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平成２８年３月３０日判決言渡
平成２７年（ネ）第１０１３３号損害賠償請求控訴事件（原審・東京地方裁判所
平成２７年（ワ）第９４７６号）
口頭弁論終結日平成２８年２月１５日
判決
控訴人（原告）Ｘ
控訴人補助参加人株式会社サンワード
両名訴訟代理人弁護士笠原克美
被控訴人（被告）キイワ産業株式会社
被控訴人（被告）株式会社サンワード
両名訴訟代理人弁護士下山和也
同岡井将洋
同福井春菜
主文
１本件控訴をいずれも棄却する。
２控訴費用のうち，補助参加によって生じた費用は控訴人補助参加人
の負担とし，その余は控訴人の負担とする。
事実及び理由
控訴人補助参加人を「参加人」といい，控訴人と併せて「控訴人ら」と呼称し，被控訴
人キイワ産業株式会社を「被控訴人キイワ」，被控訴人株式会社サンワードを「被控訴人サ
ンワード」といい，併せて「被控訴人ら」と呼称する。用語の略称及び略称の意味は，本
判決で付するもののほか，原判決に従う。
第１控訴の趣旨
１原判決を取り消す。
２被控訴人キイワは，控訴人に対し，２０５万円及びこれに対する平成２７年
４月２３日（被控訴人キイワに対する訴状送達の日の翌日）から支払済みまで年５
分の割合による金員を（下記３記載の金員の限度で被控訴人サンワードと連帯して）
支払え。
３被控訴人サンワードは，控訴人に対し，被控訴人キイワと連帯して，２０５
万円及びこれに対する平成２７年４月２４日（被控訴人サンワードに対する訴状送
達の日の翌日）から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
第２事案の概要
１本件は，控訴人が，被控訴人らに対し，①被控訴人キイワが，被控訴人サン
ワードから発注を受けて原判決別紙商標目録１，２記載の各登録商標（本件各商標）
を付した洗剤を製造し，被控訴人サンワードに販売する行為，及び②被控訴人サン
ワードが，被控訴人キイワに発注して製造させた本件各商標を付した洗剤を代理店
や一般消費者に販売する行為が，いずれも控訴人の本件各商標権を侵害すると主張
して，民法７０９条に基づき，損害賠償金２０５万円及びこれに対する各訴状送達
の日の翌日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の連帯支払
を求めた事案である。
原判決は，控訴人の請求をいずれも棄却した。これに対し，控訴人は，控訴をし
た。
２前提事実
原判決「事実及び理由」の「第２事案の概要」，「１前提事実」記載のとおり
である。
３争点及びこれに対する当事者の主張
争点は，原判決「事実及び理由」の「第２事案の概要」，「２争点」記載のと
おりであり，争点についての当事者の主張は，以下において当審における当事者の
主張を付加するほかは，「３争点に関する当事者の主張」記載のとおりである。
（控訴人らの主張）
原判決の争点１（本件請求が権利濫用として許されないか否か）の前提となる事
実認定は，以下のとおり，誤りである。
(1)原判決は，被控訴人サンワードが，別件訴訟において，当初，本件契約書
を同書面の作成日付のとおり，平成１９年８月３１日に作成したと述べていたのに，
その後，本件営業譲渡契約に含まれていた本件負債を，本件覚書によって後から除
外したとの参加人の指摘を受けて，本件契約書の作成日を同年９月下旬ころと主張
を変更したことや，本件契約書のような重要な契約書が，契約当日に作成されなか
ったことなどに意を払わず，本件契約書を後日作成した理由や本件契約書を本件覚
書と別途作成した理由について，Ａが，別件訴訟における証人尋問においてしどろ
もどろの証言をしているのに，Ａの証言の信用性を認めるなど，本件の事件関係者
であるＡの同人に有利な証言のみに依拠し，客観的な事実，証拠に基づかず，本件
契約書及び本件覚書の成立，本件営業譲渡契約及び本件負債の除外の合意を認めた
点において，事実認定の誤りがある。
(2)また，本件覚書の作成日付である平成１９年９月２５日に，Ｂは，熊本県
山鹿市の八千代座で芝居見物をしていたとのアリバイがあるにもかかわらず，この
アリバイを無視し，原判決は，本件覚書の作成時期について「（本件営業譲渡契約書
と）同時期ころ」と救済認定して，本件覚書の成立を認め，アリバイについて一言
も言及しないのは，ずさんな事実認定である。
(3)さらに，本件覚書が偽造によるものであることは，同書面における参加人
の住所，社判が本件契約書と相違していること，本件覚書では，Ｂが責任を負うと
しているのに，Ｂ本人の署名押印がないこと，前文において「取り決めをし」と記
載されているにもかかわらず被控訴人サンワードの記名押印がないことなど，本件
契約書と比較して，体裁があまりに異なっていることは明らかである。また，原判
決は，参加人が本件営業譲渡契約後も引き続き本件負債の返済を継続したことを，
本件覚書の成立の根拠とするが，この弁済は，Ａが行ったものである。金融界の常
識を前提とすれば，実際に債務引受があったとしても，その手続をとることなく，
債務者名義のままにしておくのが常態であることに鑑みると，このことは，むしろ，
被控訴人サンワードが，本件営業譲渡契約１条に基づいて営業全部の負債を引き継
いで支払ってきたことを示すものである。
したがって，本件覚書の成立を認めた原判決の認定は誤りである。
(4)また，原判決が，株主総会の「特別決議を経ていないことをうかがわせる
証拠は全くない」としたことは，「ないことの証明」すなわち，「悪魔の証明」を求
めるものであり，許されない。
（被控訴人らの主張）
(1)控訴人らがるる主張しているのは，結局のところ，Ａの証言が虚偽であり，
信用できる同人の証言等から本件営業譲渡契約の有効な成立及び本件負債の除外を
認めた原判決の誤りをいうものである。
しかし，Ａの証言は，原判決の述べるとおり，㋐供述に不自然な点がないことに
加え，㋑参加人がＡに対し，本件営業譲渡を前提とする手紙を送っていること（乙
７の１３）や㋒参加人が本件営業譲渡後も本件負債の返済を継続していること（甲
７の４～６，甲８の３，４，甲１９の２）など，本件契約書及び本件覚書記載どお
りの意思を参加人が有していたことを示す客観的事実があり，Ａの証言がこれに符
合することから，信用性が認められるものである。
(2)また，控訴人らは，本件契約書及び本件覚書の偽造の主張に終始し，本件
営業譲渡契約の追認の事実を覆し得ない以上，本件営業譲渡契約の有効な成立等を
否定する控訴人らの主張は，失当である。
第３当裁判所の判断
当裁判所も，控訴人による本件請求は，実質的には参加人及びＢが主導する本件
各商標権の行使に名を借りた不当な請求とみるほかなく，権利濫用として許されな
いから，控訴人の請求をいずれも理由がないとして棄却した原判決は相当であると
判断する。その理由は，以下の１において原判決を付加訂正するほかは，原判決「第
３当裁判所の判断」に示すとおりであり，当審における当事者の主張に対する判
断は，以下の２のとおりである。
１原判決の付加訂正
原判決１０頁５行目「Ｂは，」の次に，「後日の紛争を避けるため，かねてからの
合意に基づいて」を加える。
２当審における当事者の主張について
(1)控訴人らの主張(1)について
まず，本件営業譲渡契約の成立に関する事実認定の誤りを主張する部分について
は，控訴人らは，原審における原告準備書面（２）４頁において，本件契約書の文
書としての成立及び本件営業譲渡契約の成立を追認していることに加え，参加人が
本件営業譲渡契約を追認したこと（乙４～６）が認められるから，いずれにしても，
本件営業譲渡契約は契約時にさかのぼって成立していると解され，控訴人らの上記
主張部分は，採用できない。
次に，本件契約書及び本件覚書の成立，並びに本件契約書を後日作成した理由や
本件契約書を本件覚書と別途作成した理由等に関するＡの証言が信用できることに
ついては，原判決第３，１，(2)アにおいて述べるとおりである。Ａの上記部分の証
言の信用性については，原判決が指摘するＢのＡ宛の平成２４年１月８日付けの書
簡（乙７の１３）に，「『ハイベック』という商標は法律上はＣ君のものとなってい
ます。そのことに対して私は異議を称えるつもりはありません。」「『ハイベック』に
関する権利関係を全て貴女に譲った事に不満はありません。」として，本件営業譲渡
契約が有効であることを前提とする記載があることや，控訴人ら代理人弁護士の被
控訴人ら代理人弁護士に対する同年３月２１日付け回答書（甲１６の１，２）にお
いて，「平成１９年８月３１日に営業譲渡契約書に基付いて，・・・営業の全部を貴
社に譲り受けて戴いたのは正にその通りなのです」と記載されていることからも裏
付けられる。控訴人らが，るる主張する点は，いずれもＡの証言の信用性を減殺す
るものとはいえず，控訴人らの上記主張は採用できない。
(2)控訴人らの主張(2)について
控訴人らは，原判決が，Ｂのアリバイについて一言も言及しないことが，ずさん
な事実認定である旨主張する。
しかし，Ａは，別件訴訟における証人尋問の際に，本件覚書の作成について「１
９年の９月の末くらいだと思います。」と述べ，平成１９年９月２５日という日付が
入っているが，このころと理解してよいかとの代理人の質問に対し，「はい」と回答
していることから（甲１８の２，７頁），原判決は，本件覚書の成立日について，本
件契約書の作成と「同時期ころ」と認定したものであり，これは，証拠に基づく相
当な認定といえる。
そして，Ｂがその場に居合わせる可能性がないとの控訴人らの主張及び立証は，
本件覚書の作成日が平成１９年９月２５日と特定して初めて成り立つものであると
ころ，原判決は，作成日を厳密に特定するものではないから，同日のＢのアリバイ
に言及しなかったことが事実認定上の問題となるものではない。控訴人らの上記主
張は採用できない。
(3)控訴人らの主張(3)について
控訴人らは，本件覚書と本件契約書の体裁が異なる点や，誤った記載が含まれて
いる点などを指摘して，本件覚書の成立の真正を争う。
しかし，Ａの別件訴訟の証人尋問調書（甲１８の２）によれば，本件覚書につい
て，参加人とＡとの間で，以前から参加人が本件負債の責任を持つとの口約束が成
立していたのを，Ａがそれでは不安に思い，はっきりさせておくためにＢに持ちか
け書面化した（７，８頁）というのであるから，本件覚書は，それ以前になされた
合意を後日の紛争防止のために書面化したものと認められる。そのような経緯に照
らせば，本件覚書と本件契約書とが体裁や記載内容を異にすることもあり得る上，
同調書（１６頁）によれば，本件覚書と本件契約書とは別々の日に作成されたので
あるから，両書面の体裁等が相違しても不自然ではなく，これらのことを理由に本
件覚書の成立の真正を直ちに否定できるものではない。そして，原判決の述べると
おり，本件覚書の内容は，参加人が本件営業譲渡後も本件負債の返済を継続してき
た事実にも沿うものであることに照らすと，書面の体裁等は，本件覚書に基づく合
意の成立を左右するものとはいえない。
この点，控訴人らは，参加人による上記の本件負債の返済について，Ａが行って
きたものであり，金融界の常識を前提とすれば，実際に債務引受があったとしても，
その手続をとることなく，債務者の名義のままにしておくのが常態であることに鑑
みると，むしろ，被控訴人サンワードが本件負債を引き継いで支払ってきたことを
示す旨主張する。
しかし，一般の債務引受において，仮に，控訴人らの指摘するような方法が採ら
れる場合があるとしても，本件において，本件負債は，参加人名義で返済がなされ
ているのに対し，それ以外の負債は，被控訴人サンワードの名義で行われている（甲
４ないし８，１７～１９。枝番号を含む。）ことからすれば，返済名義は実際の債務
者を示すものと考えるのが自然である。また，Ｂは，陳述書（甲１９の１）におい
て，本件負債のうち，さわやか信金分は，参加人の運転資金の累積赤字ではなく，
Ｂの「放漫というか浪費によるもの」であり，残りの三菱ＵＦＪ分は，「洗濯機の製
造に手を出して失敗したもの」で，参加人の「本業である洗剤事業の不振によるも
のではありません。」と述べており，本件営業譲渡の対象から本件負債を除外する合
理性も認められる。したがって，控訴人らの上記主張は採用できない。
(4)控訴人らの主張(4)について
控訴人らは，原判決が，株主総会の「特別決議を経ていないことをうかがわせる
証拠は全くない」と判示したのは，悪魔の証明を求めるものであって，誤りである
旨主張する。
しかし，会社法４６７条，３０９条２項１１号に基づく株主総会の特別決議の欠
缺は，本件営業譲渡契約の無効原因である。そして，本件契約書は，前記のとおり，
契約当日ではなく，後日作成されたものであるところ，本件契約書の５条には，「甲
及び乙は，平成１９年９月１日までに各々営業譲渡に関する株主総会を招集して，
この営業譲渡に関する同意決議を得るものとする。」との記載があること，参加人及
びＢが，被控訴人サンワードやＡに対し，本件営業譲渡契約の有効性を認めたとし
か解釈できない手紙を送付していること（甲１６の１，乙７の１３），控訴人らは，
被控訴人サンワードが控訴人らに対して真正な登記名義の回復請求権に基づく本件
各商標権の移転登録手続等を求めた別件訴訟において，本件営業譲渡契約の成立を
争う一方，株主総会の特別決議の欠缺を理由とする無効を主張したものとは見受け
られないこと等に鑑みると，本件営業譲渡契約の有効性を否定するような手続的瑕
疵はなかったものと推認することができる。
加えて，Ｂの陳述書（甲１９の１）によれば，Ｂは，従前，参加人の発行済み株
式８万株のうち７万株を有していたことが窺われ，参加人は，平成１９年５月には
閉鎖会社となり，取締役はＢのみとなっていることからすれば，Ｂが参加人の実質
支配株主であったと考えられ，他方，被控訴人サンワードにおいて，取締役は，Ａ
と代表取締役のＣのみであり，原判決第３，１，(1)に記載の経緯に照らし，Ａらが
株主としても同被控訴人を実質支配していたと考えられる。そうすると，本件営業
譲渡契約の成立については，これらの者の承認により，有効に成立したと推認でき
るところ，控訴人らは，本件営業譲渡契約に係る株主総会決議の欠缺について主張
しながら，上記以外の株主の存在について全く主張をしない。
以上に照らすと，原判決の説示に誤りがあるとはいえず，上記主張は採用できな
い。
(5)その他，控訴人らはるる主張するが，いずれも原判決の認定，判断を左右
するものではない。
第４結論
よって，本件控訴には理由がないから，これらをいずれも棄却することとし，主
文のとおり判決する。
知的財産高等裁判所第２部
裁判長裁判官
清水節
裁判官
中村恭
裁判官
中武由紀

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