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平成１７年（ネ）第１００９４号請負代金請求控訴事件
平成１８年３月２９日判決言渡，平成１８年２月２２日口頭弁論終結
（原審・横浜地方裁判所平成１６年（ワ）第２７８８号，平成１７年５月１７日判決）
判決
控訴人（原告）有限会社トライアル
被控訴人（被告）株式会社プラスマークス
被控訴人（被告）有限会社ティーエムピープラス
被控訴人ら訴訟代理人弁護士岡澤英世
主文
１原判決を次のとおり変更する。
(1)被控訴人らは，控訴人に対し，連帯して１万円及びこれに対する平成１５
年６月２８日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
(2)控訴人のその余の請求をいずれも棄却する。
２訴訟費用は，第１，２審を通じて５分し，その４を控訴人の負担とし，その余
を被控訴人らの負担とする。
事実及び理由
第１控訴人の求めた裁判
１原判決を取り消す。
２被控訴人らは，控訴人に対し，連帯して２１０万円及びこれに対する平成１５
年６月２８日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
３訴訟費用は，第１，２審とも，被控訴人らの負担とする。
第２事案の概要
１本件は，インターネット上のホームページで商品の広告販売を行う会社である
株式会社ラフィーネ（以下「ラフィーネ」という）から営業権の譲渡を受けた控。
訴人が，ラフィーネの著作物である写真及び文章を被控訴人らが無断で利用したこ
，（）とにより著作権侵害が生じ同侵害により発生した損害賠償請求権民法７０９条
を控訴人がラフィーネから譲り受けたなどと主張して，被控訴人らに対し，損害賠
償及び遅延損害金の連帯支払を求めた事案である。
控訴人は，損害６９３万円及び年６分の遅延損害金の支払を求めて本件訴訟を提
起したが，原審が控訴人の請求をすべて棄却する判決をしたので，控訴人は，本件
控訴を提起した。控訴人は，当審において，最終的に損害賠償２１０万円及び年６
分の遅延損害金の支払を求める請求に減縮した。
２前提となる事実（当事者間に争いのない事実並びに証拠及び弁論の全趣旨によ
り容易に認められる事実）
(1)ラフィーネは，平成１３年１０月から，シックハウス症候群対策品である
「スメルゲット」及び「ホルムゲット（以下「本件各商品」という）の広告販売」。
をインターネット上で行うようになったこの広告販売用のホームページ以下本。（「
件ホームページ」という）には「スメルゲットジェル・ハワイアンブルー（固形。，
据え置きタイプ「スメルゲットエマルジョン（霧吹きタイプ」と題された写真）」）
以下前者を本件写真１後者を本件写真２といい両者をあわせて本（，「」，「」，「
件各写真」という）が掲載されるとともに，次の文章が掲載されている（甲１。。
以下，後掲①を「本件文章１，②を「本件文章２，③を「本件文章３」といい，」」
本件文章１～３を総括して「本件各文章」という。。）
本件各写真及び本件各文章は，ラフィーネの取締役であり控訴人代表者であるＸ
が，ラフィーネの職務著作として作成したものである。
①「子どもがアトピー性皮膚炎に
川崎市に住むＫさん一家は，県営住宅に当選し，新築の団地に引越しました。すると間もな
く６歳の娘がアトピー性皮膚炎にかかり，極度のアレルギー体質となってしまいました」。
②「お年寄りのぜんそく発症
今までほとんど風邪もひかず，元気だった横浜市在住のＳさん（６５歳）は，夫と死別した
のをきっかけに娘夫婦と同居。娘夫婦が自宅をリフォームして迎え入れたところ，Ｓさんは同
。，。」居を開始して３ヶ月後にぜんそくを発症入退院を繰り返し寝たきりになってしまいました
③「花粉症・不眠・うつ症状
千葉市に住むＨさんは，念願だった新築マンションを購入。引越してすぐに鼻がきかなくな
り，花粉症，不眠，うつ的症状をうったえ，精神科などを訪れました」。
(2)被控訴人らも，インターネット上のホームページで商品の広告販売を行う
会社であるが，平成１４年１１月から平成１５年６月２７日まで，本件各写真を，
，（「」。）ラフィーネに無断で自社のホームページ以下被控訴人ホームページという
に掲載した（甲８～１０。）
また，被控訴人らは，平成１４年１１月以降，被控訴人ホームページに，次の文
章を掲載している（甲８。以下，後掲①を「被控訴人文章１，②を「被控訴人文」
章２，③を「被控訴人文章３」といい，被控訴人文章１～３を総括して「被控訴」
人各文章」という。。）
①「新築の団地に引越しました。そうしたら子供がアトピー性皮膚炎にかかって，アレルギー
体質になっちゃったの・・・」。
②「今まで，ほとんど風邪もひかずに元気に過ごしていたのですが，自宅をリフォームした後
しばらくして，ぜんそくになってしまったんです・・・」。
③「新築マンションを購入したんですが，引越してすぐ，鼻がきかなくなってきたんですよ。
さらに夜眠れない，どうも気分が悪い，そんな症状が出てきて・・・」。
(3)ラフィーネは，平成１６年６月２８日，控訴人に対し，営業権を譲渡する
とともに，本件各写真及び本件各文章にかかる著作権並びにこれらの著作物に関し
，。被控訴人らに対して取得したすべての債権を譲渡しその旨被控訴人らに通知した
３争点
(1)本件各写真，本件各文章及び本件ホームページの著作物性並びに著作権侵
害の有無
(2)被控訴人らの行為により生じた損害
４控訴人の主張
(1)争点(1)（本件各写真，本件各文章及び本件ホームページの著作物性並びに
著作権侵害の有無）について
本件各写真及び本件各文章は，いずれも著作権法上の著作物である。被控訴人ら
，，は本件各写真をラフィーネに無断で被控訴人ホームページに掲載したことにより
本件各写真の複製権を侵害し，また，本件各文章と類似する被控訴人各文章をラ
フィーネに無断で被控訴人ホームページに掲載したことにより，本件各文章の複製
権ないし翻案権を侵害した。
仮に，本件各写真及び本件各文章が著作権法上の著作物に当たらないとしても，
本件各写真及び本件各文章により構成された本件ホームページは，著作権法１２
条１項の編集著作物として，著作権法上の保護の対象となるものである。被控訴人
らは，被控訴人ホームページの公開により，本件ホームページの複製権ないし翻案
権を侵害した。
(2)争点(2)（被控訴人らの行為により生じた損害）について
ア逸失利益
被控訴人らの著作権侵害行為により，ラフィーネには逸失利益の損害が生じ，ま
た，控訴人がラフィーネから営業権の譲渡を受けた平成１６年６月２８日以降は，
控訴人に逸失利益の損害が生じた。その金額は，合計６０万円である。
イ慰謝料
被控訴人らの著作権侵害行為により発生した慰謝料額は，本件各写真及び被控訴
人各文章の掲載期間１か月当たり各５万円である。本件各写真の掲載については平
成１４年１１月から平成１５年６月２７日までの８か月間につき，被控訴人各文章
の掲載については平成１４年１１月から平成１６年８月までの２２か月間につき，
次の算式のとおり合計１５０万円の慰謝料が発生した。
５万円/月×（８か月＋２２か月）＝１５０万円
５被控訴人らの主張
(1)争点(1)（本件各写真，本件各文章及び本件ホームページの著作物性並びに
著作権侵害の有無）について
写真や文章等が著作権法上の著作物として保護されるためには「思想又は感情，
，，，」を創作的に表現したものであつて文芸学術美術又は音楽の範囲に属するもの
（著作権法２条１項１号）でなければならない。
写真を撮影する際は，一定の制作意図をもって被写体を選択・設定し，構図を決
め，光量等を調整した上で，シャッターチャンスを捉えて撮影するのが通常である
が，このようにして撮影された写真のすべてが著作物として保護されるものではな
く，制作意図，被写体の選択・設定，構図の決定，シャッターチャンスの捕捉，光
量等の調整において独自の創意と工夫があり，それにより他の類似写真と区別でき
る程度の個性ないし独自性が与えられていなければならない。被控訴人らが本件各
商品を簡単に撮影した写真（甲２・１頁，甲６・１頁）を本件各写真と比較した場
合，両者を区別できる程度の個性ないし独自性はみられない。したがって，本件各
写真は，著作権法上の著作物には当たらない。
本件各文章は，ラフィーネが本件各商品に関して聞き取り調査をした結果を記載
したもので，事実に基づいた記述である。したがって，本件各文章は事実の伝達に
すぎないものであり，著作権法上の著作物には当たらない。
本件ホームページについては，仮にこれが素材を集めたものであっても，事実の
伝達にすぎないものであり「文芸，学術，美術又は音楽の範囲に属するもの」と，
はいえない上，その選択又は配列に創作性は全くないから，著作権法１２条１項に
いう編集著作物には当たらない。
(2)争点(2)（被控訴人らの行為により生じた損害）について
控訴人の主張はいずれも争う。
第３当裁判所の判断
１争点(1)(本件各写真，本件各文章及び本件ホームページの著作物性並びに著作
権侵害の有無)について
(1)本件各写真の著作物性及び著作権侵害の有無について
ア写真は，被写体の選択・組合せ・配置，構図・カメラアングルの設定，
シャッターチャンスの捕捉，被写体と光線との関係(順光，逆光，斜光等)，陰影の
付け方，色彩の配合，部分の強調・省略，背景等の諸要素を総合してなる一つの表
現である。
このような表現は，レンズの選択，露光の調節，シャッタースピードや被写界深
度の設定，照明等の撮影技法を駆使した成果として得られることもあれば，オート
フォーカスカメラやデジタルカメラの機械的作用を利用した結果として得られるこ
ともある。また，構図やシャッターチャンスのように人為的操作により決定される
ことの多い要素についても，偶然にシャッターチャンスを捉えた場合のように，撮
影者の意図を離れて偶然の結果に左右されることもある。
そして，ある写真が，どのような撮影技法を用いて得られたものであるのかを，
その写真自体から知ることは困難であることが多く，写真から知り得るのは，結果
として得られた表現の内容である。撮影に当たってどのような技法が用いられたの
かにかかわらず，静物や風景を撮影した写真でも，その構図，光線，背景等には何
らかの独自性が表れることが多く，結果として得られた写真の表現自体に独自性が
表れ，創作性の存在を肯定し得る場合があるというべきである。
もっとも，創作性の存在が肯定される場合でも，その写真における表現の独自性
がどの程度のものであるかによって，創作性の程度に高度なものから微少なものま
で大きな差異があることはいうまでもないから，著作物の保護の範囲，仕方等は，
そうした差異に大きく依存するものというべきである。したがって，創作性が微少
な場合には，当該写真をそのままコピーして利用したような場合にほぼ限定して複
製権侵害を肯定するにとどめるべきものである。
イ以上のような観点から，本件各写真の著作物性について検討する。
(ｱ)本件各写真は，本件ホームページで商品を広告販売するために撮影され
たものであり，その内容は，次のとおりである（甲１。）
本件写真１は，固形据え置きタイプの商品を，大小サイズ１個ずつ横に並べ，ラ
ベルが若干内向きとなるように配置して，正面斜め上から撮影したものである。光
線は右斜め上から照射され，左下方向に短い影が形成されている。背景は，薄いブ
ルーとなっている。
本件写真２は，霧吹きタイプの商品を，水平に寝かせた状態で横に２個並べ，画
面の上下方向に対して若干斜めになるように配置して，真上から撮影したものであ
る。光線は右側から照射され，左側に影が形成されている。背景は，オフホワイト
となっている。
以上から，本件各写真には，被写体の組合せ・配置，構図・カメラアングル，光
線・陰影，背景等にそれなりの独自性が表れているということができる。
(ｲ)なお，比較のために，被控訴人らにおいて同じタイプの商品を撮影した
写真をみると，次のとおりである。
固形据え置きタイプの商品については，大小サイズ１個ずつを横に並べた上，ラ
ベルが正面となるように配置して，ほぼ正面から撮影し，背景を濃いブルー又は薄
いブルーとしたもの（甲２，６，同じサイズ２個を横に並べてほぼ正面から撮影）
し，背景を濃いブルーとしたもの（甲７，１個をほぼ正面から撮影し，背景を薄）
（，），，いブルーとしたもの甲４７２個を前後するように配置して正面から撮影し
，（），，背景の上半分を黄土色下半分を灰色としたもの甲４があるが本件写真１は
これらのいずれとも被写体の組合せ・配置，構図・カメラアングル等が異なってい
る。また，本件写真１の被写体とされた商品はブルーであり，背景と同色系である
が，被控訴人らの上記写真の被写体とされた商品はグリーンであり，背景とは異な
る系統の配色となっている。
霧吹きタイプの商品については，１個を垂直に立てた状態で固形据え置きタイプ
（），，の商品と組み合わせて配置したもの甲４２個を垂直に立てた状態で横に並べ
背景を薄いブルーとしたもの（甲６，１個を垂直に立て，背景を薄いブルーとし）
（），，，たもの甲７があり本件写真２はこれらのいずれとも被写体の組合せ・配置
背景等が異なっている。
以上のとおり，本件各写真は，同じタイプの商品を撮影した被控訴人らによる写
真と比較しても，被写体の組合せ・配置，構図・カメラアングル，色彩の配合，背
景等が異なっており，これらの要素を総合した全体の表現としても，異なる印象を
与えるものである。
(ｳ)確かに，本件各写真は，ホームページで商品を紹介するための手段とし
て撮影されたものであり，同じタイプの商品を撮影した他の写真と比べて，殊更に
商品の高級感を醸し出す等の特異な印象を与えるものではなく，むしろ商品を紹介
する写真として平凡な印象を与えるものであるとの見方もあり得る。しかし，本件
各写真については，前記認定のとおり，被写体の組合せ・配置，構図・カメラアン
グル，光線・陰影，背景等にそれなりの独自性が表れているのであるから，創作性
の存在を肯定することができ，著作物性はあるものというべきである。他方，上記
判示から明らかなように，その創作性の程度は極めて低いものであって，著作物性
を肯定し得る限界事例に近いものといわざるを得ない。
ウそこで，本件各写真の複製権の侵害の有無について考えるに，本件各写真
の創作性は極めて低いものではあるが，被控訴人らによる侵害行為の態様は，本件
各写真をそのままコピーして被控訴人ホームページに掲載したというものである
同事実は当事者間に争いがないから本件各写真について複製権の侵害があっ（。），
たものということができる。
(2)本件各文章に関する著作権侵害の有無について
ア本件各文章については，これがそのまま被控訴人ホームページに掲載され
たものではなく，本件各文章の一部と共通した部分を有する被控訴人各文章が掲載
，。されているので両文章の共通部分が創作的表現といえるか否かについて検討する
イ本件各文章と被控訴人各文章との共通部分は，次のとおりである。
(ｱ)本件文章１について「新築の団地に引越「娘がアトピー性皮膚炎にか，」
かり「アレルギー体質となってしまいました」との部分。」
(ｲ)本件文章２について「今までほとんど風邪もひかず，元気だった「自，」
宅をリフォーム「ぜんそくを発症」との部分。」
(ｳ)本件各文章３について「新築マンションを購入「引越してすぐに鼻が，」
きかなくなり」との部分。
ウ以上の共通部分は，シックハウス症候群が疑われる例を普通に用いられる
，。ありふれた言葉で表現したものにすぎず表現上の格別な工夫があるとはいえない
したがって，本件各文章と被控訴人各文章とは，表現上の創作性がない部分にお
いて同一性を有するにすぎないから，本件各文章について複製権ないし翻案権の侵
害があったということはできない。
(3)本件ホームページに関する著作権侵害の有無について
控訴人は，本件ホームページが編集著作物であって被控訴人ホームページの公開
により本件ホームページの複製権ないし翻案権が侵害されていると主張する。
しかし，本件ホームページと被控訴人ホームページとの共通点として控訴人によ
り指摘されているのは，商品の写真や，商品を説明する文章自体の共通点であり，
ホームページ自体の素材の選択や配列における共通点が指摘されているものではな
い。また，本件ホームページと被控訴人ホームページとを比較しても，シックハウ
ス症候群が疑われる例を複数併記している点や，商品の写真を文章の左側に配置し
ている点などが共通しているにすぎず(甲１，８)，このような素材の選択や配列に
おける共通点はありふれたものであって，表現上の創作性がない部分について同一
性を有するにすぎない。
したがって，本件ホームページについて編集著作物としての複製権ないし翻案権
の侵害があったということはできない。
２争点(2)(被控訴人らの行為により生じた損害)について
以上のとおり，本件各写真について被控訴人らによる複製権侵害が認められるの
で，これにより生じた損害について検討する。
(1)逸失利益について
本件各写真は本件ホームページで商品の広告販売を行うために作成されたもので
あり，同様にホームページで広告販売を行う会社である被控訴人らが，本件各写真
を８か月間にわたり被控訴人ホームページに掲載して同一商品の広告販売を行った
ことにより，ラフィーネには何らかの逸失利益の損害が生じたものと認められる。
もっとも，被控訴人らが自ら同一商品の写真を撮影して被控訴人ホームページに
掲載することは容易であり，本件各写真が被控訴人らの撮影した写真と比べて格別
に優れているわけでもないことに照らせば，本件各写真を被控訴人ホームページに
，，掲載したことにより被控訴人らがどの程度の利益を受けたのかは不明でありまた
本件各写真を他社に使用させる場合の使用料も不明である。
したがって，本件においては逸失利益の額を証明することが極めて困難であるか
ら，著作権法１１４条の５に基づき相当な損害額を認定するほかなく，その額につ
いては，上記事情も考慮して，１万円とするのが相当である。
(2)慰謝料について
被控訴人らの複製権侵害行為により生じた損害は，前記(1)の損害に対する損害
賠償によって回復されるのであって，本件事実関係の下においては，著作権侵害に
よる慰謝料請求権が発生したということはできないなお控訴人の請求がラフィー。，
ネの著作者人格権の侵害に基づく慰謝料請求権を譲り受けてなす請求を含むもので
あると解したとしても，被控訴人らの行為がラフィーネの公表権，氏名表示権ない
し同一性保持権を侵害することについての具体的な主張はなく，また，証拠上もこ
れらの侵害を基礎付ける事実は認め難いから，やはり慰謝料請求権が発生したとは
いえない。
３結論
以上によれば，控訴人の請求は，被控訴人らに対して損害賠償として１万円及び
これに対する不法行為の後である平成１５年６月２８日から支払済みまで民法所定
の年５分の割合による遅延損害金の連帯支払を命ずる限度で理由があるから，主文
のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第４部
裁判長裁判官
塚原朋一
裁判官
田中昌利
裁判官
清水知恵子

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