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主　　　　　　　　　　　文
１　被告東京入国管理局長が原告に対し平成１５年５月７日付けでした出入国管理
及び難民認定法４９条１項の規定による原告の異議の申出は理由がない旨の裁決を取り消
す。
２　被告東京入国管理局横浜支局主任審査官が原告に対し平成１５年５月７日付け
でした退去強制令書発付処分を取り消す。
３　訴訟費用は被告らの負担とする。
事実及び理由
第１　当事者の求めた裁判
１　原告（請求の趣旨）
主文と同旨
２　被告東京入国管理局長（請求の趣旨に対する答弁）
(1)主文第１項に係る原告の請求を棄却する。
(2)　訴訟費用は原告の負担とする。
３　被告東京入国管理局横浜支局主任審査官（請求の趣旨に対する答弁）
(1)主文第２項に係る原告の請求を棄却する。
(2)　訴訟費用は原告の負担とする。
第２　事案の骨子
　中華人民共和国で生まれ，同国の国籍を有する原告は，日本人男性と偽装結婚をし，
在留資格「日本人の配偶者等」，在留期間「６月」として上陸許可を受けて，中華人民共和
国から日本に入国し，在留期間の更新又は変更を受けないで上記在留期間を経過して日
本に残留していたが，同居していた日本人Ｐ１と養子縁組を行ったことから，同人との生活を
続けることを希望して，東京入国管理局横浜支局に出頭し，上記不法残留事実を申告し
た。
　しかし，出入国管理及び難民認定法（平成１５年法律第６５号による改正前のもの。以
下「法」という。）２４条４号ロに該当する旨の入国審査官の認定（法４７条２項）と，同認定に
は誤りがない旨の特別審理官の判定（法４８条７項）を受けたことから，法務大臣に対し法４
９条１項の規定による異議の申出をしたところ，法務大臣から権限の委任を受けた被告東京
入国管理局長は，上記異議の申出に理由がない旨の裁決（法４９条３項）を行い，同裁決の
通知を受けた被告東京入国管理局横浜支局主任審査官は，原告に対し，退去強制令書を
発付（法４９条５項）した。
　そこで，原告が，被告東京入国管理局長がした上記裁決は，原告に対し法５０条１
項３号の規定に基づく在留特別許可を付与しないという判断を前提としたものであって，裁
量権を逸脱又は濫用した違法なものであり，したがって，被告東京入国管理局横浜支局主
任審査官がした上記退去強制令書発付処分も違法であるなどと主張して，これらの取消し
を求めたのが本件事案である。
第３　基礎となる事実
（以下の事実は，争いのない事実又は弁論の全趣旨ないし記載した証拠により容易に
認められる事実である。）
１　原告の身分事項について
　原告は，○年（昭和○年）○月○日に中華人民共和国（以下「中国」という。）において
出生した，中国国籍を有する女性である。
〔乙１号証〕
２　原告の入国の経緯及び在留状況等について
(1)　原告は，日本人Ｐ２と，平成７年６月１４日，中国において同国の方式により婚姻手続
をした。そして，Ｐ２は，同年７月１７日，神奈川県川崎市川崎区（以下「川崎区」という。）長
に対し，上記婚姻に係る証書を提出した。〔乙４，３２号証〕
(2)　原告は，平成７年１０月１７日，中国上海空港から新東京国際空港に到着し，東京入
国管理局成田空港支局入国審査官から法別表第２に定める在留資格「日本人の配偶者
等」，在留期間６月として上陸許可を受け，日本に上陸した。〔乙１号証，弁論の全趣旨〕
(3)　原告は，平成７年１０月３０日，川崎区長に対し，α９番２０号を居住地として，世帯主
をＰ２，世帯主との関係を妻として，外国人登録法３条１項の規定に基づく外国人登録の新
規登録申請をした。
〔乙３号証〕
(4)　Ｐ２は，平成８年３月１５日，川崎区長に対し，原告との協議離婚を届け出た。〔乙４号
証〕
(5)　原告は，上記(2)の在留期間の更新又は変更の許可を受けることなく，上記上陸許
可の在留期限である平成８年４月１７日を経過して日本に残留した。〔乙３号証〕
(6)　原告は，平成９年４月ころ，日本人Ｐ１（昭和○年○月○日生まれ。）と知り合い，平
成１２年８月ころから，神奈川県横浜市β４９番地γ○○○号において，同人と同居を始め
た。〔甲６，７号証〕
(7)　原告は，平成１２年９月２９日，南区長に対し，δ１０３番地１４を居住地として，世帯
主を原告として，外国人登録法に基づく外国人登録の変更登録申請をした。〔乙２，３号証〕
(8)　Ｐ１は，平成１３年１月３０日，南区長に対し，原告を養子とする縁組を届け出た。〔甲
１，３，４号証〕
(9)　原告は，平成１３年１月３０日，南区長に対し，β４９番地を居住地として，世帯主をＰ
１，世帯主との関係を子として，外国人登録法に基づく外国人登録の変更登録申請をした。
　
〔乙２，３号証〕
３　退去強制令書発付に至る経緯等について
(1)　原告は，平成１３年７月１９日，東京入国管理局横浜支局（以下「横浜支局」という。）
に出頭し，不法残留の事実を申告した。〔乙６号証〕
(2)　被告横浜支局主任審査官は，横浜支局入国警備官から，原告が法２４条４号ロに該
当すると疑うに足りる相当の理由があるとする収容令書の発付請求を受け，平成１５年４月１
７日，収容令書を発付した（法３９条）。そして，横浜支局入国警備官は，同月２１日，上記収
容令書を執行して原告を横浜支局収容場に収容し，横浜支局入国審査官に引き渡した
（法３９条１項，４４条）。〔乙９，１０号証〕
(3)　横浜支局入国審査官は，平成１５年４月２１日，原告の審査を行い，原告が法２４条
４号ロに該当する旨の認定をし，原告にこれを通知したところ，原告は，同日，特別審理官
による口頭審理を請求した（法４７条２項，４８条１項）。〔乙１１，１２号証〕
(4)　横浜支局特別審理官は，平成１５年５月２日，原告の口頭審理を行い，上記横浜支
局入国審査官の認定に誤りがない旨の判定をし，原告にこれを通知したところ，原告は，同
日，法務大臣に対し，異議の申出をした（法４８条７項，４９条１項）。〔乙１３，１４，１５号証〕
(5)　法６９条の２，同法施行規則６１条の２第９号の規定に基づき法務大臣から法４９条３
項に規定する権限の委任を受けた被告東京入国管理局長は，平成１５年５月７日，上記異
議の申出は理由がない旨の裁決（以下「本件裁決」という。）をし，これを被告横浜支局主任
審査官に通知した（法４９条３項）。〔乙１６号証〕
(6)　被告東京入国管理局長から上記裁決の通知を受けた被告横浜支局主任審査官
は，平成１５年５月７日，原告に対し，本件裁決がされたことを告知するとともに，退去強制
令書を発付した（法４９条５項，５１条。以下「本件退去強制令書発付処分」という。）。〔乙１
７，１８号証〕
(7)　横浜支局入国警備官は，平成１５年５月７日，原告に対し，上記退去強制令書を執
行し（法５２条１項），同月２３日，原告を横浜支局から入国者収容所東日本入国管理センタ
ーに移収した。〔乙１８号証〕
(8)　原告は，平成１６年６月９日，入国者収容所東日本入国管理センター所長から仮放
免の許可を受け（法５４条２項），出所した。
〔乙２８，２９号証〕
　なお，原告は，現在も仮放免中である。
第４　争点
　　　本件の主たる争点は，以下の各点である。
①　本件裁決をした被告東京入国管理局長の判断に裁量権の範囲の逸脱又は濫用の
違法があるかどうか。
　この争点は，実質的には，本件裁決の前提となった，原告に対し法５０条１項３号の規
定に基づく在留特別許可を付与しないという被告東京入国管理局長の判断，に係る裁量
の逸脱・濫用の有無である。
②　本件裁決に，調査義務違反ないし適正手続違反の違法があるかどうか。
第５争点に関する当事者の主張
１　争点①（本件裁決をした被告東京入国管理局長の判断に係る裁量権の範囲の逸脱・
濫用の違法の有無）について
【原告の主張】
(1)　本件裁決の違法性に係る判断の枠組みについて
ア　法務大臣から権限の委任を受けて在留特別許可を認めるべきか否かの判断を行う
地方入国管理局長は，在留特別許可を求める外国人に関しては，その入国の経緯，入国
後の状況，生活実態，日本人等との身分関係の有無，そのような身分関係がある場合には
当該日本人等との生活実態，当該日本人等の生活状態，当該外国人と日本人等の家族関
係の緊密性や相互の養育扶養等の相互依存関係等，その他あらゆる個別具体的な事情
を，適切かつ慎重に検討してその判断を行わなくてはならず，人道上，社会通念上，当該
外国人に在留特別許可を与えるべきときにこれを認めない裁決をした場合には，およそそ
の判断には裁量権の逸脱濫用が認められるというべきである。
イ　確かに，法においては，在留特別許可について，いかなる場合にこれを認めるべき
かという判断の基礎となる要件，基準については何ら定められていない。
　しかし，現在の運用実態によると，在留特別許可制度は，本来退去強制の対象とな
るべき外国人に対して，人道上の配慮から認められた救済措置的制度となっており，現在
は，在留特別許可を求める者の圧倒的多数がこれを認められ，これを認めない旨の裁決に
至る事案の方がより限定的であるという状態となっている。そうである以上，決定過程の適正
や透明性を確保し，多くの事案を判断する際の公平性・平等性を担保するためには，在留
特別許可制度の趣旨を踏まえ，当該外国人が抱える一切の個別具体的事情を考慮した
上，できうる限り慎重に判断されるべきことが要求されているのである。
　このような観点からすれば，在留特別許可を与えるか否かの判断においては，ま
ず，いかなる事実的基礎に基づいて結論に至ったかの点が明確にされなければならない。
その上で，当該外国人について，考慮すべき事項を考慮することがなかったり，逆に考慮
すべきでない事項を必要以上に考慮したり，あるいは，当該外国人について有利な事情の
価値を不当に低く評価したり，逆に不利な事情をことさら過度に斟酌したりするなどして，前
提事実の評価に適正を欠き，その結果，判断の妥当性が損なわれ，その判断に他の事例
との均衡上，不公平・不平等が認められるような裁決については，その判断に関し，事実の
基礎を欠き又は社会通念上著しく妥当性を欠くものとして，裁量権の逸脱濫用に当たると解
すべきである。
(2)　本件裁決の違法性について
ア(ア)　本件では，原告の入国の経過は，就労目的の偽装結婚による入国であり，その
動機においても態様においても悪質であることは否定できない。
　しかし，この点について原告は深く反省している。また，原告は，夫が生活費を渡
さず，両親も病気がちとなり，経済的に困窮のあまりこのような手段を選択したものである。
そして，夫婦や家族そろっての不法入国や不法残留を企図したような事案とは異なり，その
きっかけは義姉Ｐ３のアドバイスによる影響が強く，一切の手続も同女が行っていることに鑑
みれば，原告は比較的受動的な立場にあったことが伺える。
(イ)　さらに，原告は，Ｐ３からの断るに断れない頼みによるものとはいえ，離婚した元
夫が不法入国するにあたって加担したとも評価されかねない行為をした。
　しかし，当時の事情を踏まえると，原告は完全にだまされたといえるのであり，その
結果，２００万円もの損害を被っている。したがって，その関与は完全に受動的なものであ
り，主導的なものではなく，その不良性は軽微と評価すべきものである。なお，原告も深く深
く後悔し，反省しているところである。
イ　上記アのような不良性が認められる原告ではあるが，そもそも原告は，偽装結婚に
よる入国及びその後の不法就労以外に何らの法令違反も犯しておらず，原告の素行状態
は至って善良である。特に，εでの仕事は，約７年という長期に渡り勤め続けており，現場
から確固たる信頼が確保されていたことはいうまでもなく，経営者からの評価も大変に高か
った。
　また，Ｐ１と同居後の生活ぶりや，二人を知るに至った日本人からの信頼が極めて厚
いことからも分かるように，原告がいかなる違反行為も行わず，真面目に生活しており，日本
人からも広く信頼を集める人柄であることは明らかである。
ウ(ア)　そして，何より原告は，高齢の養母Ｐ１から是非にと請われて養子縁組をしてい
る。Ｐ１は，本件裁決当時は７１歳であり，甲状腺炎，Ｃ型肝炎，腱鞘炎等の持病があり，そ
の年齢からいって体調や健康状態が悪化していく一方であることは明らかである。したがっ
て，原告にとってという以前に，Ｐ１にとって，同居をして，その生活全てを支えてくれる原告
の存在はもはや無くてはならないものであり，Ｐ１にとっての原告の存在意義は極めて重要
である。
　また，原告とＰ１の同居生活は，本件裁決直前までには２年９ヶ月にも及んでおり，
二人の生活は強い安定性を有していた。
　上記のようなＰ１と原告の身分関係の存在と生活の安定性は，在留特別許可を認
める方向で斟酌すべき最も重要な要素である。
(イ)　さらに，本件裁決が行われた平成１５年当時は，原告に対するＰ１の経済的依存
度が極めて大きくなっていた。
エ　他方，原告にとっては，Ｐ１は現在唯一の家族であり，精神的な支えのすべてであ
る。すなわち，原告は，中国に帰る家はなく，迎える家族もなく，原告を助けることのできる
親族は一人もいない。また，原告は，平成７年からほぼ１０年間日本に滞在し続けており，そ
の生活基盤，人間関係等は日本に移ってしまっている。さらに，原告はめぼしい財産は持
っていない。したがって，原告にとっては，家族であるＰ１の側で同女と一緒に暮らせること
だけが必要不可欠の状態であるといえる。
オ　また，原告は，養女としてＰ１に対し扶養義務を有し，Ｐ１にとっての唯一の同居の
家族としてＰ１を生涯支える立場にある（民法７３０条，８０９条，８７７条１項）。そして，原告が
Ｐ１の側で生活し続け，Ｐ１の介護等の一翼を担い，扶養の義務を果たすことにより，Ｐ１は，
今後社会福祉制度を利用しないで済むか，必要最小限の利用で済むことになる。したがっ
て，原告が日本に在住してＰ１の老後の介護を担い，その生涯を看取るということは，急速
な高齢化が進む我が国において，同人が極めて有用な社会的資源となることを意味してお
り，このような社会的意義からも，原告を日本に在留させるべき積極的な理由があるというこ
とができる。
カ　なお，いわゆる婚姻事案においては，例えば不法入国した外国人について，日本
人の配偶者との間に子供もいないような事案でも，婚姻手続が完了し，同居の実態と安定
性が認められ，他の違反事実がなければ，ほぼ間違いなく在留特別許可が認められてい
る。これは，当該外国人が日本人配偶者と愛情で結ばれ，共同生活を送っており，その意
味で日本社会への定着が認められ，他方の日本人配偶者にとっても当該外国人の存在が
必要不可欠であるからであると考えられる。そして，夫婦は互いに扶養の義務を負う立場に
あり，将来的には生まれるであろう子供の養育等の責任があり，さらには，互いに老齢にな
った際の助け合いや介護等の生活がある。
　このような婚姻事案と本件事案の差異は，二人の間に「子供ができる」ことがあり得
ず，一方が高齢のため「介護等の状況がそう遠くない将来に迫っている」ことくらいである。
キ　また，本件について，在留特別許可を認める裁決を行ったとしても，「他の不法滞
在者に及ぼす影響」は皆無である。なぜなら，仮に本件のように養子縁組をして在留特別
許可を得ようとする不法滞在者がいるとしても，実際に養親養子として真実の親愛の情で結
ばれていなければ現実に同居などは極めて困難であるし，本件のように，養親も単身で，養
子も身寄り身内がなく，お互いが共に暮らすのでなければそれぞれが生活上極めて悲惨な
状態に陥るような事案は，極めてまれであるからである。
ク　上記のところからすると，原告に在留特別許可を認めない旨の裁決をした被告の判
断は，裁量権を逸脱濫用した違法があることは明らかである。
(3)　本件退去強制令書発付処分の違法性について　
　そして，被告東京入国管理局横浜支局主任審査官がした本件退去強制令書発付処
分は，本件裁決が前提となっており，その判断に裁量の余地はないのであるから，本件裁
決が違法である以上，本件退去強制令書発付処分も当然違法となる。
【被告らの主張】
(1)　在留特別許可に係る法務大臣等の裁量権が広範なこと等について
ア　在留特別許可は，退去強制事由のある外国人について，その在留中の一切の行
状等の個別事情を考慮するほか，国内の治安や善良な風俗の維持，保健衛生の確保，労
働市場の安定等の政治，経済，社会等の諸事情，当該外国人の本国との外交関係，我が
国の外交政策，国際情勢といった様々な事情を，その時々に応じ，将来の変化に配慮する
などして総合的に考慮した上，我が国の国益に利すると認められる場合に，法務大臣等が
恩恵的に付与するものであるため，その付与に当たっての法務大臣等の裁量の範囲は極
めて広範なものである。
　そして，在留特別許可がこのような裁量処分であることからすると，これを付与しない
で法４９条３項の裁決をした法務大臣等の判断の適否に対する司法審査の在り方としても，
裁判所は，法務大臣等と同一の立場に立って在留特別許可をすべきであったかどうか又は
いかなる処分を選択すべきであったかについて判断するのではなく，法務大臣等の第一次
的な裁量判断が既に存在することを前提として，同判断が裁量権を付与した目的を逸脱
し，又はこれを濫用したと認められるかどうかを判断すべきものである（行政事件訴訟法３０
条）。
イ　ところで，在留特別許可の許否の判断についての被告東京入国管理局長の裁量
権の範囲は，前記アのとおり，極めて広範なものであるため，これを付与しないという判断が
裁量権の逸脱・濫用として違法になる事態は容易には考え難く，極めて例外的にその判断
が違法となり得る場合があるとしても，それは，法律上当然に退去強制されるべき外国人に
ついて，なお我が国に在留することを認めなければならない積極的な理由があったにもか
かわらず，これが看過されたなど，在留特別許可の制度を設けた法の趣旨に明らかに反す
るような極めて特別な事情が認められる場合に限られる。
　これを本件に即してみると，本件における被告東京入国管理局長の第一次的な裁
量判断は，原告については「在留を特別に許可すべき事情は認められない」というものであ
るから，その判断が在留特別許可の制度を設けた法の趣旨に明らかに反するというために
は，当該事情を在留を特別に許可すべき事情と認めないときには在留特別許可の制度を
設けた法の趣旨に明らかに反すると評価される事情が原告に認められることが必要である。
すなわち，被告東京入国管理局長の判断が違法とされるには，単に，在留を特別に許可す
べき事情があるというのでは足りず，在留を特別に許可すべき事情と認めなければ法の趣
旨に明らかに反すると評価される事情が認められる必要があるというべきである。
　そのため，本件裁決が裁量権の逸脱・濫用により違法であることを主張する原告
は，本件訴訟において，在留を特別に許可すべき事情と認めなければ法の趣旨に明らか
に反すると評価される事情を主張立証しなければならないことになる。
　以上より，在留特別許可を付与しなかった法務大臣等の判断が違法となるのは，法
律上当然に退去強制されるべき外国人について，なお我が国に在留することを認めなけれ
ばならない積極的な理由があったにもかかわらず，これが看過されたなど在留特別許可の
制度を設けた法の趣旨に明らかに反するような極めて特別な事情が認められる場合，すな
わち，在留を特別に許可すべき事情と認めなければ法の趣旨に明らかに反すると評価され
る事情を当該外国人側が主張立証した場合に限られると言わなければならない。
　そして，当該外国人側の主張立証した事情が，在留を特別に許可すべき事情と認
めなければ法の趣旨に明らかに反すると評価される事情とまでいえるものではなかったなら
ば，在留特別許可を付与しない法務大臣等の判断は，当不当の問題が生ずることはともか
く，その裁量権の範囲内の判断であって，違法とはいえない。
(2)　本件裁決の適法性について
　(1)で述べた観点から，本件において，在留を特別に許可すべき事情と認めなければ
法の趣旨に明らかに反すると評価される事情を原告が主張立証し得たか否かを，以下見て
いくこととする。
ア　原告は，Ｐ１と養子縁組したこと，同養子縁組は真摯なもので信ぴょう性があり，Ｐ１
との生活に安定性が認められること，を主張している。
(ア)　しかし，退去強制事由のある外国人に日本人の配偶者がいる場合については，
そのような事情は法務大臣等が当該外国人に対して特別に在留を許可すべきか否かの判
断をする際に斟酌されることのある事情の一つにすぎず，法は，日本人配偶者との婚姻関
係の存在をもって，法務大臣等の在留特別許可をすべきか否かの判断に関する裁量権の
行使に対し，法律上の制約を課しているものではないから，日本人配偶者と婚姻した外国
人であっても，在留特別許可の許否の判断において，当然に保護されるものではない。
　このように，独立した在留資格の１つである日本人の配偶者等についてさえ，在留
特別許可についての法務大臣等の裁量権を法律上制約するものではないのであるから，ま
して，独立した在留資格ともされていない日本人養親と養子縁組した外国人であることが，
裁量権を法律上当然に制約するものでないことは明らかである。
(イ)　このことは，以下に述べる，法の定める在留資格制度からも裏付けられる。
ａ　法の定める在留資格制度の意義
　法は，我が国の外国人の入国及び在留管理の基本となる制度として，在留資格
制度，すなわち，外国人が日本で一定の活動を行って在留することができる法的地位とし
ての「在留資格」を定め，外国人が日本において行う活動が在留資格に対応して定められ
ている活動のいずれか一つに該当しない限り，その入国及び在留を認めないとの制度を設
けている（法２条の２）。この制度における在留資格は，我が国の社会にとって好ましいと認
める外国人の活動類型を法律で明示したものであり，それに該当する活動に従事する外国
人の入国・在留が認められるという意味において，我が国の外国人受入れ政策を対外的に
明らかにしたものということができる。
ｂ　外国人養子に関する法の定め
　上記ａのとおり，法は，我が国の入国及び在留管理の基本となる制度として，在
留資格制度を定めているところ，日本人と法律上婚姻関係にある外国人などについては，
法別表第２に定める在留資格「日本人の配偶者等」の項の下欄において，「本邦において
有する身分又は地位」として「日本人の配偶者若しくは民法（明治２９年法律第８９号）第８１
７条の２の規定による特別養子又は日本人の子として出生した者」と規定している。これに
対して，一般の養子については，法別表第２に定める在留資格「定住者」に係る「出入国管
理及び難民認定法第７条第１項第２号の規定に基づき同法別表第２の定住者の項の下欄
に掲げる地位を定める件」（平成２年法務省告示第１３２号。以下「定住者告示」という。）の７
号において「６歳未満の養子」に関する規定があるのみである。このことは，法が，日本人と
養子縁組をした者が行う活動のうち，特にこれらの養子としての活動は類型的に我が国社
会にとって好ましいものと位置付けていることを示すものである。
ｃ　養子縁組と在留資格「定住者」との関係
　また，法が定める２７種類の在留資格のうち，別表第２の「定住者」は，当該活動
の前提となる身分又は地位として「法務大臣が特別な理由を考慮し一定の在留期間を指定
して居住を認める者」と規定されている。この在留資格については，上陸の申請をした外国
人が，法務大臣があらかじめ告示をもって定める地位を有する者としての活動を行おうとす
る者でない限り，入国審査官は上陸許可の証印を行うことができないこととされている（法７
条１項２号，９条１項）。これを受けて定められたのが上記定住者告示であるところ，同告示
は，法務大臣が特別な理由を考慮して在留を認めるべき外国人を類型化が可能な限り網
羅的に列挙しており，法務大臣の裁量的な判断を具体化するものと解されるから，同告示
が定める地位に該当しない者は法７条１項２号にいう「定住者」として予定されているもので
はなく，原則として上陸を認めない趣旨である。すなわち，定住者告示は，「定住者」の在留
資格で上陸を許可すべき外国人を類型化して羅列的に列挙しているのであり，逆に，定住
者告示に定める地位に該当しない者は，原則として「法務大臣が特別な理由を考慮し一定
の在留期間を指定して居住を認める者」として上陸が許可されるべき者には該当しない者
であるということができる。
　定住者告示と養子縁組との関係についていうと，日本人，永住者，１年以上の在
留期間を指定されている定住者又は特別永住者の子のうち養子としての身分また地位を有
する者としての活動については，日本人の特別養子以外は，対応する在留資格が法別表
に掲げられておらず，したがって，法上，一般の養子は当然には入国・在留が認められない
こととされているが，定住者告示６号のイ，ロ，ニ又はトのいずれかに該当する者の被扶養
者として生活する６歳未満の養子については定住者として上陸を認めることとされている（定
住者告示７号）。
　したがって，「６歳未満の養子」に該当しない者は，定住者告示に適合しないもの
であり，原則として上陸及び在留が許されないものである。ただし，当該外国人が定住者告
示に適合しない場合でも，同告示に類型化して列挙された外国人の場合と同視し，あるい
はこれに準じるものと考えられる人道上の理由その他特別の事情があるときには，一定の在
留期間を定めて居住を認めるのを相当とする場合はあり得るというべきであり，上記のような
特別の事情がある場合には「定住者」の在留資格該当性が認められる。
　このように，「６歳未満の養子」に該当しない外国人養子については，上記特別の
事情がある場合でない限り，基本的には定住者としての在留が認められないのであるから，
外国人が日本人の養子という身分を有するとしても，そのことから直ちに在留の資格が認め
られるものではない。
ｄ　なお，民法７５２条は，夫婦間の義務について「夫婦は同居し，互に協力し扶助し
なければならない。」と規定しているところ，民法８７７条１項は，親子等の関係にある者の義
務について「直系血族，兄弟姉妹は，互に扶養をする義務がある。」と規定しており，同条
は，養親養子関係においても適用されるが（民法８０９条），当事者間の同居義務まで定め
ていないことなど，民法７５２条と８７７条が規定する義務の内容は同一であるといえないこと
は明らかである。
ｅ　小括
　外国人養子についての法の規定は，以上のとおりであるから，日本人養親との
養子縁組関係の存在，同縁組の信ぴょう性・安定性は，在留特別許可を付与するか否かの
判断に当たって斟酌されるべき一事情にすぎない上，在留特別許可の許否の判断をする
に当たり，日本人養親と養子縁組した外国人を日本人配偶者と婚姻した外国人と同等に保
護することは求められていないのである。
(ウ)　さらに，日本人配偶者との婚姻関係や日本人養親との養子縁組関係が真摯なも
ので，それらに信ぴょう性及び安定性が認められるとしても，それが，偽装婚姻を手段とした
不法入国やその後の不法残留という違法状態を基礎として築き上げられた関係である場合
は，なおさら直ちに法的保護に値するとはいえない。
(エ)　したがって，本件において，原告とＰ１との養子縁組関係及びその信ぴょう性・安
定性が認められるとしても，それが直ちに在留を特別に許可すべき事情と認めなければ法
の趣旨に明らかに反すると評価される事情と認められるわけではなく，あくまで在留特別許
可を付与するか否かの判断をするに当たって考慮されるべき一事情にすぎないのであるか
ら，それ以外の事情をも総合的に考慮する必要がある。
イ　原告の個別事情の検討
(ア)　まず，原告が行った偽装婚姻を手段とする不法入国，不法残留及び不法就労
について検討すると，偽装婚姻により，在留資格を「日本人の配偶者等」とする上陸許可を
受けて日本に入国する行為は，在留資格該当性を偽り，在留資格を不正に取得する行為
であって，我が国の出入国管理行政を著しく紊乱する行為である上，当事者間の婚姻意思
の存在を婚姻の有効要件とし（民法７４２条），婚姻を種々の身分関係や権利義務関係の変
動原因とする（民法７７２条，８９０条等）我が国の身分法秩序をも著しく紊乱する行為であ
る。それだけでなく，偽装婚姻を届け出て戸籍の原本に記載させる行為は，刑法１５７条１
項の公正証書原本等不実記載罪を構成し，上記権利義務関係を公的に証明する重要な
文書である戸籍に対する国民の信用を損なう重大な行為であり，原告は，その責任の程度
はともかく，このような重大な行為に関与したものである。
　また，不法就労について考えてみると，法の定める在留資格制度は，日本社会に
とって好ましいと認める外国人の活動類型を基礎とするものであるところ，特に，外国人の
就労活動については，わが国の産業構造や日本人の就職及び労働条件などに重大な影
響を及ぼし得るものであることから，わが国の在留資格制度においては，外国人が日本に
おいて行う活動が就労活動（収入を伴う事業を運営する活動又は報酬を受ける活動）か否
かという観点から，別表第１の活動類型資格を就労資格（別表第１の１及び２の表）と非就労
資格（同３及び４の表）とに区分し，その余の就労活動を原則として禁止するとともに（法１９
条１項），わが国の産業構造や日本人の就職及び労働条件などに影響を及ぼすと考えられ
る就労資格（別表第１の２の表）については，経済・社会情勢の変化等に即応して上陸を許
可する外国人の範囲を調整するため，産業及び国民生活に与える影響等を考慮して実務
経験や従事する業務内容，報酬額等の上陸許可基準を定め，これを満たす外国人に限っ
て，上陸を許可し，在留を認めることとしているところである（法７条１項２号）。
　このように，わが国の在留資格制度は，外国人の就労活動に対する規制をその根
幹に取り込んで成立しているものであり，在留資格のない外国人がわが国で自由に就労す
るという事態は，我が国の出入国管理秩序の根幹を乱すものである。
　以上のように，偽装婚姻や不法就労は，法の趣旨に照らしてそれ自体極めて悪質
な行為と言わなければならない。
(イ)　そうすると，本件においては，退去強制事由に該当し，類型的に我が国の社会
にとって好ましくない者との評価を受け，かつ前記(ア)のとおり悪質な行為に及んだ原告に
ついて，なお我が国に在留させなければ法の趣旨に明らかに反するような個別事情の有無
が問題となるところ，Ｐ１との養子縁組及びその信ぴょう性・安定性が認められるとしてもその
一事をもって裁量権が法律上制約されるものでないことは前記のとおりである上，以下述べ
るとおり，そのほかの事情についても，そのような事情は認められない。
ａ　Ｐ１の生活に原告の存在が不可欠であるか否か
　Ｐ１は，本件裁決がされた当時，土日祭日以外，１８時から２３時まで経営するス
ナックに出て働いており，他方，原告は，人材派遣会社に勤務し，派遣先の洗い場で朝７
時から１７時まで働き，残業もあって２２時ころまで働いており，休日は月に２日で，土日は店
が忙しくて休めない旨供述しており，そのようなＰ１と原告の生活状況に関する原告の供述
を前提としても，原告がＰ１のために家事を担い，面倒を見ていたというような時間的余裕は
見られない。また，原告がＰ１のために担っていた家事の内容についての原告供述及びＰ１
証言をみても，「家事は義母がやって，他のことは私がやっています。」，「家事を少しやっ
て，それから２人で買物に出かけたりあるいは外食したり，外食しないときは家で料理を作っ
て２人で食べて」いた，「帰ってきて先に掃除をしちゃう」などとし，「熱があったときは病院へ
連れて行ったり，トイレに行く手伝いをする」という程度なのであって，食事は「お母さんが作
ってくれます。」「私の料理はお母さんの口に合わないので余り作りません。」というのであ
る。風呂の準備にしてもＰ１が行っており，原告はＰ１宅に帰宅後は，「お掃除して，お風呂
に入って，しゃべって，それから夜食を食べて寝る。」だけだというのである。
　また，Ｐ１の右手は腱鞘炎である旨以前診断されたことがあるとのことであるが，Ｐ
１は「右手が時々，重いものを持つとこんなになっちゃって，あと動かないんですね。それで
今は１日おきぐらいに電気をかけに行っているんです。」と供述しており，病院の診断書等
の証拠も提出されておらず，重症であるとまではいえない。また，Ｐ１は，甲状腺炎，Ｃ型肝
炎と診断されているが，これらについては，通院中ではあるものの，状態は落ち着いており，
さらに，無理をすると疲れやすいとのことであるが，病気ではなく，精神的な原因によるもの
であるから，いずれの病気ないし障害についても，同人の生命身体に重大な影響を及ぼす
ものではないことは明らかである。
　さらに，原告は，Ｐ１と外出するときも，Ｐ１にいつもぶら下がり仲良く腕を組んでい
るだけだというのであって，年老いたＰ１の体を支えることもないようである。
　このようなＰ１及び原告の生活状況やＰ１の健康状況に照らすと，原告が退去強
制されればＰ１の日常生活が直ちに困難となるものとまでいうことはできないのである。
　なお，原告は，今後，Ｐ１のみならず，老齢であるＰ１の叔母Ｐ４の面倒をも見なけ
ればならない可能性も高い旨供述するが，Ｐ１が将来介護を要する状況となった場合でも，
介護保険制度等に基づき適切な医療介護を受けることは十分可能であり，このことは，同叔
母についてもいえる。しかも，同叔母の面倒については，現在，同人の養子でありＰ１の実
弟でもあるＰ５が自宅を購入した上，同叔母の面倒をみているというのであり，Ｐ１が近い将
来，同叔母を引き取るとの具体的予定も見受けられない。したがって，Ｐ１の叔母の介護を
理由として，原告が退去強制されれば，Ｐ１の生活が困難になるということもできない。
ｂ　Ｐ１の原告に対する経済的依存度について
　Ｐ１には，１年間で約３００万円のスナック経営による利益と約２３０万円の年金に
よる収入により，年間で合計約５３０万円，１か月平均で約４４万円の収入があるところ，同収
入をもってしても１人で生活をすることができないものとは認め難い。また，Ｐ１が必要とする
原告の経済的援助とは，主としてＰ１の多額の借金の返済の資金のことであって，Ｐ１の生
活費について直接的に援助するものではなく，経済的にも，原告が退去強制されれば直ち
にＰ１の生活が経済的に困難となるとまではいい難い。
ｃ　原告を中国に送還した場合，原告の生活に支障があるか否か
原告は，中国で出生して成育し，中国国内で就労し，中国人男性と婚姻するな
ど，２８歳で来日するまで中国で生活し，我が国とは何ら関わりのなかった者であり，稼働能
力を有する成人である。また，原告の父母は既に死亡しているものの，原告の叔父，叔母は
中国にいるというのであるから，天涯孤独というわけではない。したがって，原告が本国の中
国で生活することに特段支障があるものとは認められないというべきである。
　この点，原告は，現在，中国にいる親族の居住地がわからず，連絡もしていない
旨供述するが，原告の友人であるＰ６は，Ｐ３と年賀状を交わしており，交流があることから，
Ｐ６を通じＰ３から原告の親族の居住地を知ることも不可能とはいえず，同親族と連絡をとる
方法が全くないとまでいうことができないのであるから，原告の主張は，単に連絡について
の不便をいうにすぎないものである。さらに，原告は義姉に頼ることも可能である。
　また，原告は，原告及びＰ１の供述等を前提としても，原告には，少なくとも１００
万円の資産が現存しているのであって，中国に帰国した場合，就労するまでの相当期間，
同資産で生活することも不可能ではないと考えられることから，原告が中国で生活すること
に特段の支障があるとは，やはりいえない。
　さらに，原告は，日本において在留中，密入国をした元夫であるＰ７から暴力を受
け金銭を喝取されたことがあり，中国に帰国すれば，同元夫の暴力を恐れながら，あるい
は，一生同元夫から逃げ回って安住の地を得られないという極めて悲惨な状況となる旨主
張するが，中国にも警察組織や裁判機構は存在するのであるから，上記元夫の存在を理
由として，原告が本国で生活することに特段の支障があるということもできないといわなけれ
ばならない。
(ウ)　以上要するに，原告については，退去強制事由に該当することにより，類型的に
我が国社会にとって好ましくない者との評価を受け，かつ，偽装婚姻，不法残留及び不法
就労という悪質行為に及んだことを考慮してもなお，在留を特別に許可すべき事情と認めな
ければ法の趣旨に明らかに反すると評価されるほどの事情は，原告には認められないと言
わなければならない。
　なお，原告は，被告東京入国管理局長が，本件事案について，日本人養親との
養子縁組の事案であることのみをもって在留特別許可を付与しなかったものであり，日本人
配偶者と婚姻関係のある外国人の事案と本件とを合理的理由なく差別した旨主張する。し
かしながら，在留特別許可の許否の判断に当たって考慮される個別の事情は，事案ごとに
千差万別である上，本件について在留特別許可がなされなかったからといって，日本人配
偶者と婚姻関係にある外国人の事案とを合理的理由なく差別したとか，養子縁組の事案で
あることのみをもって在留特別許可を付与しなかったということはできない。
ウ　したがって，原告について在留特別許可を付与しなかった被告東京入国管理局長
の判断には，裁量権の逸脱濫用はなく，違法とはいえないから，本件裁決は適法である。
(3)　本件退去強制令書発付処分の適法性について
　退去強制手続において，法務大臣等から異議の申出は理由がない旨の裁決をした
旨の通知を受けた場合，主任審査官は，速やかに退去強制令書を発付しなければならな
いのであるから，本件裁決が適法である以上，本件退去強制令書発付処分も当然に適法
であるというべきである。
２　争点②（本件裁決に係る調査義務違反ないし適正手続違反の違法の有無）について
【原告の主張】
(1)　在留特別許可制度の実際の運用においては，これを認める旨の裁決が出されること
が原則となっており，これを認めない旨の裁決の方が少数であることを踏まえれば，処分者
が在留特別許可を認めないことにつながる事実だけをことさら重視し，申請者に有利な事
情について何ら調査を尽くさず，あるいは，資料の追完等を全く指示せず，申請者にその
主張の機会を与えないとか，それまで提出された資料だけでは適切な認否の判断が困難
であったにもかかわらず。他の資料は不要であると即断して調査を尽くさないまま在留特別
許可を認めない旨の裁決をしたというような場合には，手続面において「処分者が職務上通
常尽くすべき注意義務」に違反する違法な処分となるというべきである。
　すなわち，在留特別許可制度の現在の運用を前提とする限り，在留特別許可におい
ては，手続的な意味でも処分者の恣意が排除され，客観的に適正妥当な判断が担保され
ることが必要となるというべきである。
　したがって，不利益処分である在留特別許可を認めない旨の裁決を出そうとする場
合には，できる限りその理由を説明し，その裁決に至るまでに申請者が有効適切な反論が
できるよう告知と聴聞の機会が十分に与えられなければならないのである。
(2)　本件の場合，原告の違反事実の申告が平成１３年７月１９日であること，上記違反事
実の申告から１年７ヶ月もの間実質的な調査を放置しており，その後の事情の変化が見込
まれたこと，上記期間中，原告の日本での生活が事実上黙認され続けていたこと，その結
果日本での原告の生活実態がより固定化・定着化を強めたこと，原告とＰ１の依存関係が強
まったことなどの諸事情に鑑みれば，被告東京入国管理局長が仮に在留特別許可を認め
ることのできないとの方向性を有していたならば，かかる判断の基礎となる事実に関する告
知と聴聞の機会を設け，申請者である原告がより適切な主張立証を尽くすことができるよう
配慮すべきであったというべきである。
　特に，本件においては，違反事実の申告後に原告とＰ１との間で経済的物理的依存
関係がより強まっていたことは明らかであるから，家事援助等だけではない両者の依存関係
について原告に更なる主張をさせる機会を与える必要があったということができる。
　したがって，本件で，被告東京入国管理局長がした在留特別許可を認めない旨の裁
決は，告知聴聞の権利を奪う不意打ち的処分であり，到底適正妥当な手続を経た処分とは
言い得ないものであり，被告東京入国管理局長が職務上通常尽くすべきであった注意義
務に反するものといえ，憲法の定める行政上の大原則である適正手続（憲法３１条）に反す
る瑕疵が認められるものであるというべきである。
(3)　以上のとおり，本件裁決は，適正な調査義務を怠ったばかりか，告知及び聴聞の権
利を侵害したことは明らかであり，上記の経過によりされた本件裁決は，憲法３１条に定めた
適正手続の趣旨に反し，違法無効な処分であるというべきである。
【被告らの主張】
(1)　一般に行政手続は，刑事手続とはその性質において差異があり，行政目的に応じ
て多種多様な手続があるのであるから，行政処分の被告に対して，事前の告知，弁解，防
御の機会を与えるかどうかは，行政処分により制限を受ける権利利益の内容，性質，制限
の程度，行政処分により達成しようとする公益の内容，程度，緊急性等を総合較量して決定
されるべきものであり，常にそのような機会を与えることを必要とするものではない。
　また，原告は，本件裁決を受けるまで，入国警備官による違反調査，入国審査官によ
る審査及び法２４条４号ロに該当する旨の認定，特別審理官による口頭審理の各手続にお
いて，手続の説明を受け，弁解，意見を述べる機会を十分に与えられており，調査に応じ
十分に自らの主張を尽くしており，告知及び聴聞の権利を侵害されたとは到底いうことがで
きない。
(2)　法は，５９条の２第１項において「法務大臣は第５０条第１項の規定による許可に関
する処分を行うため必要がある場合には，入国審査官に事実の調査をさせることができ
る。」と規定し，在留特別許可にかかる判断を適正に行うための事実の調査権限を法務大
臣等に付与している。
　しかしながら，同条が「事実の調査をさせることができる」と規定しており，「調査をさせ
なければならない」とも「調査をさせるものとする」とも規定していないことからみて，同条は，
在留特別許可に係る調査権限を法務大臣等に付与しただけであって，法務大臣等に在留
特別許可に係る調査の義務を課したものではないと解される。すなわち，同条は，入国審
査官に調査させることができることとして，法務大臣等による適正な処分を可能にしようとし
たものであって，在留特別許可に係る判断において，当該外国人に「特別に在留を許可す
べき事情」の有無を実質的に調査してもらう利益があるとしても，それは事実上の利益にす
ぎず，法によって保障された利益ではない。したがって，法務大臣等には，在留特別許可
に係る判断において，当該在留特別許可をした当該外国人に対する関係で，上記「特別に
在留を許可すべき事情」の有無を調査する法的義務はないというべきである。このように，
法務大臣等は，あくまで「権限」を付与されているのであって「義務」を課せられているわけ
ではない以上，上記条項に基づいて行う事実の調査の要否，手法及び程度について広範
な裁量を付与されているというべきであるから，事情聴取等の場面において特定の事項の
調査をしなかったとしても，何ら違法の問題が生ずることはない。
第６　当裁判所の判断
１　争点①（本件裁決をした被告東京入国管理局長の判断に係る裁量権の範囲の逸脱・
濫用の違法の有無）について
(1)　本件裁決の違法性の有無に係る判断の方法について
ア　法務大臣は，法４９条３項の規定に基づく裁決をするに当たって，外国人に退去強
制事由があり，法４９条１項による異議の申出が理由がないと認める場合でも，その外国人
に特別に在留を許可すべき事情があると認めるときは，その在留を特別に許可することがで
きる（法５０条１項柱書，３号）。したがって，法４９条１項の規定による異議の申出に理由がな
い旨の同条３項の規定に基づく法務大臣の裁決には，その外国人が法２４条の規定する退
去強制事由に該当するとの認定・判断のほか，その外国人に対し法５０条１項３号の規定に
基づく在留特別許可を付与しないとの判断が含まれることになる。このことは，法務大臣か
ら権限の委任を受けた地方入国管理局長が法４９条３項の裁決をする場合（法６９条の２，
法施行規則６１条の２第９号）においても同様である。
　本件においては，前記第３，２(2)及び(5)のとおり，原告は法２４条４号ロに該当する
と認められるから，本件裁決が違法であるか否かは，被告東京入国管理局長が，原告に対
し法５０条１項３号の規定に基づく在留特別許可を付与しなかったことについての違法性の
有無によることとなる。
イ　そして，憲法上又は法令上，外国人に対し我が国に入国する自由又は在留する権
利を保障した規定は存在しないこと，そもそも在留特別許可は，退去強制事由があるため
に我が国から退去強制されるべき者に対して法務大臣等が例外的に付与する許可である
こと，しかも，法は，当該許可の要件について，上記アのとおり，法務大臣等が「特別に在留
を許可すべき事情があると認めるとき」と抽象的に規定するにとどまり，要件の存否に関する
法務大臣等の認定判断を拘束するような具体的な規定をおいていないこと等に照らせば，
在留特別許可を付与するかどうかは，その外国人の在留状況，特別に在留を求める理由
等の個人的な事情ばかりでなく，国内の政治・経済・社会等の諸般の事情及び国際情勢，
外交関係等の諸般の事情を総合的に考慮して行う法務大臣等の広範な裁量に委ねられて
いるものというべきである。
　しかし，この場合においても，法務大臣等の在留特別許可を付与しないという判断
が，事実的基礎を欠くものであるか又は社会通念上著しく妥当性を欠くものであることが明
らかと認められる場合においては，その判断は，法務大臣等に委ねられた裁量権の範囲を
逸脱し又はその濫用があったものとして違法となるというべきであり，この判断を前提として
行った異議の申出に理由がない旨の裁決は違法となるというべきである。
ウ　そこで，本件において，原告に対し在留特別許可を付与しなかった被告東京入国
管理局長の判断が，事実的基礎を欠き又は社会通念上著しく妥当性を欠くことが明らかな
ものであって，裁量権の範囲を逸脱し又はその濫用があったものと認められるかどうかにつ
いて検討することとする。
(2)　本件の事実経過について
　前記第３の基礎となる事実のほか，証拠〔甲１，３，６ないし８，１２ないし１４，１８ないし
２５，３２，３３，３５，４５，４６，４９，５０，５２，５６，６１，６４ないし６６，乙１，３，４，６，７，３１，３５
号証，証人Ｐ１の証言，証人Ｐ６の証言，原告本人の供述〕及び弁論の全趣旨によると，原
告の入国の経緯，在留状況等に関し，以下の事実が認められる。
ア　原告の日本入国前の中国における生活等について
(ア)　原告は，○年（昭和○年）○月○日，中国福建省福清市において，父Ｐ８，母Ｐ
９の子として生まれた。
　原告は，中学校を卒業後，１９８４年（昭和５９年）１２月から，製靴工場で工員として
働き始め，１９８８年（昭和６３年）８月１日，中国人Ｐ７と婚姻し，１９９０年（平成２年）１０月１６
日，夫婦の間に長男Ｐ１０が生まれた。
(イ)　しかし，Ｐ７は，原告に生活費を渡さないばかりか，原告に対し金を出せと要求
し，暴力を振るうなどして原告に辛い思いをさせていた。Ｐ７は，自分の両親や実姉のＰ３か
らも，金をせびっては，それを費消してしまうことを繰り返していた。
　また，１９９４年（平成６年）ころから，原告の父Ｐ８は，腸の病気で治療を受けるよう
になり，母Ｐ９も心臓が悪く，血圧が高い状態であったため，同人らの治療費や生活費が必
要な状況となった。
　そこで，原告は，当時日本で生活していたＰ７の実姉のＰ３に将来の生活等につい
て相談したところ，Ｐ３は，原告に対し，Ｐ７と離婚し，日本に来て働くことを勧めた。このよう
なことから，原告は，Ｐ３の助言に従い，Ｐ７と離婚し，日本に行って働くことを決意した。そし
て，原告は，１９９４年（平成６年）１２月８日，Ｐ７と離婚した。
イ　原告の日本入国の経緯及びその後の在留状況等について
(ア)　原告は，「日本人の配偶者等」の在留資格（法別表第２）を得るために，平成７年
６月１４日，Ｐ３から紹介されたＰ２と，中国の方式で，婚姻手続をし，Ｐ２は，同年７月１７日，
川崎区長に対し，同婚姻に係る証書を提出した。
　そして，原告は，平成７年１０月１７日，中国上海空港から新東京国際空港に到着
し，東京入国管理局成田空港支局入国審査官から，在留資格「日本人の配偶者等」，在留
期間６月として上陸許可を受け，日本に上陸した。
(イ)　原告は，平成７年１０月下旬ころから，Ｐ３が賃借していたζにあるアパートで，Ｐ
３と同居するようになり，また，Ｐ３の紹介で，神奈川県川崎市にある韓国居酒屋「η」でアル
バイトを始めた（このアルバイトは，断続的に，平成１２年ころまで続けた。）。
(ウ)　原告は，平成８年３月ころ，Ｐ３から指示されてＰ２との離婚届を書き，Ｐ３に渡した
ところ，上記離婚届は，Ｐ２によって，平成８年３月１５日，川崎区長に対し提出された。
(エ)　原告は，平成８年４月ころ，友人の紹介で，レストランやホテルなどに食器洗浄ス
タッフを派遣する会社である株式会社θ（以下「θ社」という。）に登録し，横浜市にあるεホ
テルの厨房で，皿洗い等の仕事を始めた（この仕事は，平成１５年４月２１日に，収容令書の
執行を受け，横浜支局収容場に収容されるまで続けた。）。
(オ)　原告は，平成９年３月ころ，Ｐ３が中国に帰国することとなったことから，Ｐ３から知
人のＰ６を紹介され，δ１０３番地１４にあるＰ６の自宅隣の建物に居住するようになった。
ウ　原告とＰ１の生活状況等について
(ア)　原告は，平成９年４月ころ，Ｐ６から，自宅の掃除等を行うアルバイトを探していた
Ｐ１を紹介され，β４９番地γ○○○号に所在する同女の自宅で，週２，３回，１回２時間程
度，掃除等を行うアルバイトを始めた。
(イ)　原告とＰ１は，当初は原告のアルバイトの際に会うだけの関係であったが，徐々
に身振り手振りや片言の日本語，筆談などによって意思疎通を行うようになり，原告が体調
を崩したＰ１の看病をしたり，相互に贈り物をしたり，一緒に食事をするなど，二人は次第に
親しく交際するようになっていった。
　やがて，Ｐ１は，原告が，長く付き合っていても，その丁寧でまじめな仕事ぶりが少
しも変わらないことや，心根の優しさ，温かさが感じられることなどから，原告に対する信頼
感と親愛の情を深め，自分に子供がいないこともあって，原告を自分の養女にしたいと考え
るようになり，平成１２年６月ころ，原告に対し，自分の養女になってくれないかと申し出た。
　原告は，Ｐ１の思いがけない申出に驚いたが，とてもうれしく思い，約１週間後，Ｐ１
の申出を了承した。
　そして，原告とＰ１は，平成１２年８月ころから，Ｐ１の提案により，Ｐ１の自宅で同居
生活を始めるようになった。なお，原告は，このころより生活費として月５万円をＰ１に渡すよ
うになった。
　このような過程を経て，Ｐ１は，原告と正式に養子縁組をする意思を固め，平成１３
年１月３０日，南区長に対し原告を養子とする縁組を届け出た。
(ウ)　その後，原告とＰ１は，二人が日本で親子として安定した生活を営むためには，
原告がきちんと日本での在留資格を取得する必要がある旨の弁護士の助言に従って，平
成１３年７月１９日，横浜支局に出頭し，原告において自ら不法残留の事実を申告するととも
に，Ｐ１との養子縁組を理由として，また，将来は日本に帰化したいとの意思を明らかにし
て，日本での在留を認めてほしいと希望した。
(エ)　原告は，上記出頭後も直ちに収容されることはなく，Ｐ１との同居生活を平穏に
続けていたが，１年９か月ほど経過した平成１５年４月２１日になって収容令書の執行を受
け，横浜支局収容場に収容されるに至った。
エ　原告の家族関係等について　
(ア)　原告は，現在独身である。
　そして，原告の父Ｐ８は，平成９年８月１４日に，原告の母Ｐ９は，平成９年１２月２４
日に，病気のため，それぞれ死亡した。原告の両親が居住していた住居は，中国政府から
借りていたものであったため，両親が死亡したことにより，中国政府に返還された。
　また，原告の長男Ｐ１０は，Ｐ７の両親によって引き取られ，同人らと共に生活して
いる。原告は，日本に来た後，一度，長男の面倒を見てくれているＰ７の両親に２０万円ほど
送金したことがあったが，この金をＰ７が無理やり両親から取り上げてしまうということがあった
ことなどから，その後は長男に送金することを諦めた。現在では，原告と長男との交流はな
い。
　なお，原告には，原告の両親の養女のＰ１１，原告の父方の叔父Ｐ１２，母方の叔
父Ｐ１３という親族がおり，それぞれ中国において生活しているが，これらの親族との交流は
ない。
(イ)　原告の元夫のＰ７は，平成１０年５月ころ，日本に不法入国したが，その際，原告
は，Ｐ３の指示により，Ｐ７を迎えに行ったり，同人の密入国のための費用として２００万円を
負担するなどした。
　また，Ｐ７は，たびたび原告の前に現れて金を無心し，原告が金を渡さないと，暴
力を振るったり，脅し付けるなどした。
　そこで，原告は，平成１０年１０月２６日，Ｐ６の力を借りて，２０万円を渡すのと引き
換えに，Ｐ７に二度と現れないように約束させたところ，ようやくＰ７は現れなくなった。
オ　Ｐ１の家族関係及び経済状況等について
(ア)　Ｐ１は，昭和○年○月○日生まれの女性であり，昭和３３年ころ，Ｐ１４と結婚した
が，昭和６１年４月１１日に離婚した。また，Ｐ１には子供はなく，両親は死亡している。
　なお，Ｐ１の親族としては，神奈川県に居住する実弟Ｐ５及び実妹Ｐ１５並びに千葉
県に居住する実妹Ｐ１６がいる。
(イ)　Ｐ１は，ι市役所水道局及び総務局に勤務した後，昭和５７年８月から，β４９番
地にあるスナック「κ」を所有し，経営するようになった。また，平成３年には，κの建替工事
を行い，５階建てのマンション（以下「本件マンション」という。）を建築し，４階を自宅とし，１
階でκを経営するようになった。
(ウ)　Ｐ１は，平成５年ころまでは，κの売上収入のほかに，月額約１９万円の年金収
入と月約２５万円の本件マンションの家賃収入があったが，上記(イ)の本件マンションの建
築のための借入金が１億５０００万円以上あったため，月に１００万円以上の返済を行ってい
た。
　しかし，平成６年ころから，κの売上げが減少していったため，返済額も，平成６年
ころには月約９０万円，平成１３年ころには月約６０万円，平成１４年末からは月約５０万円と
減少していった。　
(エ)　上記のような状態であったため，Ｐ１は，平成１３年１１月ころ，原告から１００万円
を借り，借入金の返済等に充てた。
　また，Ｐ１は，平成１４年５月から平成１５年３月までの間は，毎月１０万円から２０万
円を原告から預かり，銀行に預金した上で，その預金を二人の生活費や借入金の返済の
不足分に充てていた。
(オ)　平成１５年には，κの売上げ収入は月約３０万円，家賃収入は月約１０万円に減
少した。
　そして，Ｐ１の借入金の返済が滞るようになったため，平成１５年９月１０日，本件マ
ンションについて競売開始決定がされ，平成１６年５月１７日，５７００万円で売却されたが，Ｐ
１にはなお高額の借入金が残った。
(カ)　Ｐ１は，ι市役所在職時から右手の腱鞘炎に悩まされ，昭和５３年ころからは甲
状腺機能亢進症が現れ，昭和６０年ころからは慢性Ｃ型肝炎に罹患し，このうち，甲状腺機
能亢進症及び慢性Ｃ型肝炎については現在も投薬等の治療を受けている。
（　なお，上記ア(イ)，エ(ア)，(イ)に認定した事実の中には，原告が第５回口頭弁論期
日における本人尋問の時点までには供述ないし陳述せず，第６回口頭弁論期日において
提出された甲６４号証（原告訴訟代理人弁護士佐賀悦子が原告の供述を書面化した「供述
調書」と題する書面）において初めて供述した事実がある（これについては，被告らの反対
尋問等による弾劾を経ていない。）。しかし，これらの事実は，それまでの原告の供述ないし
陳述と基本的に矛盾するような内容のものではないこと，それまで供述ないし陳述されなか
ったことが特に不自然であるというような内容のものではないこと，上記エ(イ)の事実と整合
しない乙４０号証ないし５１号証の証拠は，その基となっているＰ７の供述内容自体が信用性
に乏しいものであること等からして，甲６４号証における原告の供述はこれを信用することが
でき，上記ア(イ)，エ(ア)，(イ)の事実を認めることができるというべきである。）
(3)　本件についての検討
ア　原告が行った偽装結婚を手段とする不法入国，不法残留及び不法就労等につい
て
(ア)　原告は，上記(2)イ(ア)のとおり，Ｐ２と偽装結婚することにより，在留資格を「日本
人の配偶者等」とする上陸許可を受けて日本に入国しているところ，このように，不正に在
留資格を取得し，上陸許可を受けて日本に入国する行為は，我が国の在留資格制度及び
入国審査制度（法３条１項２号，７条１項２号，９条１項）を潜脱する行為であって，実質的に
法２４条１号及び２号の退去強制事由に該当する行為である上，偽装婚姻を届け出て戸籍
の原本に記載させることは，公正証書原本等不実記載罪（刑法１５７条１項）にも該当し得る
行為であるといえる。
　また，原告は，前記第３，２(5)のとおり，在留期間の更新又は変更の許可を受ける
ことなく，在留期限である平成８年４月１７日以降も日本に残留していたものであり，このよう
な行為は，退去強制事由（法２４条４号ロ）に該当する行為である。
　さらに，原告は，上記(2)イ(イ)及び(エ)，ウ(ア)のとおり，在留期間経過後も不法に
就労していたものであるところ，わが国の在留資格制度においては，外国人の就労活動が
制限されており（法７条１項２号，１９条１項等），原告の不法就労は我が国の在留資格制度
を乱す行為であるといえる。
　なお，原告は，上記(2)エ(イ)のとおり，原告の元夫Ｐ７が，日本に不法入国するに
当たって，Ｐ３の指示によりＰ７の密入国のための費用として２００万円を負担しており，Ｐ７の
不法入国を幇助するような行為も行っている。
(イ)　しかし，法５０条１項３号が規定する在留特別許可の制度は，もともと，不法入国
（法２４条１号，２号），不法残留（同条４号ロ），不法就労（同条４号イ），刑法等の刑罰法規
に触れる行為（同条４号ホないしリ，４号の２）など，法２４条各号の規定する退去強制事由
に該当する行為を行った外国人について，在留を特別に許可しようというものであり，そもそ
も，その者が法２４条各号の事由に該当する行為を行っていることが前提となっているもの
であることからすれば，法務大臣等において，ある外国人に対し在留特別許可を与えるか
どうかを判断するに当たっては，その者が行った法２４条各号の事由に該当する行為に係る
個別，具体的な動機，目的，態様等の諸事情を適切に考慮することが肝要であるというべき
である。
　このような観点から本件についてみると，上記(2)ア(イ)のとおり，原告の夫であった
Ｐ７は原告に生活費を渡さないばかりか，原告に対し金を出せと要求し，暴力を振るうなどし
て原告に辛い思いをさせていたのであり，その上，両親が病気となり，その治療費や生活費
が必要となったことなどから，原告は，当時日本で生活していたＰ３の助言に従って，日本に
行って働くことを決意したものであり，これについては相当に切実な事情があったものといえ
る。そして，日本への入国について偽装結婚を手段としたことについては，上記(2)ア(イ)及
びイ(ア)ないし(ウ)の事実からして，基本的にはＰ３及びＰ２の主導の下に事が運ばれたもの
と推認されるところであり，原告は，Ｐ３の指示に従って行動していたにとどまるものと認めら
れるのである。また，その後の不法残留及び不法就労についても，もとより直ちに容認され
るべきことではないものの，原告は，日本の在留資格制度や在留期限等について正確な知
識を持っておらず，自己の行為が不法残留や不法就労という違法な行為であることについ
て明確な認識を有していなかった〔原告供述〕という，酌むべき事情も認められるところであ
る。
　さらに，Ｐ７の不法入国の際の原告の行動についても，Ｐ７は，既に離婚していたと
はいえ，かつての夫であること，日本への入国の手続からその後の生活に至るまでいろい
ろと世話になったＰ３の指示によるものであることからすると，原告が上記(2)エ(イ)のような行
動に出たことについても酌むべき事情があったものというべきである。
　このようなところからすると，上記(ア)の原告が行った偽装結婚を手段とする不法入
国，不法残留及び不法就労等の各行為は，上記のような動機，目的，態様等の個別，具体
的な諸事情を適切に考慮すれば，原告に対し在留特別許可を付与するかどうかの判断に
おいて，原告に著しく不利な事情として評価されるべき事実であるということはできないとい
うべきである。
イ　原告の日本における生活状況等について
(ア)　法５０条１項３号の規定に基づく在留特別許可が，法２４条各号の退去強制事由
に該当し，原則として日本社会からの退去を求めるべき外国人に対して，引き続き日本に
在留し，日本の社会で生活していくことを許容するものであることからすれば，その外国人
が，それまで日本において，健全な市民として平穏で安定した生活を送ってきたかどうか，
そして，将来も，日本において健全な市民として平穏で安定した生活を送ることができる蓋
然性が高いかどうかが，法務大臣等がする在留特別許可を付与するかどうかの判断におい
て，特に重視されるべき要素であるということができる。
(イ)　このような観点から本件についてみると，上記(2)イ，ウのとおり，原告は，平成７
年１０月に日本に入国してから平成１５年４月に横浜支局収容所に収容されるまでの約７年
７か月もの間，日本において，健全な市民の一人として，平穏で安定した生活を送ってきた
ところである。
　すなわち，原告は，上記(2)イ，ウのとおり，横浜市内に居住して，飲食店の店員，
ホテルでの皿洗い及び家事手伝いの仕事に従事し，生計を立ててきたものあり，反社会的
な業務に従事したことはない。このうち，θ社に登録して従事していた横浜市のεホテルで
の皿洗いの仕事は，７年以上にわたり継続的に，極めてまじめに勤務してきたものであり，
その勤務態度や仕事内容は雇用主や職場の人々からも高く評価され，信頼を得るに至っ
ており，関係者らからは，原告が在留特別許可を受けた場合には仕事に復帰することを望
まれているところである〔甲３６号証の１，弁論の全趣旨〕。
(ウ)　そして，上記ウのとおり，原告は，平成１５年５月の本件裁決の６年以上も前にＰ１
と出会い，次第に親交を深め，Ｐ１から養女になってほしいと申し出られるようになり，これを
受け入れ，本件裁決の約２年９か月前の平成１２年８月ころからは，養子縁組を前提としてＰ
１と同居生活を始めるようになり，本件裁決の約２年３か月前には正式に養子縁組の届出を
し，以後も，親子としてＰ１と平穏に同居生活を続けていたところである。そして，証拠〔甲６，
７，１０，１１，２０，３７，４５，５２，５９，６２，６４号証，Ｐ１証言，原告供述〕及び弁論の全趣旨
から窺われる原告とＰ１の関係は，本件訴訟の口頭弁論終結時においても，依然として，実
の親子のような情愛をもって精神的にも深く結ばれた真摯なものであり，また，周囲の多くの
人々からもその関係を受け容れられ，支持され，我が国社会に溶け込んだ，安定したものと
なっているということができる。
　ところで，日本人と婚姻関係にある外国人については，その婚姻の事実が在留特
別許可を付与するかどうかの判断において重視され，在留特別許可が付与される事例が多
いことは当裁判所に顕著な事実であるところ，法の上でも，日本人と婚姻関係にある外国人
については，「日本人の配偶者等」として在留資格が認められている（法別表第２）ところで
ある。これに対し，日本人と養子縁組を行った外国人については，「民法（明治２９年法律第
８９号）第８１７条の２の規定による特別養子」について「日本人の配偶者等」の在留資格が
認められている（法別表第２）ほかは，法別表第２に定める在留資格「定住者」に係る定住者
告示の７号において，日本人，永住者の在留資格をもって在留する者，１年以上の在留期
間を指定されている定住者の在留資格をもって在留する者又は特別永住者の扶養を受け
て生活するこれらの者の６歳未満の養子について，定住者として在留資格が与えられること
となっているにとどまる〔乙１９号証〕。また，民法上も，夫婦間の義務については，「夫婦は
同居し，互に協力し扶助しなければならない。」と規定されている（民法７５２条）のに対し，
養親養子関係については，「直系血族及び同居の親族は，互に扶け合わなければならな
い。」（民法７３０条，８０９条），「直系血族及び兄弟姉妹は，互に扶養をする義務がある。」
（民法８７７条１項，８０９条）と規定されているにとどまり，当事者間の同居義務までは定めら
れていないなど，婚姻関係の当事者に係る法律関係と養親子関係の当事者に係る法律関
係とで性質に違いがあることはいうまでもない。
　上記のところからすると，法務大臣等がする在留特別許可を付与するかどうかの判
断において，一般論として，日本人と婚姻関係を結んだ外国人と，日本人と養子縁組を行
った外国人とを同等に扱わなければならないということができないことはいうまでもない。
　しかし，婚姻と養子縁組とは，相互の情愛ないし精神的な結びつきをもって，新た
に家族関係を形成していくという点では，基本的に共通性を有するものである。特に，養親
と養子が同居して，互いに扶け合って共同生活を送るような場合には，その生活実態にお
いても，また，社会的な生活の単位という観点からしても，婚姻した夫婦の関係と共通する
性質を帯びた社会的生活関係になるということができる。
　したがって，法務大臣等がする在留特別許可を付与するかどうかの判断におい
て，その外国人が，日本人と，相互の情愛や精神的な結びつきをもって真摯な養子縁組を
行い，かつ，同居し，互いに扶け合って共同生活を送っているような場合には，外国人が日
本人と婚姻関係を結んでいる場合と同様に，あるいは，これに準じて，その外国人の日本に
おける生活の安定性等を示す事情として，重視されなければならないというべきである（この
ように解することが，日本人と養子縁組した外国人の在留資格に関わる法及び定住者告示
の示す原則的立場と抵触するものでないことはいうまでもない。）。
(エ)　上記のところからすると，原告は，日本に入国して以降，健全な市民の一人とし
て，平穏で安定した生活を送ってきたというばかりでなく，Ｐ１との真摯な養親子関係等を通
じて，既に日本における生活基盤を確立するに至り，将来にわたって，健全な市民として平
穏で安定した生活を送ることができる蓋然性が高いものと認めることができるというべきであ
り，このことは法務大臣等がする在留特別許可をするかどうかの判断において特に重視さ
れるべき事情であるといわなければならない。
ウ　原告が中国に強制送還された場合の原告への影響等について
(ア)　原告は，上記(2)アのとおり，中国で生まれ，２８歳の時に来日するまでは中国で
生活しており，また，日本に滞在していた期間は本件裁決時まで約７年半（本件訴訟の口
頭弁論終結時まででも約９年３か月）の間であること，また，原告は，本件裁決がされた当時
３６歳であり，健康上の問題も特にない〔弁論の全趣旨〕ことからすれば，中国に強制送還さ
れても，再び中国の社会で働きながら生活していくことが著しく困難であるとまではいえない
というべきである。
(イ)　しかし，現在，原告が日本において所有している資産は１００万円ほどの現
金だけであり，中国には住居も資産も有していないのである〔甲４５号証，原告供述，弁論の
全趣旨〕。
　そればかりでなく，上記(2)エのとおり，原告の父母は既に死亡しており，原
告は，長男のＰ１０が未だ５歳の時に来日しているのであって，長男は離婚した夫の両親に
引き取られ，現在では長男との交流はない状態となってしまっているのである。また，原告
には両親の養女，叔父，叔母といった親族はいるものの，これらの親族との交流もないので
ある。すなわち，現在の原告にとって，その経済的な生活基盤や人的な交流関係は既に養
親のＰ１を中心とする日本でのそれに移ってしまっており，中国には経済的な基盤を有しな
いばかりでなく，精神的な拠りどころも見いだすことが困難な状況となっているものと認めら
れるのである。
　このようなことからすれば，仮に原告が中国に強制送還させられることによ
り，互いに情愛をもって精神的にも深く結ばれた養親のＰ１との平穏で安定した生活関係を
破壊されることとなれば，原告においては，親しい友人や身寄りもいない中国において，自
ら独りの生計は辛うじて立てていくことができるようになるとしても，精神的には深い痛手を蒙
り，癒すことの困難な心の傷を負ってしまうおそれが高いものと推認するに難くないものとい
わざるを得ず，このことは人道的な見地よりすれば看過することができない事情といわなけ
ればならないところである。
エ　原告が中国に強制送還された場合のＰ１の生活に与える影響について
(ア)　証拠〔甲６，７，２０号証，乙８号証，Ｐ１証言〕及び弁論の全趣旨によれば，これま
での原告とＰ１の生活においては，掃除，洗濯，洗い物等の家事は原告がしていたこと，料
理は基本的にＰ１がしていたが，休日には原告もしていたこと，Ｐ１が体調を崩したときには，
原告がＰ１を病院に連れて行ったり，看病するなどしていたことが認められるのであり，Ｐ１の
日常生活において原告が大きな助けとなっていたものということができる。
　そればかりでなく，上記(2)オのとおり，Ｐ１は，昭和○年○月○日生まれで，本件
裁決当時には既に７１歳と高齢となっており，また，甲状腺機能亢進症，慢性Ｃ型肝炎など
の持病を持っており，投薬等の治療を受けている状態であることからすれば，Ｐ１が，これか
ら将来において，日常の家事等を一人でしながら，つつがなく生活を送っていくことはます
ます困難になっていくものと容易に推察されるところである。そして，上記(2)オ(ア)のとおり，
Ｐ１は独身である上，子供はなく，親族はいるものの，それぞれが家族とともに生活している
〔甲２０号証，Ｐ１証言〕ことからすれば，これらの親族によるＰ１の日常生活の世話を期待す
ることは現実的ではないというべきである。
　このようなことからも，向後，Ｐ１と原告との日常生活関係において原告が果たす役
割がさらに大きくなっていくことは明らかであって，原告が中国に強制送還されることとなれ
ば，Ｐ１の日常生活は，直ちに困難となるとまではいえないものの，相当程度支障を来すこと
となることは明らかである。
(イ)　そればかりでなく，仮に原告が中国に強制送還させられることにより，互いに情愛
をもって精神的にも深く結ばれた養子である原告との心安らぐ共同生活関係を心ならずも
破壊されることとなれば，既に高齢に達し，身体的にも経済的にも不安を抱えた養親のＰ１
にとり，それは精神的に深い打撃となって，将来に対する希望を失わせてしまう結果となり
かねないものと窺われるところといわざるを得ず，このことは人道的な見地よりすれば看過す
ることができない事情といわなければならないのである。
(4)　小括
　上記のとおり，本件においては，原告が行った偽装結婚を手段とする不法入国，不法残
留及び不法就労等の各行為は，その動機，目的，態様等の個別，具体的な諸事情を適切
に考慮すれば，原告に対し在留特別許可を付与するかどうかの判断において，原告に著し
く不利な事情として評価されるべき事実であるということはできず（上記(3)ア），他方，原告
は，日本に入国して以降，健全な市民の一人として，平穏で安定した生活を送ってきたとい
うばかりでなく，Ｐ１との真摯な養親子関係等を通じて，既に日本における生活基盤を確立
するに至り，将来にわたって，健全な市民として平穏で安定した生活を送ることができる蓋
然性が高いものと認めることができるところ，このことは法務大臣等がする在留特別許可を
付与するかどうかの判断において特に重視されるべきであること（上記(3)イ），加えて，原告
が中国に強制送還された場合には，自ら独りの生計は辛うじて立てていくことができるとして
も，原告において，互いに情愛をもって精神的にも深く結ばれた養親のＰ１との平穏で安定
した生活関係が破壊されることにより，精神的に深い痛手を蒙り，癒すことの困難な心の傷
を負ってしまうおそれが高いものと推認するに難くなく，さらに，養親であるＰ１においても，
その日常生活が直ちに困難となるとまではいえないものの，相当程度支障を来すこととなる
ばかりでなく，養子である原告との心安らぐ共同生活関係を心ならずも破壊されることによ
り，高齢で身体的にも経済的にも不安を抱えたＰ１にとり，精神的に深い打撃となって，将来
に対する希望を失わせてしまう結果となりかねないものと窺われるところといわざるを得ず，
これらのことは人道的な見地から看過することができない事情といわなければならないこと
（上記(3)ウ，エ）等，上記(2)及び(3)に認定・説示した諸事情に照らせば，被告東京入国管
理局長のした原告に対し在留特別許可を付与しないとの判断は，事実的基礎を欠くもので
あるか又は社会通念上著しく妥当性を欠くものであることが明らかと認めざるを得ないもの
であり，被告東京入国管理局長に委ねられた裁量権の範囲を逸脱し又はその濫用があっ
たものとして違法というべきである。
　したがって，上記の在留特別許可の付与に係る判断を前提として被告東京入国管理
局長がした本件裁決は，違法であるというべきである。
２　そして，入国管理局長は，法４９条１項の規定による異議の申出を受理したときには，
異議の申出が理由があるかどうかを裁決して，その結果を主任審査官に通知しなければな
らず（同条３項），主任審査官が，入国管理局長から異議の申出が理由がないと裁決した旨
の通知を受けたときには，すみやかに当該容疑者に対しその旨を知らせるとともに，法５１
条の規定による退去強制令書を発付しなければならない（法４９条５項）とされており，主任
審査官には，退去強制令書を発布するかどうかについての裁量の余地は認められていな
いところである。
　このような法の定める退去強制手続の構造よりすれば，上記１のとおり，本件裁決が違
法である以上，これを前提とし，これに従ってされた被告東京入局管理局横浜支局主任審
査官の本件退去強制令書発付処分も，また違法となるというべきである。
第７　結論
以上のとおりであって，原告の各請求はいずれも理由があるから，これらをすべて認容
することとし，訴訟費用の負担について行政事件訴訟法７条，民事訴訟法６１条を適用し
て，主文のとおり判決する。
　　　
　横浜地方裁判所第１民事部
　　　　　　裁判長裁判官　　　　　川　　　　勝　　　　隆　　　　之
　　　　　　　　　　裁判官　　　　　諸　　　　岡　　　　慎　　　　介
　裁判官菊池絵理は，差し支えのため，署名・押印することができない。
　　　　　裁判長裁判官　　　　　川　　　　勝　　　　隆　　　　之

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