水対策を根拠として，流域対策も河川管理者が行うべき河川管
理に当たる旨主張するが，河川審議会は，諮問機関としての権能及び建
議機関としての性格を併せ有する機関であって，河川管理者の責務とと
もに，それ以外の者の責務により実施すべき諸施策について，近年の自
然条件や公共事業に関する財政的な制約等を踏まえて，連携し実施すべ
き方向性等を示すものであり，また，当該提言等がなされた時点の法令
で対応することが困難な提言等の一部においては，新たな制度形成を示
唆する意味合いを持つこともあるから，河川管理者が上記提言等におけ
る流域対策のすべてを実施すべき義務を負うものではない。河川管理者
のみでは実施困難な流域対策について，本件水害後の平成１６年５月１
５日に施行された特定都市河川浸水被害対策法は，都市部を流れる河川
の流域において，著しい浸水被害が発生し，又はそのおそれがあり，か
つ，河道等の整備による浸水被害の防止が市街化の進行により困難な地
域に対しては，河川管理者，下水道管理者，都道府県知事及び市町村長
が各々の責務により，共同して対応することとされている。
したがって，河川管理者に，控訴人らが主張するような流域対策とし
てあらゆる方法を取るべき義務があるものではない。
(ｴ)岐阜県知事が，河川管理者として，本件洗堰からの溢水を想定して取
るべきであった措置は，河川改修を行うことに他ならないところ，河川
管理者による大谷川等の河川改修は，後述のとおり，諸制約のもとで継
続して行われているのであるから，控訴人らの主張には理由がない。
ウ河川管理の瑕疵の判断基準
(ｱ)大谷川における河川改良工事全体計画に該当するものとして，相川改
良工事全体計画が定められており，大谷川は，上記全体計画及びこれを
段階的に実現するための本件洗堰を１．０５メートル嵩上げする準備段
階の計画に基づいて現に改修中の河川であったから，本件水害につき，
岐阜県知事に河川管理についての瑕疵があったか否かは，大東水害訴訟
判決における具体的瑕疵判断基準により判断すべきである。
(ｲ)仮に，一般的瑕疵判断基準を適用するとしても，以下のとおり，本件
水害時の大谷川の河川管理に瑕疵があるとはいえない。
ａ過去に発生した水害の規模及び発生の頻度
大谷川洗堰が設置された昭和３３年以降，本件水害までの約４５年
間に，大谷川洗堰からの越流は１５回（昭和５６年３月に大谷川洗堰
が嵩上げされる前の２３年間に１０回，上記嵩上げ後の２２年間に５
回）の越流が記録されている。
近年における住宅地への大きな浸水被害としては，本件水害のほか
に昭和５１年９月及び平成２年９月に発生しており，およそ十数年に
１回の頻度となっている。
ｂ水害の発生原因，被害の性質
上記水害の原因は，すべて大谷川洗堰からの越流水によるものでは
なく，外水と内水により発生したものである。
本件水害の発生原因も，台風６号による異常な豪雨による外水及び
内水であり，内水による湛水は，大谷川，相川，泥川等の水位上昇と
同時に生じている。本件水害時の大谷川洗堰からの氾濫域における湛
水量は，全体で５０２万立方メートルと見積もられるが，このうち，
本件洗堰及び相川大谷川合流堤からの湛水量が３３４万立方メートル，
内水による湛水量は，流域の降雨（赤坂観測所２６３ミリメートル，
谷観測所３８２ミリメートル）から積算して１６８万立方メートルと
推測される。
ｃ降雨状況
台風６号の影響により，根尾川流域の樽見観測所では，平成１４年
７月１０日０時から１時までの１時間に最大時間降水量９３ミリメー
トルの猛烈な雨を記録し，日降雨量４９５ミリメートルを記録するな
ど，岐阜・西濃山間部を中心に猛烈な雨となり，揖斐川の万石地点及
び牧田川の烏江地点においては，計画高水位（９．８メートル）を上
回る大出水となった。気象台の観測によると，日降雨量４９５ミリメ
ートルは，昭和５４年からの記録では第１位で，７月の平均降水量４
３６．５ミリメートルを大きく越え，年平均降水量３６２０ミリメー
トルの約７分の１を記録した。
大垣観測所では，日降雨量１５５ミリメートル（昭和５４年からの
記録では第３位），相川上流の関ヶ原観測所では日降雨量２２２ミリメ
ートル（同第３位），最大時間降雨量９１ミリメートル（同第１位）の
猛烈な雨を記録した。さらに，杭瀬川を介して牧田川や揖斐川本川の
洪水の影響を受けるため，大谷川の水位が大きく上昇し，本件洗堰に
おいては，平成１４年７月１０日午前６時１０分から同月１１日午前
７時までの約２５時間にわたり，水位が天端高より高い状態が続き，
その結果，荒崎地区及びその周辺で大きな被害が発生した。
大谷川周辺の荒川町，中曽根町，綾野町等において，内水を主たる
要因として浸水した区域があったことからも，本件水害を引き起こし
た局地的な降雨の異常性がわかる。
台風６号による降雨は，大谷川において当時の河道断面により発生
する洪水を流しうる量を上回る降雨であった。
ｄ流域の地形その他の自然的条件（自然的制約）
大谷川の下流域は，沖積平野である濃尾平野の西北端に位置し，伊
勢湾河口（海）から約４０キロメートル上流にありながら，標高はわ
ずか海抜４メートルから５メートル程度と極めて低い上に，大谷川は，
下流端で相川に合流し，相川は約１キロメートル下流で杭瀬川に，杭
瀬川はその後牧田川，揖斐川に合流している。このように大谷川は多
くの河川が合流する上流に位置しており，下流河川の水位の影響を強
く受けるという特質を有している。
そのため，大谷川周辺の浸水被害は，自流域の降雨により生じた洪
水，内水だけではなく，揖斐川，牧田川，杭瀬川及び相川流域での降
雨やこれらの河川の背水の影響を強く受けて発生する。
ｅ土地の利用状況その他の社会的条件（社会的制約）
河川改修を実施するにあたっては，用地取得等が必要となることが
多いが，この用地取得については，地域住民の意識，生活問題等が絡
んでおり，改修の進捗の障害となることが多い。
歴史的にみても，大谷川沿川の地域は，河川改修が沿川地域の一大
関心事項で，地域間の利害関係を抱えた治水上難しい地域で，本件洗
堰の締切りを進める際には，地元の意見集約という難しい制約が存在
する。
ｆ改修を要する緊急性の有無及びその程度（技術的制約，経済的制約）
河川改修工事にあたっては，その河川の水系全体の安全状況等を検
討した上で，整備が急がれる箇所から順次着手する必要があるところ，
洪水処理は，洪水を安全に下流へと流下させるものであるから，洪水
を貯留する施設の整備を除いては，河川の下流から整備を進めること
が原則とされている。
さらに，背水の影響を受ける河川において氾濫を抑制する堤防整備
等を行うと，その影響は下流のみならず上流の水位を上昇させる方向
に働くから，そのような措置を取る場合には，上下流の堤防の整備な
どが適切なバランスで実施されていることが必要とされる。
多くの河川に合流する大谷川は，洪水時には下流の相川，杭瀬川，
牧田川及び本川である揖斐川の背水の影響を受けて水位が上昇し，下
流河川の水位が低下するまで，長時間高い水位が続くことを余儀なく
されるという特質を有し，それゆえ，特に下流部の改修を進めるべき
必然性が高く，揖斐川水系全体を見渡した治水対策の中での位置付け
を考えながら河川改修を進めなければならない。
そのため，本件洗堰の締切りなど，大谷川の河川改修の進展は，下
流部をはじめとしてその締切りにより影響を受ける可能性のある区間
の河川改修の進捗にあわせて行っていかなければならないという技術
的な制約が存する。
また，河川の改修は，議会が県民生活上の他の諸要求との調整を図
りながらその配分を決定する予算の下で，過去に発生した水害の規模
等諸事情を総合勘案し，改修の必要性・緊急性を比較しながら，それ
らの程度の高いものから逐次実施するほかはなく，治水事業に投下し
うる資金は自ずから限界が存するが，そのような制約が存する中，相
川・大谷川への投資額は，県執行河川改修費に対して比較的大きな割
合を占めている。また，主要な河川改修には，国庫補助事業を活用し
て行っているが，その中でも相川・大谷川の事業費は大きな額を占め
ている（乙Ａ２５）。
ｇ同種・同規模の河川の管理の一般水準及び社会通念に照らして是認
しうる安全性を備えていると認められるか。
被控訴人は，上記のような諸制約の中で，昭和２９年土地改良事業
により，大谷川右岸に堤防設備を新設し，農地の浸水被害軽減を図り，
昭和３５年から昭和４０年までは，大谷川局部改良工事として，昭和
２９年土地改良事業による整備区間よりも上流で河川改修を行い，昭
和４２年度からは，相川中小河川改修事業として，大谷川の再改修に
本格的に着手し，同事業は，平成９年度に広域河川改修事業と名称が
変更されて現在も継続されているところ，同事業において，将来的に
堤防高を左右岸ともＴＰ１０．８８メートルの連続堤により整備して
本件洗堰を解消することとしており，同年策定された相川改良工事全
体計画に基づき，堤防の嵩上げ及び拡幅，護岸工及び橋梁等構造物の
改築等が進められ，現在も改修途上にある。
なお，昭和４０年からは，相川下流の杭瀬川，牧田川の改修は国の
直轄事業として進められているところ，昭和５１年の水害を受けて激
甚災害対策特別緊急事業により，杭瀬川の大規模な拡幅が行われたこ
とや，その間，大谷川右岸の堤防整備が進んだこともあり，大谷川洗
堰の０．６メートル嵩上げが可能になったことから，被控訴人は，昭
和５６年嵩上げ工事を実施した。
平成２年の水害においては，牧田川と杭瀬川が並行して流れる区間
の中堤が破堤して牧田川の洪水が杭瀬川や大谷川に逆流したことから，
下流の流下能力を更に向上させるため，同年に着手された近鉄線の橋
梁等の架け替え工事等が重点的に実施され，平成１３年に完工した。
そして，本件洗堰の嵩上げには，これにより影響を受ける区間の堤
防整備を先行させる必要があったところ，本件水害を受けて牧田川・
杭瀬川の河川災害復旧等関連事業等が実施され，更に改修が進められ
たことから，平成２０年３月に本件洗堰につき１．０５メートルの嵩
上げ（平成２０年嵩上げ工事）を行ったが，上記嵩上げ計画自体は本
件水害発生前から存在した（乙Ａ８）。
なお，平成２０年度からは，本件洗堰をＴＰ１０．８８メートルの
連続堤による整備を行うことで解消する大谷川改修第２期工事に着手
している。
本件水害当時の大谷川における氾濫頻度は，約５年に１回（家屋に
まで浸水被害が生じるのは更に少ない頻度である。）であり，県内にお
けるほかの同種・同規模の河川である板取川や水門川に比して，安全
対策が著しく遅れているとはいえない。
岐阜県知事は，河川管理者として，前述のとおり諸事情・諸制約が
存在する中で，下流部分の進捗状況など水系全体のバランスを考慮し
ながら，本件洗堰の嵩上げを含めた河川改修を進めてきたものであり，
大谷川は，同種・同規模の河川の管理の一般水準及び社会通念に照ら
して是認しうる安全性を備えていたということができる。
(ｳ)具体的瑕疵判断基準への当てはめ
前述のとおり，大谷川は，相川改良工事全体計画に基づいて現に改修
中の河川であったから，岐阜県知事に河川管理についての瑕疵があった
か否かは，「右計画が全体として右の見地からみて格別不合理なものと認
められないときは，その後の事情の変動により当該河川の未改修部分に
つき水害発生の危険性が特に顕著となり，当初の計画の時期を繰り上げ，
又は工事の順序を変更するなどして早期の改修工事を施行しなければな
らないと認めるべき特段の事由が生じない限り，右部分につき改修がい
まだ行われていないとの一事をもつて河川管理に瑕疵があるとすること
はできないと解すべき」という判断基準（具体的瑕疵判断基準）により
判断すべきであり，同判断基準によると，以下のとおり，本件水害時の
大谷川の河川管理には瑕疵があるとはいえない。
ａ大谷川に係る河川計画の合理性
本件水害当時の長期的な河川整備の方針として，河川整備基本方針
とみなされる「木曽川水系工事実施基本計画」（乙Ａ３９）が定められ
ており，杭瀬川等については，築堤・護岸等を施工するという方針で
あった。そして，これに沿った大谷川における河川改良工事全体計画
に該当するものとして，相川改良工事全体計画が定められていた。
相川改良工事全体計画の策定には，まず，何年に一度生じる降雨を
安全に流下するかという計画規模を設定し，流域の大きさや地域の降
雨の特性などを勘案して計画降雨を推算し，基本高水流量及び計画高
水流量が決定され，次に，計画高水流量を安全に流下させるための具
体的な河道計画が検討された。
大谷川が相川からの背水の影響を受ける河川であるため，具体的な
河道計画検討の際には，背水をどのような方法で処理するかが問題と
なり，相川改良工事全体計画では，背水の処理方式として通常用いら
れる完全バック堤方式，自己流堤方式及びセミバック堤方式の３つの
方式が比較検討され，洪水時等に水門等の人為的操作が不要で，事業
費が最も安価で事業期間も最も短く，最も合理的である完全バック堤
方式が選択されたものであり，今後２０年から３０年間で完全バック
堤で整備することにより大谷川洗堰を解消することとされた。
なお，完全バック堤とは，本川の堤防並みの高さと安全な構造を備
えた支川の堤防で，上記検討における完全バック堤方式とは，相川の
背水影響区間については相川の堤防と同規模の堤防を築堤する案であ
り，自己流堤とは，支川の堤防高を支川の流量だけで定める場合の堤
防で，上記検討における自己流堤方式とは，相川からの逆流を防止す
るため，合流地点の上流に樋門を設ける案であり，上記検討における
セミバック堤方式とは，相川からの逆流防止施設を設け，大谷川の計
画高水位についてはバック堤と同様とし，堤防の高さの余裕や幅を支
川（大谷川）の堤防並みに低下させる案である。
以上のとおり，相川改良工事全体計画は，一般的な河川計画の策定
手順に従った合理的な方法で策定されており，また，過去の水害の発
生状況その他諸般の事情を総合的に考慮し，河川管理の一般水準及び
社会通念に照らして，格別不合理なものとはいえない。
したがって，被控訴人は，本件水害時において，必要かつ合理的な
大谷川に関する河川計画を有していたということができる。
ｂ事情の変動による計画の変更等の特段の事由の有無
相川改良工事全体計画は，平成９年１１月２８日に建設大臣の認可
を受けているところ，その後の事情の変動により河川の未改修部分に
つき水害発生の危険性が特に顕著となり，当初の計画の時期を繰り上
げ，又は工事の順序を変更するなどして早期の改修工事を施行しなけ
ればならないと認めるべき特段の事由は見当たらない。
ｃ仮に上記ｂの特段の事由があったとしても，大谷川洗堰の締切りに
は，下流部をはじめとして，その締切りにより影響を受ける可能性の
ある区間の改修工事の進展が前提となるところ，大谷川では，前述の
ような諸事情，諸制約がある中で河川改修が行われてきており，その
結果，大谷川における氾濫頻度は，約５年に１回となっているのであ
るから，県内にあるほかの同種・同規模の河川に比して，安全対策が
著しく遅れているとはいえない。
なお，被控訴人（岐阜県知事）は，昭和５６年以降も本件洗堰から
の越流被害が１０年に１回程度発生することを予測していたものでは
ない。調査報告書（乙Ａ１９）記載の大垣市の連続降雨量を予測した
部分と，過去７回の水害時の流域平均雨量（大垣，赤坂，牧田，関ヶ
原，春照，春日及び揖斐の７か所の観測地点のうち，観測時に有効な
資料となりうるものをもとに流域内の平均雨量を算出したもの）につ
いて原洗堰を０．６メートル嵩上げした場合と締め切った場合の内水
位等のシミュレーションをした部分はそれぞれ別個の内容であり，大
垣市の降雨確率は，大谷川洗堰からの越流被害発生確率とは異なる。
エ岐阜県知事が取るべきであった浸水対策の内容について
(ｱ)前述のとおり，岐阜県知事が取るべきであった浸水対策は，河川改修
を行うことであり，諸制約のもと，継続して実施してきた。
(ｲ)二線堤の設置について
控訴人らの主張する二線堤の整備は，下流の洪水を引き込むような手
法となるため，一般に採用されるものではない上，完全バック堤を整備
する方法により洪水処理ができるにもかかわらず，単に整備する堤防の
延長が長くなる方法であるという問題があり，堤内地に降った雨の排水
が困難となるため，内水被害を助長することにもなりかねない。
控訴人らが主張する水門による内水の自然排水は，流量の計算に誤り
がある上，洪水時には外水位が内水位よりも高くなるから，自然排水は
できない。仮に，すべての内水を二線堤外に排水可能であるとしても，
この場合，二線堤と本堤の間で増加していく洪水の処理が問題となる。
また，控訴人らが主張する二線堤建築費用には，二線堤により遮断さ
れる道路等の補償工事，用地に関する経費，住宅等の補償経費，内水排
除に要する経費等が含まれていない。控訴人らが主張する二線堤案は，
大谷川から越流した洪水を二線堤と本堤の間に貯留させるものであり，
遊水地の整備そのものであるから，用地の取得ないし補償が必要となり，
二線堤又は輪中堤築堤に要する経費は１７３億円と見込まれ，完全バッ
ク堤の経費を大きく上回るし，事業期間も長期となる。
その上，二線堤の設置は，地域を分断することにもなり，地域住民の
理解を得られないことも明白である。
なお，二線堤設置は，国の補助事業である「土地利用一体型水防災事
業」の要件を満たさない。
(ｳ)改良輪中堤の設置について
改良輪中堤の設置に係る主張は，控訴審における平成２４年１１月６
日付け準備書面において新たに主張されたものであり，控訴人らの故意
又は重大な過失により時機に後れて提出された攻撃防御方法で，本件訴
訟の完結を遅延させるものであるから，却下されるべきである。
（ｴ）改良水防土のう積みについて
ａ改良水防土のう積みに係る主張も，改良輪中堤の設置と同様，時機
に後れて提出されたものであるから，却下されるべきである。
ｂ河川管理者が設置する河川管理施設（河川法３条２項）は，水位，
流量，地形，地質その他河川の状況及び自重，水圧その他予想される
荷重を考慮した安全な構造のものでなければならず（河川法１３条１
項），築堤には，河川管理施設等構造令に規定された堤防の構造を準用
するのが一般的である。
控訴人らが主張する水防土のうを積み上げたような施設は，防災施
設であり，河川管理者が河川管理行為として設置すべきものではない。
また，二線堤設置と同様，内水対策の問題が生じる。
（ｵ）危険告知について
河川管理者の義務は河川法に明確に規定されており，河川法１条によ
り危険告知義務が生じるものではなく，堤防である本件洗堰について，
これとは本質的に異なるダムに関する規定である河川法４８条が類推適
用されるものでもない。また，改正前水防法１０条の２に基づく洪水予
報河川の要件を満たさず，その指定がされていない大谷川については，
同法１０条の４の規定の適用もない。したがって，控訴人らの主張する
河川管理者の危険告知義務の根拠には理由がなく，控訴人らの主張は失
当である。
なお，岐阜県知事は，改正前水防法３条の６に規定する知事の責務と
して，①平成１４年６月１日に開始したインターネットでのリアルタイ
ムでの水位情報提供，②岐阜県水防計画の策定及び大垣輪中水防事務組
合への伝達，③重要水防箇所の指定及び大垣輪中水防事務組合への伝達，
④大垣輪中水防事務組合が策定する水防計画の審査，⑤大谷川洗堰等か
らの溢水時に必要に応じて国への移動式排水機等の派遣要請といった対
応を取っていた。
(ｶ)建物自体の浸水対策について
控訴人らが主張する建物自体の浸水対策は，山間部の河川において連
続堤の整備のための用地等として宅地や農地等の大半が失われるような
場合を想定したものであり，大谷川の流域にそのまま当てはまるもので
はない。また，建築確認を行う被控訴人の機関に働きかけることを河川
管理者に求める法令上の規定もない。
（３）争点（３）（控訴人らに生じた損害）について
（控訴人らの主張）
ア本件水害による被害
(ｱ)本件水害により，控訴人ら１３２名のうち，１０５名が家屋等の床上
浸水，２７名が床下浸水の被害を受け，経済的被害，健康被害，精神的
被害，生活の不便さといった多様かつ深刻な損害を受けた。
具体的には，次のとおりである。
(ｲ)経済的被害
控訴人らには，本件水害により，家屋について，壁の剥落，壁紙の剥
離，家屋や床のゆがみ，傾き，シロアリの被害，悪臭が染みついて取れ
ない等の被害が生じたほか，控訴人らを含む１審原告らの約８割は，家
財道具を避難させることができず，多くの家財道具を買い換える必要が
生じた。
家屋や家財道具についての被害は，控訴人らに生じた経済的被害の一
端にすぎず，１審原告らが本件水害により受けた経済的被害の総額は，
少なくとも約３億７８６５円に及ぶ。
(ｳ)健康被害
本件水害により，１審原告らの約６割に，浸水時や水が引いた後に無
理をして重たい家財道具を動かした際に腰を痛めた，水に浸かった床下
を乾かすため，畳を上げ，床板を外した状態での生活を強いられている
間に，足を滑らせるなどして骨折した，被災した住宅や避難所での生活
における緊張状態，不安，心配や疲労などから睡眠不足に陥ったり，体
調を崩したりした，不衛生な泥水に浸かって避難や作業を余儀なくされ
たため，虫に刺されるなどして，通院治療を要するほどの皮膚のかゆみ
が生じたなどの健康被害が生じた。
(ｴ)精神的被害
ａ控訴人らのうち，自宅等から避難した者の多くは，家の周りに濁っ
た泥水が迫り，水深の深い場所の識別が困難な状況下での避難により，
生命，身体への危険に対する恐怖や不安を感じた。中には，自宅が泥
水に浸かっていくのを見ている以外になす術がなく絶望感を味わった
者や，避難した先が危険な状態なって更に避難した者もいる。
一方，１審原告らの約６割は，家を守る，社会的弱者がいる等の理
由により避難できなかったが，これらの者は，自宅が倒壊するのでは
ないかとの恐怖，停電により闇の中で一晩を過ごす恐怖，感電の恐怖
等を感じた。また，家族の中に臨月を迎えた女性や幼い子供がいて，
不衛生な環境の中でこれらの者の健康が維持できるか等の不安を感じ
た者も存在する。
控訴人らの中には，浸水により重い物が転倒したり，泥水の中を大
きなドラム缶，畳，洗濯機，プロパンガスボンベ等の様々な物が漂流
してくる様子を見て強い恐怖を味わった者もいる。
また，控訴人らは，本件水害時に，停電などの影響により，重要な
情報源であるテレビ・パソコン等も利用不能となる等，正確な情報を
入手できず，不安を味わった。
控訴人らの多くは，本件水害後も，水に対する恐怖心のため，大雨
が降ると眠れない，台風が来るというニュースを聞いただけで不安に
なるなどの状態を訴え，うつ病，うつ病状態となり治療中の者も多い。
ｂ控訴人らのうち，浸水から水が引くまでの間，帰宅できなかった者
は，避難所で不便な生活を強いられ，中には家族離れての生活を余儀
なくされた者や，老人・子供などの社会的弱者を伴っていたために更
に不便な生活を強いられた者などもいる。一方，自宅にいた者も，ト
イレ，風呂，電化製品が利用できない，食事や寝るための場所を十分
に確保できない等の不便を被った。
水が引いた後も，控訴人らが通常の生活に戻るまでには長期間を要
した。控訴人らは，水が引いた後，異臭やシロアリ発生防止のため，
床下が乾くまで畳，床板を上げなければならなかったが，床板を戻す
までの間，板の間に布団を敷いて寝るなどの生活を強いられ，浸水被
害により疲れた体をゆっくり休めることもできず，床板を戻した後，
ようやく，使用不能になった物を廃棄したり，使用可能な物について
は繰り返し洗い直すなどの復旧作業に取りかかることができたが，水
を含んで重たくなった畳，絨毯などの廃棄は簡単にはいかず，思い出
の品の廃棄は辛く，復旧作業には，多大な肉体的，精神的労力を必要
とした。有職者の多くは，夜間に復旧作業を行うことを余儀なくされ
る等，とりわけ重い負担がかかった。
そして，控訴人らの中には，このような復旧作業に精神的に耐えら
れないと感じた者や気力を喪失してしまった者，家族の思い出の品や
写真を失ったことによる喪失感を感じた者，家族の絆が壊れてしまっ
た者，家屋の修繕ができず，本件水害の痕跡が残されたままの生活で
惨めさを味わっている者などもいる。
加えて，控訴人らの中には，本件洗堰のために水害から守られたほ
かかの地域の住民から，「あんなところに住んでいるから悪い」，「よっ
ぽど安かったから買った」などと言われる被害を受けた者もいる。
イ被害の継続性，被害回数・被害金額の甚大性・深刻性等
大谷川洗堰は，本件水害まで過去４５年間に１５回も越流し，控訴人ら
は，継続的な浸水被害を被ってきた。１審原告らの約４分の３の者は，複
数回の浸水被害を経験しており，中には，８回もの床上浸水の被害を被っ
た者もいる上，多くの者は，実際には浸水被害に至らない場合でも，本件
洗堰からの越流又は越流のおそれがあれば，浸水への対策を取るため，浸
水時への対策を取った回数は，実際の越流回数を大きく上回る。
本件洗堰の閉鎖は計画こそされているものの，その時期は不明で，浸水
被害の原因が除去されず，浸水対策も取られないという荒崎地区の特殊性
に起因する浸水被害の恐怖は，破堤などによる一回的な浸水被害とは比較
にならないほど現実的で切実な恐怖で，大雨や台風のたびに，このような
切実な恐怖・不安を味わわざるを得ない。
控訴人らの中には，家を新築してから１年以内に最初の浸水被害に遭っ
た者も多数存在し，これら入居から短期間のうちに浸水被害を受けた者の
精神的苦痛は，より甚大・深刻なものである。
１審原告らの９割以上は，荒崎地区から転居することを希望しているが，
度重なる浸水被害が生じる地区であるために家を転売することができず，
多数の者は，住宅ローンが残っており，経済的な負担も大きいため，荒崎
地区を離れて暮らすことすらできない状況に追い込まれている。
また，家の基礎の土盛りをしても浸水被害に遭ったり，経済的な理由や
近隣住民との関係から土盛りができないなど，荒崎地区の浸水被害は，個
人の力では防ぐことはできない。
そして，本件洗堰の嵩上げよりも，上流，下流の整備が優先して進めら
れ，それらの地区の安全性が確保されるようになって初めて本件洗堰の嵩
上げを行うという被控訴人の河川管理，改修方法のため，荒崎地区に浸水
被害が集中することになっているところ，このような状況は，周辺地域の
住民の安全のために荒崎地区の住民を意図的に犠牲にしてきている状況で
あるといえ，上下流のバランスのため，本件洗堰により利益を受けている
上下流域住民と，荒崎地区の住民との間に看過できない不平等が存在して
おり，控訴人らは「特別の犠牲」を強いられているということができる。
本件水害による被害は，個々の控訴人らに甚大な被害をもたらしたのみ
ならず，それが１００人単位の広範な範囲に及んだ点においても甚大，深
刻な被害である。
ウ控訴人らの損害額
(ｱ)慰謝料
控訴人らは，本件水害によって，それぞれ，別紙「損害目録」の「被
害内容」欄記載のとおり，床上又は床下の浸水被害を受け，著しい精神
的苦痛を被った。これを慰謝するには，同目録の「慰謝料額」欄記載の
金員が相当である。
(ｲ)弁護士費用
控訴人らは，本件訴訟の追行を本件訴訟代理人弁護士らに委任した。
本件事案の内容にかんがみ，弁護士費用のうち，各控訴人の上記慰謝
料額の１割の金額につき，本件水害と相当因果関係ある損害として被控
訴人に負担させることが相当である。
（被控訴人の主張）
いずれも争う。
第３当裁判所の判断
当裁判所も，控訴人らの請求はいずれも理由がないものと判断する。
その理由は，以下のとおりである。
１認定事実
前提事実，証拠（甲Ａ１ないし甲Ａ８，甲Ａ１０ないし甲Ａ２１，甲Ａ２３，
甲Ａ２５ないし甲Ａ３１，甲Ａ３３ないし甲Ａ４０，甲Ａ４２ないし甲Ａ４７，
甲Ｂ１ないし甲Ｂ１８３，乙Ａ６ないし乙Ａ８，乙Ａ１４ないし乙Ａ１６，乙
Ａ１８ないし乙Ａ２２，乙Ａ２４ないし乙Ａ３２，乙Ａ３４の２，乙Ａ３９，
乙Ａ４０，乙Ａ４２ないし乙Ａ４７，乙Ａ４９，乙Ａ５１ないし乙Ａ５３，証
人Ｃ，証人Ｄの供述書，証人Ｅの供述書，控訴人Ｆ本人，控訴人Ｇ本人，控訴
人Ｈ（旧姓Ｉ）本人，控訴人Ｊ本人，Ａに対する調査嘱託の結果（平成２３年
９月１５日付け及び平成２４年１月１０日付けの各回答書によるもの），（書証
は枝番の全部を含むときは枝番の記載を省略する。以下同じ。））及び弁論の全
趣旨によれば，次の各事実が認められる（特に関連の深い証拠を末尾に掲記す
る。）。
（１）大谷川及び大谷川流域の地域的特性等
ア大谷川は，木曽川水系に属する流路延長約８．４キロメートル，流域面
積約２６平方キロメートルの一級河川である。
驒木曽川水系は，木曽川と揖斐川とからなり，それぞれ飛川，長良川等
の支川を合わせて濃尾平野を南流し，伊勢湾に注ぐ。その流域は，岐阜，
長野，愛知，三重，滋賀の５県にまたがる。（乙Ａ３９・７９頁）
イ大谷川は，大垣市綾野町地内で相川に合流し，その下流において相川は
杭瀬川に，杭瀬川は牧田川に，牧田川は本川である揖斐川にそれぞれ合流
する。また，大谷川が相川に合流する養老橋地点で，泥川も相川に合流す
る。
牧田川の支川（二次支川，三次支川を含む。）には，杭瀬川，相川，泥川，
大谷川，水門川など，一級河川２７河川があり，牧田川流域は岐阜県，三
重県及び滋賀県の３県にまたがる。（甲Ａ４３・１頁）
ウ大谷川，泥川を含む相川流域は，標高６０メートルから８００メートル
の山地部と濃尾平野に連なる平地部からなり，それらの河川は，山地部は
急峻であるが，山間が浅く，流下してすぐに平地部に達すること，大谷川
の下流には相川，杭瀬川，牧田川，揖斐川があるが，その下流域（ＪＲ東
海道本線より下流の平地部）の標高がわずか海抜４メートルから５メート
ル程度と極めて低いこと，大谷川は，流域勾配が上流で８００分の１，下
流で４５００分の１と極めて緩いこと等の特徴がある。
そのため，大谷川は，洪水時には下流の相川，杭瀬川，牧田川及び揖斐
川の背水の影響を受けて水位が上昇し，下流河川の水位が低下するまで長
時間高い水位が続くという特性を有し，大谷川流域は，下流河川の水位が
上昇するたびに地域全体で水の逃げ場がなくなり，浸水災害を繰り返して
いた。（甲Ａ３・１頁，甲Ａ３７・３９頁，乙Ａ１８・４９７頁，乙Ａ１９・
８頁）
(2)昭和２９年土地改良事業より前の大谷川流域の状況
大谷川は，江戸時代に左岸に綾里輪中が築堤されたが，左岸に位置する大
垣城下町を保護するため，右岸は無堤のままとされていた。大谷川右岸の荒
崎地区一帯は，比較的標高の高い西部の「本村地区」に集落があったほかは，
昭和２２年ころまで草地として放置され，地盤高の低い後背湿地と称される
低湿地であった。
そのため，大谷川は，日降雨量５０ミリメートル（流出量毎秒１５立方メ
ートル）を超えると，１年に数回の頻度で荒崎地区に溢流氾濫し，また，相
川，泥川及び大谷川の三川合流点（養老橋地点）より下流は河積が狭く，上
流部からの洪水量を完全に流下し得ないため，豪雨になれば背水が生じ，上
流から流下する洪水と合わせて大谷川右岸耕地２５０町歩に湛水する状態で
あり，右岸地域は遊水地状態とされていた。
大谷川右岸より西方約１キロメートルに立地する十六村は，江戸中期以降
に洪水が増加し，明和８年（１７７１年）に新規水除囲堤築立を願い出たが，
周辺輪中の障り申立てにより吟味差止となった。十六村は，その後，周辺輪
中との対立抗争を経て，明治２年に，現在の荒崎地区島町の南側に隣接する
十六輪中を成立させた。また，明治時代には，大谷川の左岸側に静里輪中が
成立した。
また，大谷川沿い東西一帯の村々は，牧田川及び相川の逆水（背水）を受
け，絶えず水害を被ってきたため，江戸時代から何十回となく大谷川沿い逆
水留め新堤工事を願い出たが，他村からの故障申出のため，聞き届けられな
かった。
昭和１１年に大谷川右岸上流部の９５４メートルに築堤されたが，下流部
は無堤地のまま，荒崎地区は，大垣市の市街地を洪水から防御するための遊
水地状態とされていた。（甲Ａ１５の１・５頁，甲Ａ１８，甲Ａ１９，乙Ａ１
８・４９７頁，乙Ａ２７）
(3)原洗堰の設置の経緯
昭和２２年，緊急開拓事業法を受け，荒崎地区に満州からの引揚者１０戸
が入植した。そして，昭和２４年ころには右岸築堤運動が始まり，昭和２６
年には請願書が提出されるなどした。被控訴人は，これらの運動や，戦後の
食糧増産の要請を受け，昭和２７年４月に着手した県営大垣地区かんがい排
水事業の一環として，大谷川右岸の築堤等により大谷川右岸一帯の農地の浸
水被害を軽減させる目的で，昭和２９年から昭和３３年にかけて，昭和２９
年土地改良事業を実施した。
昭和２９年土地改良事業では，大谷川の河積を拡張し，大谷橋を起点とし
て相川左岸に至る大谷川右岸の延長２１５９メートルに，堤高は左岸の綾里，
静里の各輪中堤より約１メートル低い４．５メートル（ＴＰは不明）の堤防
を築くことが計画された。
しかし，養老橋合流点下流部の河積が狭小なため，従来の遊水地状態の土
地を締め切ることになると，大谷川の洪水位の上昇や，左岸堤の破綻が懸念
された。また，大谷川流域にある輪中は，洪水常襲地帯にあるため，他の輪
中の嵩上げを監視するなど，氾濫区域の水位が上昇することに敏感である上，
輪中内の住人と輪中外の住人とでは地先性に差があり，後からきた人のため
に既存輪中の危険度が上がることには，既存輪中の住民からの抵抗が生じや
すく，対岸の静里輪中及び綾里輪中から強い反対運動があった（なお，証人
Ｄは，大谷川の下流右岸側は，当地域の輪中堤を守るための氾濫域とされて
おり，必ずここが輪中堤より先に氾濫することが地域の約束となってきた経
緯がある，洗堰の高さを最後に上げない限り，地域住民の了解が得られず，
築堤は難航する旨供述している。）。
そこで，昭和２９年土地改良事業では，養老橋下流の根本的改修が実施さ
れなければ完全に水害を除去することは不可能であるとして，それまでの過
渡的手段として，一定の規模を上回る降雨（相川流域日降雨量２５５ミリメ
ートル，大谷川，泥川流域は日降雨量２１０ミリメートル以上）時に，一時
的に耕地に越流湛水させ，大谷川の減水を待って機械排水を行うことにより
河川狭小部の負担を軽減させる目的で，大谷川右岸の相川と大谷川の合流点
から上流１．６キロメートルの位置に，延長１１０メートル，越流部の天端
は築堤天端より１．３８メートル低いＴＰ７．２０メートル（築堤された高
さ約１．６メートル），越流水深（計画）０．６８メートル，計画越流量最大
毎秒１１０．３立方メートルの原洗堰が設置されることとなった。
原洗堰から越流する洪水は，大谷川と相川に挟まれた，荒崎，十六町，島
町，長松町，新田，綾戸などの約２．５平方キロメートルの地区に湛水し，
同地区は遊水地状態となることが予定されていた。
昭和２９年土地改良事業は，昭和３３年に完工した。（甲Ａ３・１頁，甲Ａ
１８，甲Ａ１９，甲Ａ３７・３９頁，乙Ａ１８，乙Ａ１９・１頁・１３頁か
ら１６頁まで，乙Ａ４５・６頁・７頁，証人Ｃ２０頁，証人Ｄの供述書）
(4)荒崎地区の土地利用状況の変化
ア事業所の進出
昭和４０年代，荒崎地区が地価安価のため注目され，同年，荒崎地区に，
コンクリートメーカー企業が進出した。同企業は，当初，出水時にはトラ
ックに資材を積み，相川の堤防上に避難する方法を取っていたが，平成２
０年頃までには，事務棟などはピロティ形式の建物（建物の１階部分を，
壁で囲まず柱だけを残した建物）に改築されている。
昭和４２年に荒崎地区に進出してきた広域糞尿処理場の衛生センターは，
当初より浸水被害の防止策として囲堤を築いて対処してきたが，出水時に
流木により囲堤が破損したため，現在はコンクリートブロックで外壁を防
御している。
昭和４５年に荒崎地区に進出してきた染色工場は，昭和３４年の伊勢湾
台風の溢水水位１．６０メートルを基準に盛土の基礎工事が終了した段階
で，更にそれを超える浸水をみたため，急遽１．２０メートルの囲堤を築
き対応したが，囲堤内の内水処理のために独自の排水機を設置している。
（甲Ａ１８・４５１頁，甲Ａ１９・１４頁）
イ宅地開発及び市街化区域指定
（ｱ）大垣市住宅供給公社は，昭和４３年から同４５年にかけて島団地（１
２７戸）を造成した。不動産を購入して新たに荒崎地区に居住を開始し
た控訴人らのうち，最も早い者たちは，この時期に不動産を購入した。
（ｲ）荒崎地区の人口（いずれも１０月１日時点。以下同じ。）は，大垣市
に編入された昭和２９年（１９５４年）には１３３８人で，昭和４０年
（１６６５年）には３５９世帯１６８５人であったが，昭和４５年（１
６７０年）には６４１世帯２６２１人となった。
被控訴人は，昭和４６年，荒崎地区の一部を市街化調整区域に指定し
た。
被控訴人は，昭和４８年から昭和５１年にかけて島団地に隣接して岐
阜県営荒崎団地を建築したが，その直前の浸水被害に対応できる高さま
で土盛りをした。
そして，被控訴人は，昭和５０年１２月２７日，荒崎地区のうち，岐
阜県営荒崎団地や島団地を中心とした約５５ヘクタールを市街化区域に
指定した。なお，上記市街化区域指定に先立ち，同月１１日に開催され
た第３８回岐阜県都市計画地方審議会において，予定区域の大部分が同
年７月の集中豪雨の際に浸水を受けたことが指摘されたが，地域計画係
長は，河川課とも協議した上で，原則として市街化しているか市街化が
予想されるところを市街化区域に取り組んだものである，建築確認の段
階で，市の窓口に湛水の図面をはるなどの行政指導をしていきたいなど
の回答をした。
上記市街化区域指定直前の昭和５０年の荒崎地区の人口は，９９７世
帯３８８２人であった。
（ｳ）上記市街化区域指定後，荒崎地区の人口は，昭和５６年嵩上げ工事完
工前の昭和５５年には１２７２世帯４６９８人であったが，台風１９号
による大きな浸水被害が生じた年である平成２年には１６２２世帯５８
１１人と，その間に３５０世帯１１１３人増加し，本件水害直前の国勢
調査実施年の平成１２年には１９９５世帯６４９３人となり，平成２年
からの１０年間で３７３世帯６８２人増加した。
（ｴ）このように，低湿地である荒崎地区に，昭和４０年代以降，企業や住
宅が進出して宅地化が進み，昭和５０年１２月２７日，荒崎地区のうち
宅地化が進行した地域が市街化区域に指定された。荒崎地区の人口は，
市街化区域指定の前後を通じて増加が続いた。
なお，建設省中部地方建設局木曽川上流工事事務所が昭和５１年に作
成した「昭和５０年度台風６号調査報告書」（乙Ａ２１）中には，荒崎地
区について「従来からの遊水池であり本来ならば家屋の建て得ない所で
ある」や洪水対策のためには遊水地域が必要であるとの記載があり，控
訴人らは，上記記載は建設省の見解である旨主張するが，これは，上記
報告書の筆者である調査課調査係長の見解にすぎないものと認められる。
（以上につき甲Ａ１５の１・３，甲Ａ１６の２，甲Ａ１８・４５１頁，
甲Ａ１９・１４頁，甲Ａ３０の２０，乙Ａ２１・６７頁・６８頁・１６
４頁，弁論の全趣旨（原審の控訴人ら第３準備書面））
ウ市街化区域と治水事業に関する通達
「都市計画法による市街化区域及び市街化調整区域の区域区分と治水事業
との調整措置等に関する方針について」（昭和４５年１月８日発各都道府県
知事宛ての建設省都市局長・河川局長連名の通達）２条には，既に市街地
を形成し市街化区域に含まれることになった区域は，治水担当部局は当該
区域において将来溢水，湛水等による災害が発生することがないよう必要
な措置を講ずることに努める旨，同通達３条では概ね１０年以内に優先的
かつ計画的に市街化を図るべき区域の設定に当たっては，都市計画担当部
局と治水担当部局とはあらかじめ十分協議して都市計画の案を作成するも
のとし，その際，溢水，湛水等により災害発生の危険が大きいと想定され
る区域等は原則として市街化区域に含めない旨定められていた。（甲Ａ２
９）
(5)原洗堰設置後の河川改修等
ア国は，明治１１年から大正元年にかけて実施した木曽川下流改修計画等
により，木曽川，揖斐川，長良川の三川分流等の治水事業を行ってきたと
ころ，初期の改修事業は木曽川が中心であったが，揖斐川についても，昭
和３４年９月の洪水を受けて，横山ダムの建設を含めた計画を決定し，同
ダムは昭和３９年に竣功した。
そして，昭和４０年，「木曽川水系工事実施基本計画」が策定され，同基
本計画は，その後の出水状況や流域の開発状況にかんがみ，昭和４４年，
揖斐川の基本高水のピーク流量を万石地点において毎秒６３００立方メー
トルと定め，揖斐川上流のダム群建設を含めた計画に改定され，その後，
昭和６３年及び平成６年にも一部改定がなされた。
上記基本計画における計画高水位は，揖斐川の万石地点がＴＰ１２．０
９メートル，杭瀬川の高渕地点（牧田川合流点から２キロメートル上流）
でＴＰ８．８８メートルである。
上記基本計画において，揖斐川上流部（万石から上流）は，徳山ダム等
のダム群の建設による洪水調節などを行うこととされ，中流部（万石から
今尾まで）は，①川幅はほぼ現状のまま，しゅんせつ及び腹付け，嵩上げ
による堤防の拡策を行って河積の増大を図るとともに，護岸，水制を施工
して，洪水の安全な通過を図り，②大垣市周辺の低地地域については，治
水対策を総合的に実施するため，本川の改修と合わせて水門川について内
水排除施設の工事等を行って内水被害の軽減を図り，③牧田川の広瀬橋地
点から下流の河道については，堤防の拡策及び掘削を行って河積の増大を
図るとともに，護岸，水制を施工（家屋密集地域については特殊堤を施工）
し，洪水の安全な流過を図る，④杭瀬川等の支流については，築堤，護岸
等を施工することなどとされ，下流部（今尾から河口まで）は，川幅はほ
ぼ現状のまま，しゅんせつ，腹付け・嵩上げによる堤防の拡策を行い河積
の増大と河道の整正を図るとともに，護岸，水制を施工し，洪水の安全な
流過を図り，揖斐川と長良川を分流させる背割堤については，両河川の河
積を勘案して，必要な箇所については，堤防法線を整正する，河口堰の建
設を調査，検討するなどとされた。
上記基本計画は，平成９年の河川法等改正により河川整備基本方針（河
川法１６条１項）ないし河川整備計画（同法１６条の２第１項）とみなさ
れ，本件水害当時も継続していた。（乙Ａ３９）
イ（ｱ）岐阜県知事は，主に自流域からの洪水を安全に下流に流下させるため
の河道整備のため，相川，杭瀬川及び牧田川について，昭和３０年に改
修計画を策定し，昭和３１年度に公共中小河川事業として河川改修に着
手した。その後，昭和３４年に牧田川が，昭和４０年に杭瀬川の一部が
国の直轄事業に編入された。
（ｲ）被控訴人は，昭和３５年大谷川局部改良事業として，昭和３５年から
昭和４０年までの間，大谷川の昭和２９年土地改良事業で整備された区
間より上流（現主要地方道岐阜垂井線から矢道川合流点まで）で河川改
修を実施した。
（ｳ）被控訴人は，昭和４２年度から，「相川（大谷川）中小河川改修事業」
として改修区域に大谷川も取り込み，相川及び大谷川の再改修に本格的
に着手した。同事業は，将来的に大谷川の左右岸の堤防高を同じ高さと
し，大谷川洗堰を解消する（締め切る）こととしており，平成９年度に
「広域河川改修事業」と名称が変更され，現在も継続している。
なお，被控訴人は，泥川については，昭和５１年に公共小規模河川改
修事業として改修に着手した。
（ｴ）これらの事業により，相川，大谷川，泥川において，相川は杭瀬川合
流点から垂井町垂井地内までの９１５０メートルの区間，大谷川は相川
合流点から大垣市青墓町地内までの６５５０メートルの区間，泥川は相
川合流点から垂井町表佐地内までの５２００メートルの区間について，
河道の狭窄部及び堤防高不足箇所を重点に，河道掘削，築堤護岸，排水
樋管，橋梁改修等の工事が実施されてきた。（以上につき甲Ａ３・７頁，
甲Ａ３３・７５頁から８４頁まで，乙Ａ２２・１１頁，乙Ａ２４，乙Ａ
２５，乙Ａ４５・７頁）
(6)昭和５６年嵩上げ工事前の浸水被害
ア原洗堰が設置された昭和３４年から昭和５５年までの約２２年間の原洗
堰からの越流は，別紙「被災状況」のとおり１０回（約２年に１回の頻度）
に及んだ。
そのうち，昭和４６年から昭和５５年までの１０年間に生じた荒崎地区
の床上浸水被害は，少なくとも，昭和４６年の台風２３号の際，昭和４７
年の台風２０号の際，昭和５０年の台風６号の際及び昭和５１年の９・１
２豪雨の際の合計４回であった。（甲Ａ１２の１，甲Ａ１５の１，甲Ａ４３・
６頁・７頁，弁論の全趣旨）
イ他方，大垣市役所の調査等によれば，昭和３４年から昭和５０年８月ま
での間，大垣市内で次のような浸水被害が生じた。
（ｱ）昭和３４年９月２６日の伊勢湾台風の際，大垣市内で床上浸水６１
戸，床下浸水１１１５戸の被害が生じた。このとき，原洗堰からの越流
は記録されていないが，荒崎地区においても床上浸水被害が生じた。（乙
Ａ３１）
（ｲ）昭和３６年６月の梅雨前線豪雨の際には，横曽根町水門川右岸が５
０メートルにわたって破堤し，大垣市内の浸水被害は，床上浸水２５１
４戸，床下浸水７４９５戸に及んだ。このときは，原洗堰も越流した。
（ｳ）昭和４２年７月２日の集中豪雨により，水門川の八島町，宿地町等
で法崩れが生じて１６９戸が床下浸水した。このときは，原洗堰は越流
しなかった。
（ｴ）昭和４４年７月の梅雨前線豪雨の際には，原洗堰から越流したほ
か，大谷川が上流の青野町地内で決壊した。
（ｵ）昭和４６年８月の台風２３号の際には，大谷川が右岸２０メート
ル，左岸１５メートルにわたって決壊し，堤防からの越流は１０か所で
生じ，大垣市内の浸水被害は，床上浸水１４２戸，床下浸水３３７３戸
に及んだ。このときは，原洗堰からも越流し，荒崎地区でも床上浸水被
害が生じた。
（ｶ）昭和４６年９月の台風２９号の際には，水門川が今福町地内で２
０メートル決壊し，大谷川も右岸７メートルが破堤し，床上浸水４６戸，
床下浸水３０５９戸の被害が生じた。このときは，原洗堰は越流しなか
った。
（ｷ）昭和４７年９月９日の集中豪雨の際には，大垣市内で床上浸水６
戸，床下浸水１４６９戸の被害が生じた。このときは，原洗堰は越流し
なかった。
（ｸ）昭和４７年９月１７日の台風２０号の際には，牧田川中堤が決壊
するとともに，大谷川右岸が５０メートルにわたって決壊し，野口町等
で溢流が生じ，床上浸水５４戸，床下浸水１８８０戸の被害が生じた。
このときは，原洗堰からも越流し，荒崎地区にも床上浸水被害が生じた。
（ｹ）昭和４９年７月の集中豪雨の際，大谷川，薬師川，古宮排水路で
破堤し，浸水被害は，床上浸水１０６５戸，床下浸水７９０４戸に及ん
だ。このときは，原洗堰からも越流した。
（ｺ）昭和５０年８月の台風６号の際には，大谷川の水位は原洗堰の高
さを０．８５メートル超えて越流し，荒崎地区及び静里地区に床上浸水
１７戸，床下浸水６３戸の被害が生じた。なお，Ｍ新聞の報道（乙Ａ２
８）によれば，そのうち，荒崎地区の被害は，床上浸水１１戸，床下浸
水３６戸である。
荒崎地区の住民は，この浸水被害の後，増水時に自力で原洗堰に土の
うを積み，原洗堰を閉鎖する旨を申し合わせたが，対岸の静里地区の住
民らが，原洗堰を閉鎖すれば左岸に水が溢れる旨主張して土のう積みに
反対したため，実行はされなかった。
（ｻ）上記のほかに，昭和４６年から昭和５０年までの５年間に５回（昭
和４６年７月２６日，昭和４７年６月８日，昭和４９年８月２３日，昭
和５０年７月４日及び同月２４日），集中豪雨等により，大垣市内で２
００戸以上の床下浸水被害が生じたことがあるが，いずれも原洗堰から
は越流しなかった。（以上につき甲Ａ１２の１，甲Ａ１５の１，甲Ａ１
８・４４８頁・４４９頁，甲Ａ２０，甲Ａ２１，甲Ａ４３・７頁，乙Ａ
８・４頁，乙Ａ１９・１８頁，乙Ａ２８ないし乙Ａ３１）
ウ昭和５１年の９・１２豪雨の際，大谷川の水位は原洗堰の高さを１．６
５メートル超えて越流し，荒崎地区に床上浸水被害が生じた。
同年９月８日から同月１４日までの大垣市内の累計降雨量は７６８ミリ
メートルを記録し，岐阜県内の浸水戸数は１万４６６３戸に及んだ。大垣
市内では，住宅の床上浸水４５４１世帯（うち，荒崎支所管内は２９１世
帯。大垣市内全体の約６．４％），床下浸水９７２５世帯（同１６９世帯，
約１．７％）の被害が生じた。なお，大垣市内で最も床上浸水被害が多か
ったのは，東支所管内の１０３０世帯であった。（甲Ａ１４の１８の１，乙
Ａ８・４頁・５頁）
エこのように，荒崎地区の宅地化が進行した昭和４３年ころから昭和５５
年までの間，原洗堰からの越流は７回に及び，うち少なくとも４回は荒崎
地区において床上浸水被害が生じたが，同期間，大垣市内においては，荒
崎地区以外の地区でも浸水被害が多発していた。
なお，大谷川右岸地域のうち，輪中堤によって囲まれた十六輪中は，浸
水被害を受けることなく，水防共同体としての機能を果たしてきた。（甲Ａ
１９・１４頁）
(7)昭和５６年嵩上げ工事の経緯
ア国の緊急事業
国は，昭和５１年の９・１２豪雨による大規模な浸水被害を受け，同年，
激甚災害対策特別緊急事業（総事業費約６９億円）に着手し，同事業によ
り，杭瀬川の大規模な拡幅を行った。（乙Ａ２２・１１頁，乙Ａ２４，乙Ａ
２６・５頁，乙Ａ４５・７頁）
イ昭和５６年嵩上げ工事に向けた検討
岐阜県大垣土木事務所は，下流の整備が進んだことや大谷川右岸の堤防
整備等が進んだことなどを背景として，昭和５４年度，株式会社Ｋに大谷
川洗堰の嵩上げ工事についての検討，調査を委託し，同社及び岐阜県大垣
土木事務所は，昭和５５年３月，その結果を「昭和５４年度大谷川越流堤
嵩上げ工事調査報告書」（乙Ａ１９）にまとめた。
その内容は，大垣市は輪中地帯であるため排水が問題であり，大谷川に
ついては最大の問題が大谷川洗堰であるとの認識の下，①大谷川洗堰につ
いて何ら改造をせずほかの方策（河川改修，貯水池ポンプ排水の強化）等
により被害を小さくする，②大谷川洗堰を嵩上げする，③大谷川洗堰を完
全に締め切る等の方法について，荒崎地区の排水を行う荒崎ポンプ場のポ
ンプや洗堰樋門の機能，大谷川洗堰を嵩上げ又は完全締切りの場合の下流
の水位上昇の程度などの観点から比較検討したものである。
上記検討においては，特に②大谷川洗堰を嵩上げする方法と③大谷川洗
堰を完全に締め切る方法が中心的に検討されたが，③の方法では，下流の
水位の上昇値も大きくなり，下流堤防の越流の心配が出てくる，しかし，
②の嵩上げの場合，０．６メートルの嵩上げを行うと，連続雨量２５０ミ
リメートル以上で越流が生じ，連続雨量４００ミリメートル以上の場合に
遊水池の水位が大谷川の最高水位と同一になるが，降雨量３００ミリメー
トル以下の場合は越流入量が減少するため，遊水池の水位の上昇も少なく
なる，そのため，将来大谷川が完全改修を行った場合は越流堤を完全に締
め切っても支障はないが，昭和５５年３月の段階では，大谷川洗堰を暫定
的に０．６メートル嵩上げするのが適当である，総雨量３５０ミリメート
ル以下の洪水に対しては，嵩上げ高０．６メートルとすれば相当に効果的
であると考察している。
また，上記報告書には，昭和３４年から昭和５１年までの大垣市の連続
降雨量を元に確率を計算すると，大垣市において，２年に１回は１９３ミ
リメートル，５年に１回は３００ミリメートル，１０年に１回は３６０ミ
リメートル程度の連続降雨があると考えられる旨の記載がある。
なお，昭和５１年の９・１２豪雨の後，荒崎地区の住民は，岐阜県知事
に対し，原洗堰を完全に締め切ることを求めたが，静里地区，綾里地区の
住民の同意が得られなかった。（乙Ａ１９，乙Ａ２６・５頁，乙Ａ３１）
ウ昭和５６年嵩上げ工事
岐阜県知事は，昭和４２年度から継続している「相川（大谷川）中小河
川改修事業」（前記（５）イ）の一環として，原洗堰の越流部を０．６メー
トル嵩上げし，ＴＰ７．８メートルとする大谷川洗堰の嵩上げ（昭和５６
年嵩上げ工事）に着工し，昭和５６年３月，完工した。
大谷川洗堰付近の県道岐阜垂井線から下流は，左岸堤防（ＴＰ１０．０
メートル）より右岸堤防（ＴＰ約９．０メートル）が１メートル低い状況
となっており，大谷川洗堰部分は，上記嵩上げ後もこれより更に１．２メ
ートル低くなっており，連続降雨量２５０ミリメートル以上の洪水が発生
した場合，越流する仕組みとなっていた。（乙Ａ６，乙Ａ１９・１３５頁，
乙Ａ２４，乙Ａ４５・７頁，証人Ｃ）
（８）昭和５６年嵩上げ工事から本件水害まで
ア昭和５６年嵩上げ工事後，平成２年ころまで
（ｱ）国は，前述の「木曽川水系工事実施基本計画」に基づき，直轄河
川事業として，下流の牧田川，杭瀬川において，高水護岸，築堤等の一
般改修工事を進めていた。
（ｲ）岐阜県知事は，昭和５６年嵩上げ工事後も，昭和４２年度から継続
している「相川（大谷川）中小河川改修事業」（前記⑸イ）の一環として，
また，昭和６３年度に「木曽川水系相川・大谷川中小河川改修全体計
画」を策定して，相川及び大谷川の掘削，築堤，護岸工事を継続した。
その結果，相川については，平成３年度時点で，昭和３０年代から実
施した大垣市荒崎地先の狭窄部引き堤工事や東海道本線橋梁の架換工事
等の大半が完了し，下流有堤部の堤防補強を重点に改修事業を実施して
いる状態で，大谷川については，東海道本線より上流はほぼ完了し，旧
国道２１号線より下流を相川の築堤と整合を図りつつ引堤工事を実施し
ている状態であった。
また，昭和６０年，大型排水機が増設された。
上記改修工事の事業費（大谷川工区分）は，昭和５７年度が４１００
万円，昭和５８年度が６１００万円，昭和５９年度が６３００万円，昭
和６０年度が１億２０００万円，昭和６１年度が１億２５００万円，昭
和６２年度が１億５５００万円，昭和６３年度が１億８２００万円，平
成元年度が２億６０００万円及び平成２年度が６９００万円であった。
（甲Ａ３３・７５頁，乙Ａ２５，乙Ａ３２，乙Ａ４６，乙Ａ４７）
（ｳ）昭和５８年６月の集中豪雨の際，大垣市内で住宅の床上浸水４世帯，
床下浸水１４５世帯の被害が生じた。このとき，本件洗堰から越流した
が，荒崎支所管内での被害は，住宅の床上浸水１世帯，非住宅の床下浸
水１１棟（住宅の床下浸水なし）にとどまった。（甲Ａ１４の１８の１，
乙Ａ８・５頁）
（ｴ）平成元年９月の集中豪雨の際，大垣市内で床上浸水３世帯，床下浸
水２０世帯の被害が生じた。このとき，本件洗堰から越流したが，荒崎
地区内の住宅浸水被害は生じなかった。（甲１４の１８の１，乙Ａ８・５
頁）
イ平成２年９月の水害
平成２年９月の台風１９号の際，養老町江月付近の牧田川と杭瀬川の中
堤が長さ１５０メートルにわたって破堤し，牧田川の水が杭瀬川や大谷川
に逆流し，養老町や大垣市で広く浸水被害が発生した（以下「平成２年９
月の水害」という。）。本件洗堰からも越流し，大垣市内で住宅の床上浸水
２１２戸，床下浸水８７４戸の被害が生じた。このうち，荒崎支所管内の
住宅の床上浸水が１６０戸（大垣市内全体の約７５％），床下浸水が３８２
戸（同約４４％）であった。
なお，上記水害時の雨量は，５０年に１回発生すると想定される雨量で
あった。（甲Ａ３・４頁・７頁，甲Ａ１４の１８の１，乙Ａ８・５頁）
ウ国は，平成２年９月の水害を受けて，同年，牧田川及び杭瀬川の高水護
岸，築堤等の一般改修工事に加え，下流の流下能力を向上させるため，近
鉄養老線橋梁及び県道橋２橋（烏江橋，高渕橋）の架け替えを行う近鉄橋
梁特定構造物改築事業（総事業費約２２０億円）に着手し，平成１３年度
に完工した。（乙Ａ２２・１１頁，乙Ａ２４，乙Ａ２５，乙Ａ４５・７頁）
エ被控訴人は，昭和６３年に策定した「木曽川水系相川・大谷川中小河
川改修全体計画」等に基づき，大谷川の掘削，築堤，護岸工事を継続した。
その事業費（大谷川工区分）は，従前よりも大幅に増加し，平成３年度
は２億４７００万円，平成４年度は３億７５００万円，平成５年度は２億
７１００万円，平成６年度は１億２７００万円，平成７年度は５２００万
円，平成８年度は４億１０００万円及び平成９年度は６７００万円であっ
た。
なお，平成２年９月の水害を機に，本件洗堰の嵩上げが検討されたが，
周辺地区のコンセンサスを得るのが困難な状況であった。（乙Ａ２２・１１
頁，乙Ａ２４，乙Ａ２５，乙Ａ３２）
オ（ｱ）被控訴人は，昭和６３年に策定した「木曽川水系相川・大谷川中小
河川改修全体計画」が下流の国の直轄河川事業の計画と必ずしも整合し
ていなかったこともあって，当時実施中の河川改修事業との整合を図り
つつ，新たに相川，大谷川その他河川の総合的な治水計画を策定するた
めの調査，検討をＡに委託した。
なお，平成３年当時の改修計画（平成２年度から平成３０年度まで）
では，相川について平成８年までに延長１．１キロメートルの築堤（腹
付け）（事業費２０億円）を，平成３０年までに延長２．３キロメートル
の低水護岸（事業費８億円）を，大谷川については平成５年から平成１
５年までに延長０．７キロメートルの掘削護岸築堤（暫定）（事業費１５
億円）を，平成７年ころから平成２０年までに延長１２．８キロメート
ルの掘削護岸築堤（腹付け）（事業費６億円）を，平成１５年から平成２
２年ころにかけて，延長合計４．１キロメートルの区間内における堤嵩
上げ（事業費合計６億円）を実施し，平成２２年ころに大谷川洗堰の嵩
上げ（事業費１億円）を実施することとされていた。（甲Ａ３３・７８頁
（表３．３相川流域改修計画），証人Ｄの供述書）
（ｲ）Ａは，平成３年度から平成５年度にかけて流域調査，現況河道の解
析，降雨解析，流出モデルの作成，治水安全度の検討，計画高水量の算
定，基本高水流量の設定等を行い，各洪水処理施設の可能性についても
検討を行った。
Ａは，「平成４年度公共住宅宅地基盤特定治水施設等整備事業相川流域
河川計画業務報告書」（甲Ａ３４）において，大谷川における相川等の背
水に関し，①完全バック堤方式，②自己流堤方式及び③セミバック堤方
式を検討し，洪水処理は完全バック堤が基本であるが，その方式では堤
防嵩上げのための用地買収やＪＲ東海道本線の嵩上げ等が必要になり，
改修期間の長期化が予想される一方で，平成２年に大きな浸水被害が生
じていることから河道改修を急ぐ必要があるとして，ＪＲ鉄道橋部に遊
水地を設置するとともに，水門を設置してその上流をセミバック堤とし
て処理する方式を提案した（①の完全バック堤方式とは，逆流防止施設
を本川と支川の合流点に設けず，本川の背水影響を受ける区間の支川堤
防を本川堤防並み（余裕高，天端幅）に堅固な構造を備えた支川堤防の
ことをいう。②の自己流堤方式とは，本川との合流点に逆流防止施設を
設けて本川の影響が支川に及ぶのを遮断し，支川の堤防高を本川の背水
位とは無関係に支川の流量だけで定める場合の支川の堤防のことをいう。
この場合は，逆流防止施設の閉鎖後には支川に洪水が貯まり，支川流出
量が支川の河道貯留容量を満たした後に支川堤を越流して堤内地に浸水
するおそれがある。③のセミバック堤方式とは，合流点に逆流防止施設
を設けて本川の影響を遮断するが，支川の計画高水位については完全バ
ック堤と同様とし，堤防の高さの余裕や幅を支川の堤防並みに低下させ
る方式のことをいう。この方式では，支川の堤防が自己流堤に比べて高
いので，支川に洪水が貯まるまでに一定の余裕があること，完全バック
堤に比べて堤防敷用地が軽減できることという利点があるが，水門等の
設備が必要となり経済性に懸念がある。）。
しかし，その後，建設省から完全バック堤を基本とするよう再考を求
められたことから，Ａは，平成８年３月，被控訴人に，大谷川は計画高
水流量が毎秒１１０立方メートルで比較的規模が大きいこと及び下流部
は背後地盤が低いことから，完全バック堤方式を採用した「平成７年度
公共中小河川改修委託業務報告書相川全体計画書作成」（以下「平成７年
度報告書」という。甲Ａ３９）を提出した。（甲Ａ３３，甲Ａ３４（特に
８０頁・１２７頁），甲Ａ３５・５頁，甲Ａ３９（特に６２頁以下），証
人Ｄの供述書）
（ｳ）Ａは，平成８年１１月，「平成８年度公共住宅宅地基盤特定治水施
設等整備事業報告書相川全体計画事業実施順位の検討（洪水氾濫解
析）」（以下「平成８年度報告書」という。甲Ａ３５）を作成し，被控訴
人に提出した。Ａは，上記報告書において，完全バック堤による整備の
完了までには相当長期間を要するところ，改修工事の施工順序は，施工
段階において安全度の順序を変えないようにするには，最も安全度の低
い本件洗堰が最後となるが，現状の本件洗堰の高さでは，高渕地点の水
位から考えて１０年に１回程度の確率の降雨により溢水することが予測
され，早急な対応を取ることが必要であるとして，大谷川洗堰の段階的
嵩上げ（１．０５メートル）を行うことを提案した。
なお，上記報告書においては，上記の嵩上げ高１．０５メートルは，
背水位に関しては１／２０年確率水位程度を保障し，大谷川及び相川の
自流流量については１／５０計画降雨に対する流出量を与え，越流流量
は荒崎，島団地に影響しない湛水位７．０メートル程度を限度として算
出した数値であるとされている。（甲Ａ３５（特に７７頁・７８頁・８８
頁ないし９３頁），証人Ｅの供述書）
（ｴ）岐阜県知事は，相川改良工事全体計画を策定し，平成９年１１月，
建設大臣の認可を受けた。
相川改良工事全体計画の概要は，計画規模を１／５０年確率規模（５
０年に１回程度の確率で降る大雨に対して安全である），計画降雨量（１
／５０年確率日雨量）を相川流域の日雨量２５９ミリメートル，大谷川
流域の日雨量２６５ミリメートルとし，大谷川については完全バック堤
方式により洪水処理を行うというものであった。（乙Ａ２０）
カ相川改良工事全体計画策定後の河川整備計画の検討
（ｱ）岐阜県知事は，遅くとも，平成１４年１月までに，広域河川改修事
業の中で，次の内容の相川，大谷川，泥川の河川整備計画を検討し準備
していた（なお，Ａが，被控訴人と協議しながら河川改修計画に係る調
査，検討を進めていたこと，上記平成８年度報告書の内容並びに下記キ
の工事実施状況からすると，被控訴人は，相川改良工事全体計画策定時
には，既に，大谷川洗堰の段階的嵩上げを行うという方針を有していた
ものと認められる。）。（甲Ａ３・８頁，甲Ａ３５，甲Ａ３７・５４頁から
６３頁まで，証人Ｄの供述書）
ａ第１期計画
杭瀬川下流で国土交通省により実施されている改修事業の進捗によ
り，大垣市高渕地内の狭窄部が解消され，杭瀬川の洪水の流下能力が
大きく向上しつつあり，また，平成１９年度に徳山ダムが完成見込み
であり，過去と同じ雨が降った場合でもダムの洪水調節により揖斐川
本川の水位低下が見込まれた。
このため，徳山ダムの完成見込みである平成１９年度を目途に，第
１期計画として，相川については，養老橋から上流左右岸の堤防の厚
みが不足しているため補強工事を実施し，特に養老橋直上流右岸では
河川断面が不足しているため，現在の堤防を引堤して築造する，大谷
川については，ＪＲ東海道線下流の左右岸の堤防の高さが低く，厚み
も不足しているため補強工事，橋の架け替え工事を実施する，泥川に
ついては，室原新橋下流の堤防の高さが低く，厚みも不足しているた
め補強工事を実施し，これらの工事終了後，大谷川洗堰をＴＰ８．８
５メートルまで嵩上げする（１．０５メートルの嵩上げ）。
ｂ第２期（完成）計画
第１期計画実施後，引き続いて泥川の樋門処理を実施するとともに，
相川・大谷川の堤防について下流部より順次堤防の高さを完成形まで
上げ，併せて桁下高さが低くなっている橋梁の改築を行う。最後に，
大谷川洗堰部分も上下流と同じ構造の完成堤防として大谷川洗堰を解
消し，河川改修事業を完成させる。
(ｲ)これに先立ち，岐阜県西濃建設事務所では，相川，大谷川，泥川の河
川整備計画の検討を行うため，平成１３年７月，公募及び推薦による有
識者や地域内の住民６８名で組織する「河川整備計画西濃地域検討会」
を設置した。同検討会は，牧田川圏域全体を検討する全体会議と，圏域
を杭瀬川，相川（大谷川，泥川を含む），水門川の流域に分割して具体的
な整備計画を検討する３ブロック会議から成り立っている。
平成１３年度には，１回の全体会議と３回のブロック会議が開催され，
それぞれのブロックごとに，河川整備の現状と課題を整理し，整備目標
及び施策の方向性を検討し，整備方針についてコンセンサスを得た。
なお，相川ブロックは，荒崎のほか静里，綾里から公募，推薦された
委員２３名で構成され，平成１４年７月２１日までに３回開催されたが，
大谷川洗堰を撤廃し，住民の不安を解消してほしい旨の意見が出る一方，
大きな遊水地がなくなるのは不安である旨の意見が出るなど，大谷川左
右岸ないし上下流での利害が対立していた。
また，平成１３年９月２１日に実施された第２回ブロック会議におい
ては，被控訴人から委員に対し，大谷川洗堰のＴＰ８．８５メートルへ
の段階的整備の記載を含む図面が配付され，上記段階的嵩上げについて
の説明もなされた。（甲Ａ３・８頁，乙Ａ３２，乙Ａ５１ないし乙Ａ５３）
キ本件水害時までの河川改修の状況等
大谷川洗堰を１．０５メートル嵩上げすることにより，上下流で水位が
０．１メートルないし０．５４メートル上昇し，上昇水位が現況堤防高を
超えるおそれがあるため，被控訴人は，平成８年度以降，大谷川洗堰の嵩
上げにより影響を受ける区間にある堤防（合流点から１．０キロメートル
ないし１．７キロメートルの区間の左岸堤防）の整備（腹付け）を行い，
平成１１年度には国道２１号線の嵩上げ工事を，平成１２年度から同１３
年度にかけて，長松橋（相川合流点から３．５キロメートルの位置にある）
の嵩上げ工事等を行った。
大谷川改修の事業費（大谷川工区）は，平成１０年度は２億７９００万
円，平成１１年度は２億１３００万円，平成１２年度は３億０３００万円，
平成１３年度は１億９３００万円，本件水害が発生した平成１４年度は５
億２０００万円であった。（甲Ａ３７・６０頁，乙Ａ６，乙Ａ２５，乙Ａ４
６，乙Ａ４７）
ク昭和５６年嵩上げ工事の効果
平成１２年９月の集中豪雨の際，大垣市内で住宅の床下浸水３０戸の被
害が生じたが，荒崎支所管内では浸水被害は生じなかった。（甲Ａ１４の１
８の１）
昭和５６年嵩上げ工事により，本件洗堰からの越流は，昭和５６年から
平成１４年までの２２年間に５回となり，ほぼ５年に１度の割合となった。
このうち，荒崎地区に住宅の床上浸水被害が生じたのは，平成２年９月の
水害の際と本件水害の際の２回であり，およそ１１年に１回であった。
(9)本件水害の状況（この項において，平成１４年７月については年及び月の
記載を省略する。）
ア降雨状況
台風６号による降雨は９日午後１０時ころから始まり，翌１０日未明に
激しさを増し，岐阜県根尾川流域の樽見観測所では，同日の日降雨量４９
５ミリメートル（昭和５４年からの記録では第１位）を，最大時間降雨量
９３ミリメートル（同第３位）を記録した。岐阜県根尾川流域の根尾村根
尾地点では，総降雨量５６２ミリメートルを，１０日午前１時に最大時間
降雨量１１１ミリメートルを記録した。なお，根尾川は揖斐川の支川の一
つである。
大垣観測所では日降雨量１５５ミリメートル（昭和５４年からの記録で
は第３位），相川上流の関ヶ原観測所では日降雨量２２２ミリメートル（同
第３位），最大時間降雨量９１ミリメートル（同第１位）の猛烈な雨を記録
した。
本件水害時の総雨量（累計雨量）は，大谷川に近い大垣市赤坂地点が２
６３．０ミリメートル，大垣市の雨量観測地点（大垣市中消防署）が１７
８．５ミリメートル，相川上流部の関ヶ原観測所で３５１．０ミリメート
ルであった。
台風６号による降雨は，流域全体で３０年に１回程度の豪雨に相当する
ものであった。（甲Ａ２，乙Ａ６）
イ河川の水位及び出水状況
（ｱ）上記豪雨により，揖斐川の水位は急激に上昇し，万石地点（河口か
ら約４１キロメートル，大垣市）において，１０日１２時に最高水位Ｔ
Ｐ１２．３６メートルを記録した。これは，計画高水位ＴＰ１２．０９
メートルを０．２７メートル上回るものであり，計画高水位を上回る状
態は約３時間続いた。
（ｲ）牧田川の烏江地点（揖斐川との合流部から約７キロメートル上流，
養老町）において，最高水位ＴＰ９．７５メートルを記録した。これは，
計画高水位ＴＰ９．２５メートルを０．５メートル上回るものであり，
計画高水位を上回る状態は約４時間続いた。
（ｳ）杭瀬川の高渕地点（牧田川との合流部から約２キロメートル上流，
大垣市）において，計画高水位はＴＰ８．８８メートルであるところ，
最高水位ＴＰ８．５７メートルを記録した。
（ｴ）本件水害時，大谷川の水位はＴＰ８．７７メートルとなり，本件洗
堰の高さを０．９７メートル越えて，１０日午前６時１０分から１１日
午前７時までの約２５時間にわたり越流した。本件洗堰での越流が始ま
ったとき，杭瀬川の高渕地点の水位は，洗堰天端高のＴＰ７．８０メー
トルより低いＴＰ約６．０メートルであった。
（ｵ）本件水害により，大谷川右岸区域（荒崎地区のほか，養老町の一部
及び垂井町の一部を含む。）に浸水面積２３４ヘクタール，住宅浸水４８
２戸（床上浸水３０９戸，床下浸水１７３戸），非住宅浸水１２１戸（床
上浸水８５戸，床下浸水３６戸）の被害が生じた。
また，泥川流域において浸水面積２６５ヘクタール，床上浸水５戸，
床下浸水３６戸の被害が生じ，大谷川左岸区域において浸水面積６４ヘ
クタール，床下浸水５戸の被害が生じた。
なお，上記のうち，大垣市内の住宅の床上浸水は３３３戸，床下浸水
は２３３戸で，そのうち，荒崎支所管内の浸水面積は約１７５ヘクター
ル，住宅の床上浸水２９０戸（大垣市内全体の約８７％），床下浸水１６
６戸（同約７１％）であった。
（ｶ）台風６号による浸水被害（内水，外水）は，浸水面積約８１７ヘク
タール，浸水戸数６４９戸（床上浸水３４０戸，床下浸水３０９戸）に
及んだ。（以上につき甲Ａ１ないし甲Ａ３，甲Ａ１４の１８の１，甲Ａ１
８・４５１頁・４５２頁，乙Ａ１４）
ウ浸水被害の順番
本件水害における浸水被害は，原判決添付の別紙「氾濫発生順序」記載
のとおり，まず，無堤部を有する泥川において，背水による水位上昇の影
響を受けて溢水した後（浸水順序①），本件洗堰からも溢水し（浸水順序②），
その後，矢道川からも溢水し（浸水順序③），大谷川，相川，泥川等の水位
の上昇に伴い，河川への排水が困難となった結果，上記①ないし③と並行
して，内水や水路などによる湛水（浸水順序④等）も発生した。（乙Ａ１５）
エ内水の影響
本件水害時における本件洗堰からの氾濫域における湛水量は，全体で５
０２万立方メートルと見積もられ，このうち，本件洗堰及び相川大谷川合
流堤から越流した湛水量が３３４万立方メートル，内水による湛水量が１
６８万立方メートルと推測されている。
内水の湛水量は，大谷川へ流入すると想定される流域面積（約５．２平
方キロメートル）への降雨を各観測所における降雨量実績（赤坂観測所２
６３ミリメートル，谷観測所３８２ミリメートル）をもとに算出された。
また，外水の湛水量は，本件洗堰及び相川大谷川合流堤から溢水したとし
て，実際の本件洗堰付近の水位，相川大谷川合流堤の水位及び堤内の水位
をもとに算出された。（甲Ａ３・１５頁）
オ控訴人らの被害状況等
控訴人らは，本件水害により，別紙「損害目録」記載のとおり，控訴人
ら１３２名のうち１０５名が床上浸水，２７名が床下浸水の被害を受けた。
控訴人らのうち，自宅から避難した者は，避難の際，危険な状態での避
難による恐怖を感じた。ようやく避難場所に避難しても，避難先が危険な
状態になり，更に避難を余儀なくされた者もいた。
控訴人らのうち，自宅から避難しなかった（避難できなかった）者も多
いが，これらの者は，自宅が水没するのではないかという恐怖や不安を感
じた。
水が引いても，控訴人らの多くは，トイレや風呂が利用できない，電化
製品が使用できない，寝る場所が確保できない等の不便な状況，非衛生的
な状態に置かれた。
また，建物は，浸水のために壁が落ちる，壁紙が剥がれ，床板がゆがむ，
悪臭が漂うといった状態となり，異臭やシロアリ被害を防ぐため，畳を上
げ，床板を外すなどして床下を乾かす必要があり，修理や改修費用の経済
的負担も生じた。
控訴人らの多くは，家財道具を避難させることができなかったため，買
換え等の経済的な被害を受けたのみならず，家族の思い出の品や子供たち
の成長の過程を記録した写真など，二度と戻らない物が水に浸かって破損
し，精神的な苦痛を被った。（甲Ａ１２の１，甲Ａ１３の１，甲Ａ１４の２・
２４，甲Ａ１５の１，甲Ｂ１ないし甲Ｂ１８３の各１及び２，控訴人Ｆ本
人，控訴人Ｇ本人，控訴人Ｈ本人，控訴人Ｊ本人）
(10)本件水害後の改修事業等
ア(ｱ)本件水害の発生を受けて，平成１４年１０月３１日，杭瀬川支川相川，
泥川，大谷川の岐阜県知事管理区間においては河川災害復旧関連事業及
び河川等災害復旧事業が，下流部の揖斐川支川杭瀬川の国土交通大臣管
理区間においては河川災害等関連緊急事業（直轄復緊事業）が採択され
た。
(ｲ)国（国土交通省）は，上記河川災害復旧等関連事業として，杭瀬川と
揖斐川の合流点から上流へ５８００メートルの区間を対象に，牧田川や
杭瀬川の築堤工事や河道掘削，護岸工事，近鉄養老線付近の県道の道路
橋の架け替えを行った。
(ｳ)被控訴人は，上記（ア）の事業として，平成１５年から平成１９年度
にかけて，相川・大谷川・泥川床上浸水対策特別緊急事業（以下「平成
１４年緊急事業」という。）を実施した。大谷川の事業対象区間は，相川
合流点からＪＲ東海道本線上流１００メートルまでの４１００メートル
であった。
平成１４年緊急事業は，大谷川洗堰からの越流を軽減するために，①
大谷川洗堰を１．０５メートル（ＴＰ８．８５メートルまで）嵩上げす
ることとし，そのため，②嵩上げによる影響を受ける区間の計画高水位
までの堤防整備及び③洪水の疎通を阻害している橋梁の架け替えを行う
ことを目的とし，②，③，①の順序で随時改修をしていくという計画で
あったが，これは，概ね，前述の第１期計画の内容を上記事業として実
施するものであった。
平成１４年緊急事業の実施により，平成２０年３月，堤防補強工事及
び大谷川洗堰を１．０５メートル嵩上げして天端高ＴＰ８．８５メート
ルにする工事（平成２０年嵩上げ工事）が完工した。
（ｴ）また，大垣市は，上記平成２０年嵩上げ工事が完工するまでの間の
暫定的な措置として，大谷川右岸に，延長１１３０メートル，面積７０
ヘクタールに高さ１．３メートルから２．６メートルの水防土のうによ
る囲堤を設置することとし，平成１５年８月にほぼ完工した。同囲堤の
貯留量は，１６０万立方メートル（本件水害時の越流量の約半分）であ
り，本件水害程度の洪水の際には，荒崎地区への洪水の到達時間を４時
間程度遅らせる効果を有するものであった。（以上につき甲Ａ２，甲Ａ３，
甲Ａ１４の１４，甲Ａ１８・４５３頁，乙Ａ６，乙Ａ８・８頁・１５頁
以下，乙Ａ４５・１０頁・１１頁，証人Ｃ３３頁・３４頁）
イ平成１６年１０月の台風２３号の際，大谷川洗堰から越流し，荒崎地区
において床上浸水被害が生じた。大垣市では，住宅の床上浸水４６戸，床
下浸水７０３戸の被害が生じ，そのうち，荒崎支所管内は床上浸水２０戸
（大垣市全体の約４３％），床下浸水１２４戸（同約１８％）であった。（甲
Ａ１４の１８の１，甲Ａ４３・６頁）
(11)県内他河川の浸水被害状況
原洗堰が嵩上げされた昭和５６年から本件水害が発生した平成１４年まで
の２２年間に，杭瀬川では，昭和６１年，同６３年，平成元年，同２年（２
回），同４年，同６年（２回），同１１年（２回），同１２年，同１４年の１２
回（およそ２年に１回），板取川では，昭和５６年，平成５年，同６年，同９
年，同１１年（３回），同１４年（２回）の９回（およそ２年半に１回），水
門川では，昭和６１年，同６３年，平成２年，同１２年，同１４年の５回（お
よそ４年半に１回），境川では，平成９年，同１１年（２回），同１２年の４
回（およそ５年半に１回），津保川では，平成２年，同４年，同１０年，同１
２年の４回（およそ５年半に１回），中之江川では，昭和６３年，平成元年，
同２年，同１１年，同１２年の５回（およそ４年半に１回）の浸水被害があ
った。水門川及び板取川における浸水被害の概要は原判決添付の別紙「県内
他河川の水害発生状況」のとおりである。
なお，大谷川の浸水被害は，昭和６１年，平成元年，同２年，同６年，同
１１年，同１２年，同１４年の７回（およそ３年に１回）であった。（甲Ａ１
４の１６の１，乙Ａ４０，乙Ａ４４）
（１２）建設省の取組等
ア建設省は，昭和６１年８月に宮城県鹿島台町等で発生した水害を受けて，
昭和６３年，宮城県鹿島台町，大郷町及び松島町を全国初のモデル地区に
指定し，「水害に強いまちづくりモデル事業」を開始した。
上記事業の一環として，河川管理者である建設大臣と道路管理者である
宮城県（知事）が共同で，国道３４６号鹿島台バイパスとの兼用施設とし
て，約７．４キロメートルの二線堤を設置することとされ，平成２年度に
着手された（以下，上記二線堤を「鹿島台の二線堤」ともいう。）。
鹿島台の二線堤は，全体事業費が約２２０億円とされ，平成２０年度に
おいても現道区間の嵩上げ等の工事が継続中であった。（甲Ａ２４，乙Ａ４
９）
イ建設大臣は，平成１２年２月，「流域での対応を含む効果的な治水対策の
あり方」を河川審議会に諮問した。
河川審議会は，平成１２年１２月１９日，従前の治水対策は，築堤や河
川改修を進めることにより，流域に降った雨水を川に集めて，海まで早く
安全に流すことを基本として行われてきたが，都市化による土地利用の激
変や異常降雨の頻発により，通常の河川改修のみによる対応では限界が生
じている地域があることから，ダムや堤防などの通常の河川改修を引き続
き着実に実施することに加え，輪中堤，宅地嵩上げ及び土地利用方策，河
川と下水道の連携強化，貯留施設等による流出抑制対策，ハザードマップ
の作成・公表等の流域対策を導入することを提案する旨の中間答申を行っ
た。
上記中間答申においては，拡散型氾濫域では連続堤方式等の河川整備を
行うことが基本である，二線堤等は有効な手法であるため，整備手法等に
ついて検討を進めるべきであるとされ，非拡散型氾濫域では，連続堤方式
では宅地や農地の大半が堤防敷地として失われてしまう場合，安全度を高
くする必要がある地域について輪中堤や宅地嵩上げによることがそれぞれ
提案された。
なお，従来，輪中堤や宅地嵩上げ等の対策は，河川管理者ではなく地方
公共団体により実施されてきたが，これらの対策を河川管理者が河川事業
として実施することが提案された。
また，洪水の氾濫域における土地利用方策として，緩やかな規制を設置
する新たな概念の河川区域を設けることや，建築基準法に基づく災害危険
区域における建築物の建築制限を設けること，建築物を新築する場合の制
限について検討を行うこと，情報提供として，浸水実績図やハザードマッ
プの作成・公表等を行うことなどが提案された。（甲Ａ４）
２争点（１）（大谷川洗堰の管理において，機能的瑕疵の法理の適用又は類推適
用による瑕疵が認められるか。）について
(1)国家賠償法２条１項にいう営造物の設置又は管理の瑕疵とは，営造物が通
常有すべき安全性を欠いて他人に危害を及ぼす危険性のある状態をいうとこ
ろ，これは，営造物を構成する物的施設自体に存する物理的，外形的な欠陥
ないし不備によって一般的に上記のような危害を生じさせる危険性がある場
合のみならず，その営造物が供用目的に沿って利用されることとの関連にお
いて危害を生じさせる危険性がある場合も含み，また，その危害は，営造物
の利用者に対するもののみならず，利用者以外の第三者に対するものも含ま
れると解される。
そして，当該営造物の利用の態様及び程度が一定の限度にとどまる限りに
おいてはその施設に危害を生じさせる危険性がなくても，これを超える利用
によって危害を生じさせる危険性が存する状況にある場合には，そのような
利用に供される限りにおいて上記営造物の設置，管理には瑕疵があるという
ことは妨げられず，したがって，上記営造物の設置・管理者において，かか
る危険性があるにもかかわらず，これにつき特段の措置を講ずることなく，
また，適切な制限を加えないままこれを利用に供し，その結果利用者又は第
三者に対して現実に危害を生じさせたときは，それが上記設置・管理者の予
測し得ない事由によるものでない限り，国家賠償法２条１項の規定による責
任を免れることができないと解される。（大阪国際空港訴訟判決参照）。
(2)控訴人らは，機能的瑕疵の法理は，受忍限度論に立脚しつつ，営造物が公
共的な機能を果たす過程で周辺住民に被害を被らせている場合にも管理の瑕
疵，違法性を肯定する法理であるところ，岐阜県知事は，本来，越流箇所に
ついては最優先で改修する必要があるにもかかわらず，大谷川洗堰から越流
させることによってほかの部分の破堤，越流を防ぎ，ほかの地域を守るとい
う河川管理の必要上，本件水害が発生するまで，大谷川洗堰及び荒崎地区に
ついて何の浸水対策もしなかったため，長年にわたって，住宅地である荒崎
地区が事実上の遊水地としての役割を押しつけられている状態が続き，荒崎
地区の住民は，不平等な治水対策により特別の犠牲が強いられてきたもので
あり，本件水害は人災というべきものであること，本件洗堰からの浸水被害
は岐阜県知事が想定したとおりに起こったこと，本件洗堰は改修途上ではな
く設置計画どおりに完成された河川管理施設であり，ダムや水門に類似する
構造，機能を有することを基礎として，大阪国際空港訴訟判決が示したいわ
ゆる機能的瑕疵の法理を適用又は類推適用すべきであると主張する。
(3)アしかしながら，前記１で認定したとおり，大谷川流域は，その自然的条
件のため，昔から浸水被害が繰り返されてきた地域であり，従前，大谷川
右岸は無堤で荒崎地区は年に数回の頻度で浸水していたところ，大谷川右
岸地域の洪水被害を軽減させる目的で昭和２９年土地改良事業により右岸
に築堤されたこと，その際，養老橋下流の根本的改修が実施されなければ
抜本的に水害を軽減することは不可能なため，それまでの過渡的手段とし
て，荒崎地区を遊水地状態とする原洗堰が設置されたこと，その後，昭和
４３年ころ以降，荒崎地区の一部において宅地化が急速に進み，昭和５０
年に宅地化した地域及び宅地化が見込まれる地域が市街化区域に指定され
たこと，国は，昭和４０年に河川法が施行される前から本川である揖斐川
等の改修事業を順次実施し，被控訴人は，昭和４２年度以降，将来的に大
谷川の左右岸の堤防高を同じ高さとして大谷川洗堰を解消することを内容
とする改修事業を継続的に実施し，その中で，昭和５６年に大谷川洗堰が
０．６メートル嵩上げされ，それまでは約２年に１回の割合で生じていた
大谷川洗堰からの越流が上記嵩上げ後は約５年に１回と減少したこと，そ
の後も，被控訴人は平成２年９月の水害の前後を通じて継続的に大谷川及
びその下流河川の改修を進め，大谷川洗堰の完全な締切りまでにはなお長
期間を要することから，遅くとも，平成１４年１月までには，まず，平成
１９年度を目途に堤防補強や橋の架け替えを行った上で，次いで大谷川洗
堰の１．０５メートル嵩上げを行う方針を定め，平成８年度以降，上記嵩
上げ工事に先行させるべき，大谷川洗堰の嵩上げにより影響を受ける区間
にある堤防の整備（腹付け），国道２１号線の嵩上げ工事，長松橋の嵩上げ
工事等を順次計画，実施してきたことが認められる（なお，昭和５０年８
月の台風６号による浸水被害を受けて，同年１０月の岐阜県県議会におい
て，議員から，大谷川洗堰の問題を緊急に処理すべきとの要望がなされた
際，岐阜県土木部長は，大谷川洗堰はできる限り早く解消することが望ま
しいが，根本的には国の直轄事業に属する部分が多い杭瀬川，大谷川の抜
本的な改修を待たざるを得ないので，国と十分連絡を取って，改修促進に
努力する，また，現在も大谷川のしゅんせつ等を行っている旨回答してい
ることからも，被控訴人が早い時期から大谷川洗堰の解消を目指していた
ことが裏付けられる。（甲Ａ１５の９の②・２３３頁・２４２頁・２４３頁））。
控訴人らは，長松橋の嵩上げ工事は，その嵩上げ高からするとＴＰ１０．
８８メートルの最終的な計画に向けられたものであり，大谷川洗堰の１．
０５メートルの嵩上げとは無関係であり，平成７年ころから本件水害まで
の間は，護岸工事など河道の流下能力を高める効果がさほど見込まれない
工事が多く，上記１．０５メートルの嵩上げの前提となる工事や，河道の
流下能力を高める工事は実際にはほとんど何も行われていない旨主張する。
しかしながら，甲Ａ３５号証（特に８４頁から９２頁まで）によれば，
安全度の順序を変えずに大谷川洗堰の段階的嵩上げを実施するには，大谷
川につき，まず，相川との合流点から２．８キロメートルないし４．２キ
ロメートルの区間の両岸について計画施工ＴＰ１０．８８メートルまで堤
防等の嵩上げを施工し（長松橋は３．５キロメートル地点にある。），次に
合流点から１．０キロメートルないし２．８キロメートルの区間の右岸等
についてＴＰ９．６メートルまで段階的嵩上げを行い，その後，大谷川洗
堰につきＴＰ８．８５メートルまで段階的嵩上げを行うべきことが認めら
れ，また，護岸工事により堤防の強度を上げることも河道の流下能力の向
上になるから，控訴人らの上記主張は採用できない。
イそうすると，大谷川洗堰（原洗堰及び本件洗堰）は，大谷川流域の洪水
被害を軽減することを目的として設置された改修途上の堤防であり，流域
の洪水被害の軽減を供用目的とする施設であるというべきであり，大谷川
洗堰からの越流の態様及び程度は，専ら河川の洪水という自然的原因によ
る災害によるものであるから，岐阜県知事（被控訴人）が大谷川洗堰から
の越流を前提として河川管理をしているとか，ほかの地域を守るために計
画的に住宅地である荒崎地区に浸水被害を被らせてきたとか，河川管理者
が越流機能を積極的に利用してきたなどとはいえず，大谷川洗堰は，自然
的原因による洪水時に越流機能が表面化するにすぎないというべきである
（ダムや水門の操作と異なり，大谷川洗堰からの越流に対する河川管理者
の影響力の行使は，河川改修を実施するよりほかにない。）。
したがって，そもそも，営造物がその供用目的に沿って「利用」されて
いる場合を前提とする機能的瑕疵の法理とは場面が異なるというべきであ
る。
控訴人らは，①０．６メートルの嵩上げ高は越流機能を維持するために
決定されたものである，②河川の改修は下流から行うのが原則であるのに，
大谷川においては上流から改修しているのは，大谷川洗堰に越流機能があ
るからであるとして，被控訴人は大谷川洗堰の越流機能を利用している旨
主張する。しかしながら，原洗堰の嵩上げ高は，嵩上げによる水位の上昇
によって，その下流の堤防から越流することを避けるために０．６メート
ルとされたものであるし，上流の改修が先行したのは，大谷川洗堰の越流
による浸水被害の主因は下流からの背水であり，上流が背水に対する「下
流」となり，また，上流部で比較的都市化が進んでいたためであると認め
られる（弁論の全趣旨）から，上記①，②をもって被控訴人が大谷川洗堰
の越流機能を利用しているとはいえない。
また，控訴人らは，大谷川洗堰の越流機能を利用していないというので
あれば，越流による他地域の負担軽減は大谷川洗堰の嵩上げをしない理由
にならないはずであり，少なくとも大谷川洗堰からの越流による浸水被害
に関する対策を他地域の改修等より遅らせる理由はないはずである旨主張
する。しかしながら，河川の改修は，その流域（上流，下流，右岸，左岸）
の安全度のバランスを取りながら進めていくものであるから，控訴人らの
上記主張は理由がない。
ウまた，控訴人らの主張が，大谷川洗堰が事実上越流堤としての機能を有
し，他の地域を水害から守る反面，荒崎地区が浸水被害を被る状態が生じ
ていることから機能的瑕疵の法理を類推適用すべきであるというものであ
るとしても，本件水害は，自然的原因による災害をもたらす可能性を内包
している河川の管理の瑕疵が問題となるものであって，河川管理の特殊性
を考慮せざるを得ないものであること，機能的瑕疵の法理の対象となる営
造物は，その利用の態様及び程度について，管理者が利用につき適切な制
限を加えるなどして影響力を行使することが可能であることを大前提とし
ているものと解されるところ，大谷川洗堰からの越流の態様及び程度は，
専ら河川の洪水という自然現象によるものであって，これに対する河川管
理者の影響力の行使は考えられないことからすると，本件水害に機能的瑕
疵の法理を類推適用することはできない。
エさらに，住宅地に近接して新たに越流堤が設置されたのではなく，荒崎
地区が無堤の遊水地状態であったところに大谷川右岸の築堤及びこれに伴
う大谷川洗堰の設置がなされ，その後，荒崎地区に企業や住宅が進出した
ことに応じて，大谷川洗堰の嵩上げを含む流域全体の改修計画が順次，計
画，実施されてきたという経緯並びに大谷川洗堰の嵩上げ，解消には大谷
川左岸に存する輪中の住民らによる強い反対があるところ，同地区の住民
らは水害常襲地帯において自らの努力によって輪中を形成，維持して財産
等を保全してきたという歴史的経緯があることに照らすと，大谷川洗堰が
荒崎地区の住民を差別して設置されたものであるとか，被控訴人の治水対
策が不公平，不平等なものであるとはいえず，結果として，荒崎地区に浸
水被害が生じていることをもって特別の損害であるということはできない。
なお，前記１で認定した各事実によれば，昭和五十年代ころまでは，荒
崎地区のみならず大垣市内の他地区（水門川流域等）においても浸水被害
が繰り返されてきたが，水門川の改修が進んだことなどから，他地区の浸
水被害の頻度や規模は平成２年ころまでには相当軽減したのに対し，荒崎
地区については，大谷川洗堰の昭和５６年嵩上げ工事後も約５年に１回の
頻度で大谷川洗堰からの越流が生じていることや，地区内の人口増加もあ
り，大垣市内の浸水被害に占める荒崎地区の被害（特に住宅の床上浸水）
の割合が相当大きくなってきていることが認められ，度重なる住宅等の浸
水被害や，実際に浸水に至らない場合でも浸水被害発生の不安等により，
荒崎地区の住民が，多量の降雨のたびに多大な精神的苦痛，肉体的苦痛，
経済的損失を受け続け，荒崎地区のみが放置されているとの怒りや絶望感
を抱くことは理解できないことはないが，後述のとおり，大谷川洗堰の解
消には下流河川の改修や背水の影響区内の改修を先行させる必要があるな
ど，解消に長期間を要するやむを得ない特殊事情があり，その間の有効な
浸水対策としても，大谷川洗堰の段階的嵩上げ以外には相当な手段が見当
たらず，被控訴人が本件水害の前から大谷川洗堰の１．０５メートル嵩上
げを検討，準備していたことからすると，荒崎地区の上記の被害状況をも
って，不平等な治水対策により荒崎地区の住民が特別の損害を被っている
ともいえない。
オしたがって，控訴人らの機能的瑕疵の法理の適用又は類推適用に基づく
瑕疵の主張は，その余の点につき検討するまでもなく採用できない。
３争点（２）（大谷川洗堰と同洗堰を有する大谷川について，流域対策に関する
河川管理の瑕疵が認められるか。）について
（１）ア国家賠償法２条１項にいう営造物の設置又は管理の瑕疵とは，営造
物が通常有すべき安全性を欠いて他人に危害を及ぼす危険性のある状態を
いい，このような瑕疵の存在については，当該営造物の構造，用法，場所
的環境及び利用状況等諸般の事情を総合考慮して具体的，個別的に判断す
べきものである。
しかるに，河川は，本来自然発生的な公共用物であって，管理者による
公用開始のための特別の行為を要することなく自然の状態において公共
の用に供される物であるから，通常は当初から人工的に安全性を備えた物
として設置され管理者の公用開始行為によって公共の用に供される道路
その他の営造物とは性質を異にし，もともと洪水等の自然的原因による災
害をもたらす危険性を内包しているものである。
したがって，河川の管理は，道路の管理等とは異なり，本来的にかかる
災害発生の危険性をはらむ河川を対象として開始されるのが通常であって，
河川の通常備えるべき安全性の確保は，管理開始後において，予想される
洪水等による災害に対処すべく，堤防の安全性を高め，河道を拡幅・掘削
し，流路を整え，又は放水路，ダム，遊水地を設置するなどの治水事業を
行うことによって達成されていくことが当初から予定されており，この治
水事業は，一朝一夕にして成るものではなく，また，莫大な費用を要する
ものであるから，原則として，議会が国民生活上の他の諸要求との調整を
図りつつその配分を決定する予算のもとで，各河川につき過去に発生した
水害の規模，頻度，発生原因，被害の性質等のほか，降雨状況，流域の自
然的条件及び開発その他土地利用の状況，各河川の安全度の均衡等の諸事
情を総合勘案し，それぞれの河川についての改修等の必要性・緊急性を比
較しつつ，その程度の高いものから逐次これを実施していくほかはなく，
その実施にあたっては，当該河川の河道及び流域全体について改修等のた
めの調査・検討を経て計画を立て，緊急に改修を要する箇所から段階的に，
また，原則として下流から上流に向けて行うことを要するなど技術的な制
約もあり，さらに，流域の開発等による雨水の流出機構の変化，地盤沈下，
低湿地域の宅地化及び地価の高騰等による治水用地の取得難その他の社会
的制約が内在するものであるから，未改修河川又は改修が不十分な河川の
安全性としては，上記のような諸制約の下で一般に施行されてきた治水事
業による河川の改修，整備の段階に対応する段階的な安全性をもって足り
るものとせざるを得ない。
イそのため，河川の管理についての瑕疵の有無は，過去に発生した水害の
規模，発生の頻度，発生原因，被害の性質，降雨状況，流域の地形その他
の自然的条件，土地の利用状況その他の社会的条件，改修を要する緊急性
の有無及びその程度等の諸般の事情を総合的に考慮し，河川管理における
財政的，技術的及び社会的諸制約の下での同種・同規模の河川の管理の一
般水準及び社会通念に照らして是認し得る安全性を備えていると認められ
るかどうかを基準として判断すべきである（一般的瑕疵判断基準）。
ウそして，既に改修計画が定められ，これに基づいて現に改修中である河
川については，同計画が全体として，過去の水害の発生状況その他諸般の
事情を総合的に考慮し，河川管理の一般水準及び社会通念に照らして，格
別不合理なものと認められないときは，その後の事情の変動により未改修
部分につき水害発生の危険性が特に顕著となり，当初の計画の時期を繰り
上げ，又は工事の順序を変更するなどして早期の改修工事を施行しなけれ
ばならないと認めるべき特段の事由がない限り，上記部分につき改修がい
まだ行われていないとの一事をもって河川管理に瑕疵があるとすることは
できない（具体的瑕疵判断基準）。（以上につき大東水害訴訟判決参照）
（２）しかして，「改修計画に基づいて改修中の河川」とは，工事実施基本計画
に定める規模の洪水における流水の通常の作用から予測される災害の発生を
防止するに足りる安全性を備えるべきものと解される工事実施基本計画に準
拠して改修，整備がされ，あるいは同計画に準拠して新規の改修，整備の必
要がないものとされた河川と対比される概念である（大東水害訴訟判決及び
多摩川水害訴訟判決参照）ところ，前記前提事実等，前記１（５）及び（８）
で認定したとおり，国は，昭和４０年，大谷川を含む木曽川水系の河川につ
き，「木曽川水系工事実施基本計画」を策定し，平成９年の河川法等改正によ
り，上記計画は河川整備基本方針（河川法１６条１項）ないし河川整備計画
（同法１６条の２第１項）とみなされ，本件水害当時も，上記基本計画に基
づき，国が下流河川である杭瀬川等の直轄区間を現に改修し，岐阜県知事が
策定し平成９年に認可を受けた相川改良工事全体計画に基づき，被控訴人が
大谷川及び相川等の指定区間を現に改修中であったのであるから，大谷川は，
具体的瑕疵基準が適用されるべき「改修計画が定められ，これに基づいて現
に改修中の河川」に該当することは明らかである。
したがって，本件における河川管理の瑕疵の有無は，具体的瑕疵判断基準
に基づき検討するのが相当である。
（３）ア（ｱ）控訴人らは，①相川改良工事全体計画が，完全バック堤の完成
時期や工事の順序も記載されていないものであることに照らせば，上記
全体計画は具体的瑕疵判断基準の「改修計画」には当たらないから，大
谷川が「改修計画に基づいて改修中の河川」であるとはいえない，②具
体的瑕疵判断基準の前提となる「河川管理」は，河川の流下機能の整備，
改修であるから，上記基準は，改修計画の遅れという観点から瑕疵があ
るかどうかを判断する場合の基準にすぎないが，本件で問題となる河川
管理の瑕疵は，長期間を要する相川改良工事全体計画に基づく改修中の
間においても，河川の流下機能の整備のほかに，流域対策として，荒崎
地区に浸水被害が生じないような対策を検討し，実施すべきであったに
もかかわらず，これを検討，実施してこなかったことである，また，③
大谷川洗堰は，人工的に越流構造をもって設置された工作物であり，荒
崎地区の市街化が進展する中で，このような工作物からの越流が繰り返
し生じているにもかかわらず，長年にわたって抜本的解決がなされずに
放置されてきたものであり，河川に設置されたダムや水門等の人工の営
造物による河川管理のあり方が問題となる側面が強いから，具体的瑕疵
判断基準ではなく，一般的瑕疵判断基準を適用すべきである旨主張する。
（ｲ）しかしながら，河川の改良工事全体計画は，改修工事の完成時期や工
事の順序の記載まで要求しているものではないから，控訴人らの上記①
の主張は採用できない。
（ｳ）また，上記②についても，具体的瑕疵判断基準は，控訴人らが主張す
るような，改修計画の遅れという観点から瑕疵があるかどうかを判断す
る場合の基準にすぎないものではなく，流域対策の不実施についても，
改修計画の合理性の判断の中で検討するものであるから理由がない。
なお，控訴人らが主張する流域対策とは，（ａ）二線堤の設置，（ｂ）
改良輪中堤の設置，（ｃ）改良水防土のう積み，（ｄ）危険告知及び（ｅ）
建物自体の浸水対策であるところ，被控訴人がこれらの対策を実施しな
いことに国家賠償法２条１項の営造物の設置又は管理の瑕疵があるとい
えるかは，具体的瑕疵判断基準における改修計画の合理性の中で検討す
る。
（ｴ）上記③についても，前記１で認定したとおり，大谷川洗堰は，荒崎地
区の宅地化が進行する以前に，大谷川流域の洪水被害を軽減することを
目的として設置された改修途上の堤防であり，その後，荒崎地区の宅地
化が進行したことから，大谷川洗堰の解消（締切り）を目指して，国及
び被控訴人により，順次，大谷川及び下流河川の改修工事が進められる
とともに，大谷川洗堰の完全な解消までには長期間を要することから，
昭和５６年に大谷川洗堰を０．６メートル嵩上げし，遅くとも平成１４
年１月までには，更に１．０５メートルの嵩上げを行う方針を定め，そ
の前に行うべき工事を順次計画，実施してきたことが認められるから，
大谷川洗堰をダムや水門等の完成した人工の営造物と同視することはで
きず，控訴人らの上記③の主張は採用できない。
イ控訴人らは，大谷川洗堰を１．０５メートル嵩上げする計画は，本件水
害後に計画，実施されたものであるから，「改修計画」として考慮すべきで
ない旨主張するが，前述のとおり，平成８年度報告書において本件洗堰の
１．０５メートルの嵩上げが既に提案され（甲Ａ３５・７８頁・８８頁），
平成８年度から平成１３年度までの間，上記嵩上げに先行して実施される
べき改修工事（大谷川洗堰より上流の堤防嵩上げや長松橋の嵩上げ等）が
順次進められ，岐阜県西濃建設事務所が相川，大谷川，泥川の河川整備計
画の検討を行うため，平成１３年に実施したブロック会議において，大谷
川洗堰のＴＰ８．８５メートルへの段階的整備の記載を含む図面が配付さ
れ，上記段階的嵩上げについての説明もなされている（乙Ａ５１）ことか
らすると，岐阜県知事において，遅くとも平成１４年１月までには，本件
洗堰を暫定的に更に１．０５メートル嵩上げする方針を定め，これに先だ
って行うべき工事を順次計画，実施してきたと認めるのが相当である。
そして，このように本件洗堰を嵩上げする方針が定まり，このことを公
的な場で公表するとともに，先立って行うべき工事を実施しているような
場合は，計画の公的な決定が未了であっても，当該嵩上げ工事の存在を改
修計画の合理性を判断するに際して考慮してもよいと解するのが相当であ
るから，控訴人らの上記主張は採用できない。
（４）具体的瑕疵判断基準に基づく検討のうち，改修計画の不合理性について
ア本件水害当時の改修計画等について
前提事実，前記１認定事実，証拠（甲Ａ３３ないし甲Ａ４７，乙Ａ６な
いし乙Ａ８，乙Ａ２０，乙Ａ２２ないし乙Ａ３２，乙Ａ３４の２，乙Ａ３
８，乙Ａ３９，乙Ａ４５ないし乙Ａ４７，乙Ａ５１ないし乙Ａ５３，証人
Ｄの供述書，証人Ｅの供述書，証人Ｃ，Ａに対する調査嘱託の結果（平成
２３年９月１５日付け回答書のもの））及び弁論の全趣旨によれば，次の各
事実及び法令等の定めが認められる。
(ｱ)法令等
ａ改正前河川法では，建設大臣が水系ごとに河川整備の目標となる工
事実施基本計画を定め，河川改修，ダム建設などの対策を実施してい
くこととされていた。工事実施基本計画には，工事実施上の基本的事
項の骨子のみが記載されるので，通常，河川改修工事に関する具体的
内容は，国直轄管理区間では直轄河川改修計画，県が管理する指定区
間では河川改良全体計画に記載されていた。
平成９年の河川法の改正により，河川計画としての工事実施基本計
画が，河川整備基本方針と河川整備計画に分けられた。（乙Ａ４５・４
頁）
ｂ河川整備基本方針とは，長期的な河川整備の方針として，水系ごと
に，従来工事実施基本計画で定められていた事項のうち，全体的な整
備バランスを確保しつつ，水系全体を見渡して定める必要のある事項
を定める計画のことをいう。（乙Ａ２６・２頁）
ｃ河川整備計画は，これまで工事実施基本計画において，主要な河川
工事の目的，種類及び施行の場所等についてのみ記載されていたもの
が，ダム，堰，堤防などの河川工事，しゅんせつ等の河川の維持につ
いて，当面の河川整備の具体的内容が明らかになるように定められる
計画である。（乙Ａ２６・２頁）
ｄ河川整備計画等の実施
河川管理者は，予算の下で過去に発生した水害の状況等の諸事情を
総合勘案し，改修の必要性・緊急性の高い箇所から段階的に河川整備
を実施していく。（乙Ａ４５・４頁）
（ｲ）一般的な河川計画の策定手順
一般的な河川計画の策定手順は，①河川周辺の土地利用などからみた
河川の重要度，これまでの洪水被害の実態，経済効果等を勘案して，洪
水を防ぐための計画を作成するとき，対象となる地域の洪水に対する安
全の度合い（治水安全度，何年に１回程度生じる降雨を安全に流下する
か）を表す計画規模を決定し，②流域の大きさ，地域の降雨の特性，洪
水流水の形態，計画対象施設の種類などを勘案し，その計画規模に対応
する降雨を主要な資料から推算して計画降雨を決定し，③計画降雨が対
象とする河川流域に降った際，どれだけの水が河川に流れるのかを推算
することにより基本高水流量を決定し，④基本高水流量と各種洪水調節
施設での洪水調節量から，計画高水流量及び計画高水位を決定し，⑥計
画高水位をもとに，改修すべき河川の幅や断面形状を検討し，⑦河川の
拡幅，河床の掘削や堤防整備など，地形，土質等の自然条件，河道の歴
史的な変遷や周辺の土地利用等を十分考慮し，河川の特性に合わせて，
計画高水流量を安全に流下させるための河川改修の内容である河道計画
を決定するというものである。（乙Ａ８（河川整備計画用語集），乙Ａ２
２・１頁，乙Ａ４５・４頁・５頁，証人Ｃ）
（ｳ）木曽川水系工事実施基本計画
平成１４年７月当時，大谷川を含む木曽川水系において，河川整備基
本方針とみなされ，相川改良工事全体計画に関して工事実施基本計画に
当たる「木曽川水系工事実施基本計画」が存在した。
同計画は，揖斐川上流部（万石から上流）は，徳山ダム等のダム群の
建設による洪水調節などを行い，中流部（万石から今尾まで）は，①川
幅はほぼ現状のままとして，しゅんせつ及び腹付け，嵩上げによる堤防
の拡策を行って河積の増大を図るとともに，護岸，水制を施工して，洪
水の安全な通過を図り，②大垣市周辺の低地地域については，治水対策
を総合的に実施するため，本川の改修と合わせて水門川について内水排
除施設の工事等を行い，内水被害の軽減を図り，③牧田川の広瀬橋地点
から下流の河道については，堤防の拡策及び掘削を行って河積の増大を
図るとともに，護岸，水制を施工（家屋密集地域は特殊堤を施工）し，
洪水の安全な流過を図り，④杭瀬川等の支流については，築堤，護岸等
を施工し，下流部（今尾から河口まで）は，川幅はほぼ現状のままとし
て，しゅんせつ，腹付け・嵩上げによる堤防の拡策を行い河積の増大と
河道の整正を図るとともに，護岸，水制を施工し，洪水の安全な流過を
図り，揖斐川と長良川を分流させる背割堤については，両河川の河積を
勘案して，必要な箇所については，堤防法線を整正することなどを内容
とするものであった。（乙Ａ３９）
（ｴ）相川改良工事全体計画
大谷川の河川改良工事全体計画に相当するものは，相川改良工事全体
計画である。相川改良工事全体計画は，改正後の河川法の施行（平成９
年１２月１日）前に建設大臣の認可を受けたところ，昭和５１年４月１
２日建設省河総発第１３８号が廃止されたのは建設大臣による認可の後
であるから，本件水害時も有効なものとして存在していた。（乙Ａ２６）
（ｵ）相川改良工事全体計画策定の概要
ａ計画規模，計画降雨の決定
相川改良工事全体計画においては，計画規模，計画降雨の決定につ
いて，県内他河川や杭瀬川の治水安全度等を考慮して，これらの河川
における計画規模と同様，５０年に１回の確率と評価される降雨量に
対応する計画規模とし，過去の降雨実績等から，相川流域で２５９ミ
リメートル，大谷川流域で日降雨量２６５ミリメートルを計画降雨と
した。（甲Ａ３３，乙Ａ２０・７頁，乙Ａ２２・３頁，乙Ａ４５・５頁，
証人Ｃ１６頁）
ｂ基本高水流量の決定
続いて，計画降雨による流出計算（降雨によってどれだけの水が河
川に流れるのかの推算）及び過去の降雨実績から選定した降雨を用い
た貯留関数法による流出計算を行い，河川の各地点を流れる洪水流量
である基本高水流量を算出し，大谷川最下流の基本高水流量を毎秒１
１０立方メートルとした。（甲Ａ３３，甲Ａ３４・２２頁・４４頁・４
５頁，乙Ａ２０・１１頁・２３頁から３３頁まで，乙Ａ２２・４頁・
５頁，乙Ａ４５・５頁，証人Ｄの供述書）
ｃ計画高水流量の決定
相川改良工事全体計画では，大谷川が緩勾配河川で，約４キロメー
トルにわたって相川の水位の影響を受ける河川であるため，遊水地な
どの洪水調節施設を設置する方法は，下流からの洪水を引き込むこと
になるので一般には用いられないことや，遊水地等を設置しても有効
性が少ないこと等の考察に基づき，洪水調節施設を設けず，全量を河
道により処理する方法を選択した。その結果，計画高水流量を基本高
水流量と同様の毎秒１１０立方メートルと決定した。（乙Ａ２０・３４
頁・３５頁，乙Ａ２２・６頁，乙Ａ４５・５頁・６頁，証人Ｃ１６頁）
ｄ河道計画の決定
相川改良工事全体計画では，東海道本線付近までが扇状地で拡散型
の氾濫形態を示す地形状況となっていることを考慮して，相川合流点
を起点（０．０キロメートル）とし，東海道本線横断地点（６．６キ
ロメートル）までの区間を大谷川の河道計画の計画区間とした。
そして，大谷川が，下流の約４キロメートルにわたる区間において，
相川からの背水の影響を受けることから，その背水の処理を問題点と
して掲げ，処理方法として①完全バック堤方式，②自己流堤方式及び
③セミバック堤方式につき検討した。
被控訴人は，上記各方法を比較検討し，②の自己流堤方式では，大
規模な排水機場が必要となることや，完全バック堤方式よりも費用が
かかること（事業費の見積りは，完全バック堤方式では９９億円であ
るが，自己流堤方式では２３１億円から２５０億円，セミバック堤方
式では１１６億円とされた。），③のセミバック堤方式では，新たな水
門の設置及びその操作，維持，管理が必要となることなどから，①の
完全バック堤方式（大谷川洗堰部分もほかの部分と同じ高さのＴＰ１
０．８８メートルの連続堤として締め切る。）が合理的であると判断し，
同方式を選択した。
なお，被控訴人の見積りによると，完全バック堤方式を採用し，遊
水地の囲堤を設けるとすると，用地取得費などを含めた事業費は２７
３億円となる。（乙Ａ２０・３６頁以下，乙Ａ２２・７頁から１０頁ま
で，乙Ａ２３，乙Ａ４５・６頁，証人Ｃ１７頁ないし１９頁）
（ｶ）河川整備計画等の実施
ａ前述のとおり，河川管理者は，過去に発生した水害の状況等の諸事
情を総合勘案し，改修の必要性・緊急性の高い箇所から段階的に河川
整備を実施していくべきところ，岐阜県知事は，遅くとも，平成１４
年１月までには，徳山ダムの完成見込みである平成１９年度を目途に，
相川，泥川，大谷川の堤防補強や洪水の疎通の障害となる橋の架け替
え（嵩上げ）等を実施し，その後，大谷川洗堰を１．０５メートル（Ｔ
Ｐ８．８５メートルまで）嵩上げすること等を内容とする第１期計画
を実施する予定としていた。
ｂそして，被控訴人は，大谷川洗堰の嵩上げにより影響を受ける区間
について，本件水害発生前の平成８年度から，合流点から１．０キロ
メートルないし１．７キロメートルまでの区間の左岸堤防の整備（腹
付け）を行い，平成１１年度には国道２１号線の嵩上げ工事を，平成
１２年度から同１３年度にかけて，相川合流点から３．５キロメート
ルの位置にある長松橋の嵩上げ工事等を行った。
イ改修の必要性，緊急性について
前記１で認定した事実によれば，昭和４３年ころ以降，荒崎地区の宅地
化が急速に進行し，昭和５０年１２月，同地区のうち約５５ヘクタールが
市街化区域に指定されたこと，昭和３４年から昭和５５年までの２２年間
に，原洗堰からの越流は１０回生じ（約２年に１回の頻度），荒崎地区にお
いて，昭和４６年から昭和５５年までの１０年間に少なくとも４回の床上
浸水被害が生じたこと，昭和５１年に国の激甚災害対策特別緊急事業によ
り杭瀬川が大幅拡幅されたこと等から，昭和５６年に原洗堰が０．６メー
トル嵩上げされたこと，しかし，その後も約５年に１回の頻度で本件洗堰
からの越流が生じていること，昭和５６年嵩上げ工事後も荒崎地区の宅地
化は進行し，浸水被害の規模は増大し，平成２年９月の水害の際には，荒
崎支所管内で住宅の床上浸水が１６０戸，床下浸水が３８２戸と多数の住
宅浸水被害が生じたことが認められる。
そうすると，平成２年９月の水害後は，荒崎地区の浸水被害を軽減する
対策を取るべき緊急性は相当に高まっていたと認められる。
なお，河川の管理の一般水準との比較は難しいものがあり，この点につ
いて的確な証拠が存在するとはいえないが，前記認定のとおり，原洗堰が
嵩上げされた昭和５６年から本件水害が発生した平成１４年までの２２年
間に，大谷川はおよそ３年に１回，杭瀬川はおよそ２年に１回，板取川は
およそ２年半に１回，水門川と中之江川はおよそ４年半に１回，境川と津
保川はおよそ５年半に１回の浸水被害を受けていることからすると，河川
の管理の一般水準からみて，大谷川の安全度は，平均よりも下回るが著し
く低いとまではいえないものと推認される。
ウ諸制約（並びに流域の地形その他の自然的条件並びに土地の利用状況そ
の他の社会的条件）について
他方，前記１で認定した事実及び後掲各証拠によれば，大谷川（特に大
谷川洗堰）の河川改修には，次のような諸制約がある。
（ｱ）技術的制約
大谷川は，その下流河川である相川，杭瀬川，牧田川，揖斐川下流域
の標高が極めて低く，大谷川自体も，流域勾配が上流で８００分の１，
下流で４５００分の１と極めて緩く，洪水時には下流の相川，杭瀬川，
牧田川及び本川揖斐川の背水の影響を受けて水位が上昇し，下流河川の
水位が低下するまで長時間高い水位が続くという特性を有し，大谷川流
域は，下流河川の水位が上昇するたびに地域全体で水の逃げ場がなくな
り，浸水災害を繰り返しているという自然的条件がある上，相川との合
流部より下流に狭窄部が存在するという特殊性も有していた。
そのため，大谷川の洪水対策は，これらの下流河川の改修抜きには考
えられないところ，下流の本川揖斐川，杭瀬川及び牧田川の改修事業は
国（国土交通大臣）の直轄事業として行われ，大谷川，相川及び泥川の
改修事業は，指定区間として被控訴人（岐阜県知事）の事業として行わ
れているから，被控訴人としては，国と調整しながら河川の改修をして
いく必要がある。
そして，河川改修は，上流部の改修工事を行った場合，そのために下
流部における流量が増加し，現状での安全性が損なわれることもあり得
るため，洪水を貯留する施設の整備を除いては，河川の下流から整備を
進めることが原則とされ，局部的な部分を改修するための条件が整った
としても，その改修で影響を受ける下流部の改修が完了していない限り，
一般的には当該部分のみの改修を先行させることは適当ではない。
特に，背水の影響を受ける河川において氾濫を抑制する堤防整備等を
行うと，その影響は下流のみならず上流の水位を上昇させる方向に働く。
したがって，背水の影響を受ける河川で氾濫を抑制する堤防整備等を行
う場合には，上下流の堤防の整備などが適切なバランスで実施されてい
ることが必要とされる。
そのため，大谷川洗堰の嵩上げや解消を実施するには，これにより影
響を受ける上下流の改修事業を先行させざるを得ないという技術的制約
が存する。
また，上記のとおり，下流河川については国の直轄事業として改修事
業が実施されているため，大谷川の改修事業は，直轄事業の進捗状況の
影響を受けざるを得ない。（甲Ａ３４，甲Ａ３５，乙Ａ４５，証人Ｃ）
（ｲ）財政的制約
河川の改修は，県の事業であれば，県の予算に基づいて行われるため，
議会が県民生活の他の要求との調整を図りながらその配分を決定する。
そこで，過去に発生した水害の規模等諸事情を総合的に勘案し，改修の
必要性・緊急性を比較しながら，程度の高いものから実施される。
そのような中，被控訴人は，大谷川及び相川の主要な河川改修は国庫
補助事業を活用して実施しているが，昭和４１年度から平成１３年度ま
での事業費は，大谷川工区分だけで合計５１億３０００万円であった。
なお，本件水害後に行われた平成１４年緊急事業の事業費は約４９億
円（大谷川工区以外のものも含む。１年当たり約１０億円で，平成１９
年度における被控訴人全体の補助河川整備経費（約４０億円）の約４分
の１を占める。）であった。（乙Ａ２５，乙Ａ４５・１０頁，証人Ｃ３３
頁）
（ｳ）社会的制約
大谷川流域は，上記のような自然的条件のため，昔から浸水被害が繰
り返され，江戸時代から，水防に関する輪中間及び輪中内外の対立が激
しい地域であり，このような住民感情は，平成の時代に至っても受け継
がれており，大谷川洗堰を締め切ることについては，締め切ることによ
り水害の危険が増加するとして，大谷川左岸堤内にある静里地区，綾里
地区等の住民や，大谷川洗堰の上下流の住民からの根強い反対がある。
なお，前述のとおり，江戸時代から，荒崎地区は遊水地状態であった
ところ，昭和２９年土地改良事業による大谷川右岸築堤に際し，養老橋
下流の根本的改修が実施されなければ抜本的に水害を軽減することは不
可能なため，それまでの過渡的手段として，荒崎地区を遊水地状態とす
る原洗堰が設置された後に，荒崎地区の一部の宅地化が進み，宅地化が
進んだ区域について，昭和５０年に荒崎地区の一部が市街化区域に指定
されたという歴史的経緯があるため，自らの努力によって輪中を形成，
維持して財産等の保全を図ってきた地区の住民らとの安全度の順序を変
える洪水対策を取ることは極めて困難である。（甲Ａ３０，乙Ａ２７ない
し乙Ａ３２）
エ検討
（ｱ）まず，本件全証拠によっても，国が策定した木曽川水系工事実施基
本計画が不合理なものであると解すべき事情は認められない。
そして，前記アで認定したとおり，相川改良工事全体計画は，前述の
一般的な河川計画の策定基準に従って定められたものであり，降雨状況，
流域の地形その他の自然的条件，土地の利用状況その他の社会的条件等
を検討の上，５０年に１回程度の確率の降雨を安全に流下できるように
するため（計画規模１／５０年），完全バック堤方式を採用して，将来
的には，大谷川洗堰部分も含めて大谷川の左右両岸を同じ高さの連続堤
により整備するというものである。
また，被控訴人は，上記の大谷川洗堰の解消までには長期間を要する
ことから，平成８年ころから本件洗堰の暫定的な嵩上げについて検討を
始め，遅くとも平成１４年１月までに，相川改良工事全体計画に沿った
より具体的な計画である広域河川改修事業の計画において，第１期計画
として，大谷川洗堰の嵩上げによって影響を受ける区間の整備を実施し
た上で，平成１９年度を目途として，大谷川洗堰を１．０５メートル嵩
上げする工事計画を予定していた。
（ｲ）そこで，相川改良工事全体計画の合理性について検討するに，①荒崎
地区は，昭和５６年の原洗堰の０．６メートル嵩上げ後においても，上
記計画策定までに３回越流し，平成２年９月の水害の際は，荒崎支所管
内の床上浸水１６０戸，床下浸水３８２戸という甚大な浸水被害が生じ
たことから，荒崎地区の浸水被害を軽減する対策を取るべき緊急性は相
当に高まっていたこと，②しかし，上記の浸水被害は，主として財産的
損害であったこと，③大谷川の治水安全度は，岐阜県の河川管理の一般
水準に照らして，平均を下回っているが著しく低いとまではいえないこ
と，④本件洗堰を解消するには，これによって影響を受ける上下流の改
修事業を先行せざるを得ないが，下流河川については国の直轄事業の進
捗状況の影響を受けざるを得ないこと，⑤本件洗堰の解消には多額の事
業費を必要とするが，被控訴人には予算の制約があること，⑥そこで，
被控訴人は，本件洗堰が解消されるまでの間，浸水被害を軽減する方策
として，本件洗堰の段階的な嵩上げを行う方針であったこと，⑦歴史的
な経緯もあり，大谷川の両岸に存在する輪中の住民らと荒崎地区の住民
らの治水安全度の順位を変えることは極めて困難であったこと，これら
の事情を総合考慮すると，相川改良工事全体計画が全体として，岐阜県
の河川管理の一般水準及び社会通念に照らして，格別不合理なものであ
るとは認められないというべきである。
なお，平成９年の河川法等改正により相川改良工事全体計画の認可後
ほどなく施行された河川法１６条の２第２項（河川整備計画は，河川整
備基本方針に即し，（中略）政令で定めるところにより，当該河川の総合
的な管理が確保できるように定められなければならない。この場合にお
いて，河川管理者は，降雨量，地形，地質その他の事情によりしばしば
洪水による災害が発生している区域につき，災害の発生を防止し，又は
災害を軽減するために必要な措置を講ずるように特に配慮しなければな
らない。）を考慮しても，その内容が格別不合理なものであるということ
もできない。
また，過去の雨量統計等から１０年に１回程度の確率とされる降雨量
で大谷川洗堰からの越流が生じることが予測され，被控訴人（岐阜県知
事）がこのことを認識していたとしても，前述の諸制約からすると，平
成２年９月の水害から１０年以内に大谷川洗堰からの越流に直接有効な
対策を完成することができなかったことをもって，直ちに上記の改修計
画が不合理であるということもできない。
（ｳ）控訴人らは，①相川改良工事全体計画は，各改修工事や工事全体の期
限やおおまかな目安も定められておらず，②計画高水流量の定め方等に
おいて計画が遠大すぎて有効な対策がかえって遅れるため，不合理であ
る，③単に検討中，準備中であった計画を考慮すべきではない，④大谷
川洗堰の段階的嵩上げ案は，完工までに相当長期間を要するにもかかわ
らず，その間，本件洗堰からの越流による浸水被害発生の危険が放置さ
れることになるから，不合理な案である旨主張する。
しかしながら，上記①については，全体計画に各改修工事や工事全体
の期限やおおまかな目安を定めることは必要とされておらず（乙Ａ３８），
長期的な河川改修工事の実施には，毎年の予算状況や流域状況の変化が
影響することは避けられないから，全体計画において上記の期限やおお
まかな目安を定めるべきであるともいい難いことに照らすと，控訴人ら
の上記①の主張は採用できない。
上記②については，相川改良工事全体計画の計画規模や計画高水流量
等の定め方は前記アで認定したとおりであるところ，本件全証拠によっ
ても，その定め方が不合理であるとは認められないから，控訴人らの上
記②の主張は採用できない。
上記③については，上記のとおり，全体計画に各改修工事や工事全体
の期限等を定めることは必要とされておらず，全体計画策定後，順次，
全体計画の内容を実施していくための具体的な工事計画が策定されるこ
とが予定されているところ，本件洗堰の段階的嵩上げ計画については，
相川改良工事全体計画の合理性を判断するに際して考慮するのが相当で
あることは前述のとおりであるから，控訴人らの上記③の主張は採用で
きない。
上記④については，上記ウのとおり，大谷川洗堰の嵩上げを実施する
には，これにより影響を受ける上下流の改修事業を先行させざるを得な
いという技術的制約，限られた予算の中で事業を行わなければならない
という財政的制約，歴史的な経緯もあって地域間の安全度の順序を変え
る洪水対策を取ることは極めて困難であるという社会的制約といった諸
制約があることからすると，大谷川洗堰の１．０５メートル嵩上げまで
にもそれなりの長期間を要することはやむを得ないから，控訴人らの上
記④の主張は採用できない。
（ｴ）また，控訴人らは，本件洗堰の嵩上げについて，安全度の順位を変え
ないように上記嵩上げを最後にすることは，安全性が低く水害が繰り返
されるところから緊急に対策を講じていくとの河川法１６条の２第２項
に違反する旨主張する。
しかし，本件洗堰の嵩上げについては，上述の技術的制約及び社会的
制約があって，これを最後に実施せざるを得ないものであるところ，こ
れをもって河川法１６条の２第２項に違反するとはいえない。
さらに，控訴人らは，本件洗堰の嵩上げは，１．０５メートルでなく
ても，０．３メートルや０．５メートルであっても荒崎地区の浸水被害
を軽減することができるから，早急に実施すべきである旨主張する。し
かし，本件洗堰の嵩上げは，財政的制約の下で行うものであるから，度々
行えるものではなく，実施する以上は浸水被害の軽減について一定の効
果をもたらす規模で行う必要があるところ，前述のとおり，そのために
は嵩上げ高を１．０５メートルとするのが適切であったのであるから，
控訴人らの上記主張は採用できない。
（ｵ）控訴人らは，大谷川洗堰は事実上の越流堤としての機能を有し続け，
ほかの地域を洪水被害から守るため，住宅地である荒崎地区が長年にわ
たって事実上の遊水地としての役割を押しつけられている状態が続き，
控訴人ら荒崎地区の住民に特別の犠牲が強いられてきたものであり，岐
阜県知事が，長期間を要する大谷川洗堰の解消までの間，（比較的）容易
に実施できる二線堤設置等の流域対策を取らなかったことは，河川管理
の瑕疵に該当する旨主張する。
しかしながら，岐阜県知事（被控訴人）が大谷川洗堰からの越流を前
提として河川管理をしているとか，ほかの地域を守るために計画的に住
宅地である荒崎地区に越流させてきたとか，河川管理者が越流機能を積
極的に利用してきたとか，控訴人らが特別の犠牲を強いられてきたとは
いえないことは前述のとおりであるところ，控訴人らの後段部分の主張
を具体的瑕疵判断基準に則して検討すると，岐阜県知事が策定した相川
改良工事全体計画や大谷川洗堰の１．０５メートル嵩上げ計画は，大谷
川両岸の完全バック堤による整備や上記嵩上げに先立ち又はこれらと並
行して，流域対策である（ａ）二線堤の設置，（ｂ）改良輪中堤の設置，
（ｃ）改良水防土のう積み，（ｄ）危険告知及び（ｅ）建物自体の浸水対
策を行うことを内容としないために不合理なものであるということにな
るものと解される。
また，控訴人らは，１０年に１回程度発生する雨量によっても荒崎地
区に浸水被害が生じないように，岐阜県知事は，①市街化区域の指定か
ら１０年経過した昭和６０年までに，又は，②平成２年９月の水害から
５年経過した平成７年までに，上記の流域対策を取るべきであったのに，
これを怠ったから，遅くとも平成７年ころまでには大谷川洗堰又は同洗
堰を有する大谷川の河川管理に瑕疵がある状態になっていた旨主張する。
そこで，以下，上記の流域対策について検討する。
ａ（ａ）二線堤の設置について
控訴人らは，河川管理者は，本件洗堰と住宅地の間を南北に走って
いる県道養老赤坂線を標高９メートルに嵩上げし，道路と共用の二線
堤を設置する措置を取るべきであった，この二線堤は平成１３年度報
告書の新輪中堤計画に類似するものであり，内水は新たに３基の水門
を設置して排水する，事業費は１０億円ないし２０億円で可能である
し，本件洗堰もそのままなので下流部や対岸の住民の反発もない旨主
張する。
二線堤は河川管理の一方法であるところ，控訴人ら主張の二線堤は，
本堤と二線堤の間の土地を堤防によって仕切られた遊水地とするもの
である。
ⅰところで，河川改修を実施していくに当たり，本件洗堰をそのま
まにして遊水地を囲う二線堤を整備していく方策を講ずるか，本件
洗堰を段階的に嵩上げし将来的には大谷川洗堰を解消する方策を取
るか，あるいは後述の改良輪中堤を設置する方策を取るか等の判断
は，財政的，技術的，社会的諸制約のもと，治水事業の主体たる河
川管理者の高度で専門的な行政的判断を伴う裁量に委ねられている
と解される。
そして，鹿島台の二線堤は，新たに河川区域を設定するものでも
遊水地を整備するものでもないから補償費は不要であったが，控訴
人らの主張する二線堤は遊水地を整備するものであるから，二線堤
外の土地について，盛土，家屋建築等の湛水容量を損なう行為をで
きなくするために地役権を設定する必要があり，補償費が必要とな
る上，３基の水門の設置費用，水没する荒崎排水機の再設置費用，
県道養老赤坂線の東側に位置する住居等の移転補償費用等や十六輪
中堤の補強費用も必要となるところ，これらの事業費が，控訴人ら
が主張する１０億円から２０億円程度に収まるか極めて疑問である。
また，前述のような被控訴人の治水事業関係の予算規模や，供用さ
れている道路の改修は交通量の少ない時間帯に交通規制を行いなが
ら進めなければならないことからすると，二線堤の完成までにも相
当長期間を要することが推測されるし，上記の地役権の設定交渉等
にも長期間を要することが推測される。さらに，控訴人らは，大谷
川洗堰からの越流はそのままになるから社会的制約は問題とならな
いなどと主張するが，高い水位の継続時間が長くなると破堤の可能
性が高まる（証人Ｅの供述書・６頁）から，二線堤の天端高が十六
輪中堤の天端高より低い場合でも，二線堤の設置により，荒崎地区
に隣接する十六輪中の安全度に影響を与えないとはいえないから，
十六輪中の住民らの同意を得る必要があり，社会的制約の問題は残
る。
そうすると，二線堤を設置することが，荒崎地区の浸水被害軽減
措置として河川管理上合理的であるといえるか疑問であるから，岐
阜県知事が二線堤設置の方策を取らなかったとしても，その裁量を
逸脱したものとは認められない。
ⅱ河川審議会は，平成１２年１２月１９日，従前の治水対策は，築
堤や河川改修を進めることにより，流域に降った雨水を川に集めて
海まで早く安全に流すことを基本として行われてきたが，都市化に
よる土地利用の激変や異常降雨の頻発により，通常の河川改修のみ
による対応では限界が生じている地域があることから，ダムや堤防
などの通常の河川改修を引き続き着実に実施することに加え，輪中
堤，宅地嵩上げ及び土地利用方策，河川と下水道の連携強化，貯留
施設等による流出抑制対策，ハザードマップの作成・公表等の流域
対策を導入することを提案する旨の中間答申を行い，その中で，二
線堤等は有効な手法であるため整備手法等について検討を進めるべ
きであるとした。
上記中間答申が平成１２年１２月１９日になされていること，鹿
島台の二線堤は昭和６３年から整備が開始されているが，これはリ
ーディングケースであることからすると，被控訴人が上記中間答申
が出される前に二線堤の設置について検討しなかったとしてもやむ
を得ないものであり，この点について被控訴人に河川管理上の義務
違反はないというべきである。
そして，被控訴人が，上記中間答申が出された直後から二線堤設
置の検討を開始したとしても，上記ⅰの諸制約から，本件水害が発
生した平成１４年７月１０日までに二線堤が完成していたとは認め
られない。
ｂ（ｂ）改良輪中堤の設置について
ⅰ被控訴人は，控訴人らの改良輪中堤の主張が時機に後れた攻撃防
御方法に該当するから却下すべきである旨主張するが，上記の改良
輪中堤案の主張は，上記ａの二線堤設置案のバリエーションにすぎ
ず，訴訟の完結を遅滞させるものではないから，被控訴人の上記主
張は採用できない。
ⅱ控訴人らは，河川管理者は，十六輪中堤から県道養老赤坂線に沿
い，大谷川右岸２．８Ｋ（岐阜垂井線）までの区間約１１５０メー
トルに，天端高９．２メートルの輪中堤を設置すべきであった，こ
れは，平成１３年度報告書に記載されている天端高９．８メートル
の輪中堤について，その天端高を十六輪中堤の天端高よりも０．５
メートル低い９．２メートルとしたものであり，内水はポンプ排水
により処理する旨主張する。
しかしながら，平成１３年度報告書（甲Ａ３７）における新輪中
堤計画の事業費（約３億４０００万円）には，内水排除に関する経
費や氾濫地域（災害危険区域）の補償費用，新輪中堤外の公共施設
の移転・水害防除に関する費用が含まれておらず，実際の事業費は
３億４０００万円にとどまらないと容易に推測される（この点は，
上記報告書の４７頁において指摘されている。）。
そして，設置される輪中堤の建設費用，湛水地の地役権等の設定
費用，排水機の設置費用，県道養老赤坂線の東側に位置する住居等
の移転補償費用，十六輪中の補強費用等を考慮すると，被控訴人の
試算によれば１７３億円になるとされている。また，氾濫区域を設
けることについて地元住民の理解，同意が得られるか，十六輪中の
安全度の低下に対して十六輪中の住民らの同意が得られるかという
問題がある。
さらに，改良輪中堤用地の取得や湛水地の地役権設定交渉，改良
輪中堤の建設に長期間を要することが推測される。
そうすると，改良輪中堤を設置することが荒崎地区の浸水被害軽
減措置として河川管理上合理的であるといえるか疑問であるから，
岐阜県知事が改良輪中堤設置の方策を取らなかったとしても，その
裁量を逸脱したものとは認められない。
ⅲ前記の中間答申が出されたのが平成１２年１２月１９日であるこ
と，上記中間答申を受けて輪中堤について検討した平成１３年度報
告書が被控訴人に提出されたのが平成１４年１月であることからす
ると，被控訴人が上記中間答申が出される前に改良輪中堤の設置に
ついて検討しなかったとしてもやむを得ないものであり，この点に
ついて被控訴人に河川管理上の義務違反はないというべきである。
そして，被控訴人が平成１３年度報告書の提出を受けて，改良輪
中堤の建設に着手したとしても，本件水害が発生した平成１４年７
月１０日までに改良輪中堤が完成していなかったことは明らかであ
る。
ｃ(c)改良水防土のう積みの設置について
ⅰ被控訴人は，控訴人らの改良水防土のう積み設置についての主張
が時機に後れた攻撃防御方法に該当するから却下すべきである旨主
張するが，上記の改良水防土のう積み設置案の主張は，前記ａの二
線堤設置案のバリエーションにすぎず，訴訟の完結を遅滞させるも
のではないから，被控訴人の上記主張は採用できない。
ⅱ控訴人らは，河川管理者は，本件洗堰の改修工事が完工するまで
の間，天端高９．２メートルの水防土のう積みを設置するべきであ
った，上記土のう積みは短期間で設置でき，その設置費用は約５億
円で済み，地元住民の理解を得ることも容易であり，内水はポンプ
排水で処理する，また，本件洗堰を０．３メートル嵩上げすること
と併用することも考えられる旨主張する。
しかしながら，水防土のう積みは河川管理施設ではなく防災施設
であり，設置するとすれば大垣市がすべきものであること，前記河
川審議会の中間答申の内容に照らして，相川改良工事全体計画の策
定時においても，本件水害当時においても，河川管理者が，流域対
策として，水防土のう積みのような河川管理施設等構造令の一般的
技術的基準を満たさない設備を設置する義務があったといえるか疑
問であること，本件水害後に大垣市が設置した水防土のう積みの設
置予定期間は約５年間であったのに対し，控訴人らが水防土のう積
みを設置すべきであったと主張する時期（市街化区域指定から１０
年以内，遅くとも，平成２年９月の水害から５年以内）から大谷川
洗堰の段階的嵩上げ又は締切りまでの期間は少なくとも１２年以上
の長期になり，耐久性や維持管理の点から，水防土のう積みのよう
な暫定的な設備を設置することが相当か疑問であることからすると，
水防土のう積みを設置することが，荒崎地区の浸水被害軽減措置と
して河川管理上合理的であるといえるか疑問であるから，岐阜県知
事が改良水防土のう積みを設置しなかったとしても，その裁量を逸
脱したものとは認められない。
ｄ（ｄ）危険告知及び（ｅ）建物自体の浸水対策について
控訴人らは，（ｄ）危険告知について，河川管理者は，「浸水区域」
という看板を設置したり，建築確認等の際に浸水区域の告知文書を配
布するなどして，荒川地区の住民に浸水の危険があることを周知すべ
きであったと主張し，その法的根拠として，河川法１条，４８条又は
改正前水防法１０条の４及び被控訴人が荒崎地区を市街化区域に指定
したことを挙げ，また，（ｅ）建物自体の浸水対策について，河川管理
者は，宅地嵩上げ等の耐水性建築物を強力に推進するよう，建築確認
を行う被控訴人の機関に働きかけるべきであった旨主張する。
しかしながら，河川法１条は，同法の目的を定めた規定であり，そ
の文言からも，同条が河川管理者に対し，浸水区域の告知義務を負わ
せたものと解することはできない。河川法４８条についても，人為的
な操作により流水の状況に著しい変化を及ぼすダムと，下流河川の流
下能力を超える洪水が生じた際に越流が生じる大谷川洗堰とを同一視
することはできない上，同条における危険告知は，ダムを操作するこ
とによって流水の状況に著しい変化を生ずると認められる場合におい
て，これによって生じる危害を防止するため必要があると認められる
ときに，ダムを操作する日時や放流される流水の量等を告知したり，
サイレン等によって警告すべきというものであり，放流に近接した時
期に具体的な危険を告知すべきというものであるのに対し，控訴人ら
が主張する危険告知は，新たに住民となろうとする者に対し，その者
が建物建築や入居する前に，浸水区域という抽象的な危険を告知すべ
きというものであり，告知すべき時期や告知すべき危険の内容が大き
く異なるから，同条の類推により，河川管理者が上記のような危険告
知義務を負うとはいえない。改正前水防法１０条の４についても，大
谷川は，流路延長約８．４キロメートル，流域面積約２６平方キロメ
ートルの河川であり，流域面積が大きい河川とはいえず，改正前水防
法１０条の２に基づく洪水予報河川の要件を満たすとはいえないから，
岐阜県知事が同法１０条の４に基づき，上記義務を負っていたとも認
められない。
また，被控訴人が荒崎地区の一部を市街化区域に指定したことにつ
いても，上記市街化区域指定の事実から直ちに，河川管理者に危険告
知義務が生じるとはいえないし，河川管理者が危険告知の条件を付し
て同指定に同意したことを認めるに足りる証拠はない（なお，岐阜県
都市計画地方審議会において，岐阜県の担当者が，建築確認の段階で
市の窓口に湛水の図面をはるなどの行政指導をしていきたいと考えて
いる旨発言したとしても，このことから河川管理者に危険告知の義務
が発生したということはできない。）。
さらに，控訴人らは，上記（ｄ）及び（ｅ）につき，河川審議会の
中間答申（甲Ａ４）を根拠に，河川管理者が流域対策として危険告知
及び建物自体の浸水対策をすべき義務があった旨主張する。
しかしながら，前記１（１２）で認定したとおり，上記の答申は，
建設大臣が平成１２年２月，河川審議会に「流域での対応を含む効果
的な治水対策のあり方」を諮問し，これを受けて，河川審議会が，同
年１２月１９日，従来，輪中堤や宅地嵩上げ等の対策は，河川管理者
ではなく地方公共団体により実施されてきたが，これらの対策を河川
管理者が河川事業として実施すること，洪水の氾濫域における土地利
用方策として，緩やかな規制を設置する新たな概念の河川区域を設け
ること，建築基準法に基づく災害危険区域における建築物の建築制限
を設けること，建築物を新築する場合の制限について検討を行うこと，
情報提供として，浸水実績図やハザードマップの作成・公表等を行う
ことなどを提案する中間答申を行ったものであり，これらは，従来の
治水対策における河川改修のみの対応に限界があるとして，これから
の治水対策の指針として示されたものである。
上記中間答申の内容に照らすと，相川改良工事全体計画策定当時，
河川管理者が治水対策としてこれらの「流域対策」をすべき義務を負
っていたとは認められず，また，上記中間答申により，治水対策とし
て河川管理者にこれらの流域対策が義務づけられるものでもなかった
ことは明らかである。
そして，本件全証拠によっても，その後，本件水害が発生するまで
の間，岐阜県知事に「流域対策」として上記（ｄ）（危険告知）及び（ｅ）
（建物自体の浸水対策）が義務づけられたことを認めるに足りる証拠
はない（なお，昭和５６年嵩上げ工事後も，１／１０年確率で荒崎地
区に浸水被害が生ずる可能性があることや，平成２年９月に荒崎地区
に甚大な浸水被害が生じたことを被控訴人（岐阜県知事）が知ってい
たことも，上記認定を左右するものではない。）。
したがって，上記（ｄ）及び（ｅ）のいずれについても，本件水害
発生時までに，河川管理者たる岐阜県知事がこれらの対策を取るべき
義務を負っていたとは認められないから，岐阜県知事がこれらの対策
を取ろうとしなかったことをもって相川改良工事全体計画が不合理で
あるとも，また，本件水害時までに岐阜県知事がこれらの対策を取っ
ていなかったことにつき，河川管理の瑕疵があるともいえない。
ｅ控訴人らは，河川管理者において，甚大な被害の発生を具体的に予
見しており，浸水対策を取るための諸制約は大きくなく，他地域の安
全性は高まっていたのに荒崎地区の被害は深刻になっていたというよ
うな本件水害の特殊性を十分に考慮すべきであり，改修計画に基づく
改修が行われていても，当該改修により，合理的期間内に，予見され
る被害に対する安全性を備える現実的予定がない場合には，当該改修
とは別途，予見される被害への対策がなされていなければ，瑕疵があ
るというべきである旨主張する。
しかしながら，前述のとおり，大谷川の改修は下流河川の背水の影
響を強く受けるため，上下流の河川改修を先行させざるを得ないとい
う大きな技術的制約及び財政的制約並びに歴史的な経緯から，地域間
の安全度の順序を変える洪水対策を取ることは極めて困難であるとい
う社会的制約のもとで進めざるを得ず，また，被控訴人は，昭和５６
年嵩上げ工事後の下流河川等の更なる改修の進行を受けて，相川改良
工事全体計画策定時，完全バック堤による連続堤の整備が成るまでの
間に，大谷川洗堰の段階的な嵩上げ（１．０５メートル嵩上げ）を行
う計画を有しており，本件水害発生までの間に，広域河川改修事業の
計画の中で，上記嵩上げに先行して実施すべき堤防の整備（腹付け）
や長松橋の嵩上げ工事等を順次実施していたものであり，他方，控訴
人らが当該改修とは別途なすべき対策であると主張する「流域対策」
は，いずれも合理性について疑問があるか，本件水害当時においても，
河川管理者がなすべき事項とはいえないものであるから，控訴人らの
上記主張は採用できない。
ｆ上記によれば，岐阜県知事が，大谷川洗堰の段階的嵩上げや締切り
に先立ち又はこれらと並行して，（ａ）二線堤の設置，（ｂ）改良輪中
堤の設置，（ｃ）改良水防土のう積み，（ｄ）危険告知及び（ｅ）建物
自体の浸水対策といった「流域対策」を取らなかったことをもって，
相川改良工事全体計画が不合理であったということはできず，また，
本件洗堰及び同洗堰を有する大谷川の管理に瑕疵があったということ
もできないから，控訴人らの主張はいずれも採用できない。
オその後の事情の変動による早期の改修工事施行の必要性に関する特段の
事由があるかについて
相川改良工事全体計画は，平成９年１１月２８日に建設大臣の認可を受
けているところ，本件全証拠によっても，その後の事情の変動により大谷
川の未改修部分につき水害発生の危険性が特に顕著となり，当初の計画の
時期を繰り上げ，又は工事の順序を変更するなどして早期の改修工事を施
行しなければならないと認めるべき特段の事由は見当たらない。
控訴人らは，①県内のほかの河川の改修整備が急速に進められ，平成元
年ころ以降は，同一箇所からの浸水被害により数百世帯単位で床上浸水が
繰り返される地区は荒崎地区以外にはなくなった，②大谷川流域の市街化
が進んだことにより，平成２年９月の水害，本件水害と浸水被害が増大し
ていると主張するが，上記①は相川改良工事全体計画策定前の事情である
し，上記②は，平成２年９月の水害の際は，荒崎支所管内で住宅の床上浸
水１６０戸，床下浸水３８２戸の被害だったのに対し，本件水害の際は，
床上浸水２９０戸，床下浸水１６６戸の被害が生じ，本件水害の際の方が，
平成２年９月の水害の際よりも相当多数の住宅に床上浸水被害が生じたこ
とが認められるものの，水害は降雨等の状況によって被害の程度が異なる
ものであるから，上記の数字の比較から市街化の進行により浸水被害が増
大したとは断言できない上，前記１（４）で認定した荒崎地区の土地利用
状況の変化や人口の変化によれば，大谷川流域の市街化が主に進行したの
は平成９年以前であると認められ，やはり相川改良工事全体計画策定前の
事情であると認められる。仮に，上記②の事情があったとしても，これは，
当初の予定を繰り上げて改修工事を施行しないことが管理の瑕疵に当たる
とするには足りないものである。したがって，控訴人らの上記主張は採用
できない。
カ河川の改修，整備の段階に対応する安全性について
本件全証拠によっても，大谷川洗堰及び同洗堰を有する大谷川に上記の
安全性について瑕疵があるとは認められない。
この点についての控訴人らの主張がいずれも理由がないことは，既に説
示したとおりである。
（５）以上によれば，大谷川洗堰を含む大谷川は，改修計画に基づいて現に改
修中の河川であり，その改修計画が格別不合理なものであるとは認められず，
また，その後の事情の変動により未改修部分につき水害発生の危険が特に顕
著となり，早期の改修工事を施行しなければならないと認めるべき特段の事
由はないから，本件洗堰の改修がいまだ行われていなかったことをもって，
同洗堰及びこれを有する大谷川の河川管理に瑕疵があるとはいえず，また，
岐阜県知事が，本件水害発生までの間に控訴人らが主張する「流域対策」と
しての浸水対策を講じなかったことが河川管理の瑕疵に該当するともいえ
ず，その他，本件全証拠によっても，岐阜県知事に大谷川及び大谷川洗堰に
ついて河川管理の瑕疵があったと認めることはできない。
４結論
以上の次第で，控訴人らが主張する営造物の設置又は管理の瑕疵は認められ
ないから，その余の点について判断するまでもなく，控訴人らの請求はいずれ
も理由がない。
よって，上記と結論を同じくする原判決は相当であり，控訴人らの本件各控
訴はいずれも理由がないからこれらを棄却することとして，主文のとおり判決
する。
名古屋高等裁判所民事第２部
裁判長裁判官林道春
裁判官内堀宏達
裁判官濵優子

戻る