戻る

　　　　　　　　　　判　　　　決
　　　　　　　　　　主　　　　文
　　　　１　本件控訴をいずれも棄却する。
　　　　２　控訴費用は控訴人らの負担とする。
　　　　　　　　　　事実及び理由
第１　当事者の求めた裁判
　１　控訴の趣旨
　　(1)　原判決を取り消す。
　　(2)　本件を山口地方裁判所に差し戻す。
　２　控訴の趣旨に対する答弁
　　　主文と同旨
第２　事案の概要
　１　次項に当審における当事者の主張を付加するほか，原判決「第２　事案の概
要」欄に記載のとおりであるから，これを引用する。
　２　当事者の主張
　　(1)　控訴人らの主張
　　　　本件においては，出訴期間内に被控訴人会社を被告としてＡ事件の訴えが
提起されており，被控訴人丙，同丁もこのことを直ちに覚知しているから，両名に
対するＢ事件の訴えが出訴期間を徒過したとしても，紛争の早期決着という出訴期
間を設けた趣旨が没却されることはない。
　　(2)　被控訴人らの主張
　　　　そもそも，固有必要的共同訴訟において，共同訴訟人となるべき者の一部
に対して提起された訴えを，残りの者に対して提起された別訴を併合することによ
って，適法な訴えとすることは許されない。
第３　当裁判所の判断
　１　当裁判所も，本件訴えをいずれも却下すべきであると判断するが，その理由
は，次項に控訴人らの主張に対する補足的判断を付加するほか，原判決「第３　争
点に対する判断」欄に記載のとおりであるから，これを引用する。
　２　補足的判断
　　　商法ないし有限会社法は，取締役の解任請求について，紛争の早期解決を図
るために出訴期間を設ける方法を採用したものであるから，期間内に適法な訴えが
提起されることが予定されているとみるべきであるし，Ａ事件の提訴による出訴期
間遵守の効力は本来当該訴訟の相手方との間でのみ考慮すべき問題であるから，出
訴期間経過後に被控訴人丙，同丁に対する訴え（Ｂ事件）を提起することによっ
て，Ａ事件の提訴による出訴期間遵守の効力を同人らとの関係で認めることは相当
でない。これを認めれば，出訴期間が経過しているにもかかわらず，不適法な訴え
が係属しているために，同人らの地位がその間は確定しない結果となり，法的安定
性を損なうというべきである。同人らがＡ事件の提訴を知っていたとしても，上記
の事情に変わりはない。
　　　したがって，取締役解任請求の制度は，共同訴訟人となるべき者の一部に対
して訴えが提起された場合に，出訴期間経過後に提起された残りの共同訴訟人に対
する別訴を併合することにより当初の訴えが適法となることを予定していないもの
というべきである。控訴人らの主張は理由がない。
　３　よって，原判決は相当であり，本件控訴は理由がないから棄却することと
し，控訴費用の負担につき民訴法６７条１項，６１条，６５条１項を適用して，主
文のとおり判決する。
　　　広島高等裁判所第３部
　　　　　　　裁判長裁判官　　　　下　　　司　　　正　　　明
　　　　　　　　　　裁判官　　　　檜　　　皮　　　高　　　弘
　　　　　　　　　　裁判官　　　　齋　　　藤　　　憲　　　次
（参考　原審判決）
　　　　　　　　　　判　　　　　決
　　　　　　　　　　主　　　　　文
　１　本件各訴えをいずれも却下する。
　２　訴訟費用は，ＡＢ両事件とも原告らの負担とする。
　　　　　　　　　　事実及び理由
第１　ＡＢ両事件についての原告らの請求
　　　被告会社の取締役である被告丙，同丁を解任する。
第２　事案の概要
　　　本件は，原告らが被告会社を相手方として，有限会社法３１条ノ３に基づき
被告会社の取締役である被告丙，同丁の解任を求めた事件（Ａ事件）と，原告らが
被告丙，同丁を相手方として，同条に基づき被告会社の取締役である被告丙，同丁
の解任を求めた事件（Ｂ事件）である。
　　　これに対し，被告らは，本案前の答弁として，本件各訴えの却下を求め，本
案に対する答弁として，原告らの各請求の棄却を求めた。
　　一　基礎事実
　　　１　被告会社は，資本の総額が３００万円（１口１万円）の一般乗用旅客自
動車運送事業等を営業目的とする有限会社であり，原告甲は６０口，同乙は７５口
の出資口数を保有する社員である（弁論の全趣旨）。
　　　２　原告らは被告会社に対し，平成１３年７月１３日付内容証明郵便をもっ
て，被告丙，同丁の取締役解任を求めて社員総会の招集を求めたところ，被告会社
は，同年８月２１日に開催された臨時社員総会において，被告丙，同丁の取締役解
任を否決した（甲７，２６，弁論の全趣旨）。
　　　３　原告らは，平成１３年９月１１日，被告会社を相手方として，有限会社
法３１条ノ３に基づき，被告会社の取締役である被告丙，同丁の解任を求めてＡ事
件の提訴をした（記録上明らかである。）。
　　　４　原告らは，平成１３年１０月９日，被告丙，同丁を相手方として，有限
会社法３１条ノ３に基づき，被告会社の取締役である被告丙，同丁の解任を求めて
Ｂ事件の提訴をし，同月１７日，ＡＢ両事件は併合された（記録上明らかであ
る。）。
　　二　争点
　　　１　本件各訴えの適法性
　　　２　原告らの本件各解任請求の訴えに理由があるものと認められるか。
　　三　争点に関する当事者の主張
　　　１　争点１（本件各訴えの適法性）について
　　　　（被告らの主張）
　　　　１　本件各訴えは，有限会社法３１条ノ３に基づく訴えであると解される
が，これと同趣旨の規定である商法２５７条３項所定の株式会社の取締役解任の訴
えは，会社と当該取締役の双方を被告とすべき固有必要的共同訴訟と解されており
（最高裁判決平成１０年３月２７日民集５２巻２号６６１頁），有限会社法に基づ
く本件各訴えについても，これと異なって解する理由はない。
　　　　２　原告らは，Ａ事件の訴え提起後，ようやくこのことに気付き，平成１
３年１０月９日にＢ事件の訴えを提起したものであるが，Ｂ事件は，取締役である
被告丙，同丁の解任を否決した同年８月２１日の社員総会から３０日を経過した後
に提起されたものであるから，不適法なものであり，これがＡ事件に併合されたと
しても，ＡＢ両事件が遡って適法なものになるものではない。けだし，瑕疵ある訴
訟行為の補正は，特に遡及効が認められる場合を除けば，補正があったときにはじ
めて適式の訴訟行為がなされたと解されるのであって，補正によって遡って当初か
ら適式な起訴となるものではないからである。
　　　　３　本件においては，これが固有必要的共同訴訟であることを判示した最
高裁の判決がすでに存在しており，原告ら訴訟代理人のうち１名が社員総会の段階
からすでに関与している（甲２６）のであるから，実質的にみても，これを有効な
ものとして救済する必要はない。
　　　　４　Ｂ事件もＡ事件もいずれも単一の取締役解任の訴えであって，Ｂ事件
の提訴は，Ａ事件の訴訟物と同じ訴えの提起であって，二重起訴としても不適法で
ある。
　　　　５　最高裁判決昭和３６年８月３１日（民集１５巻７号２０４０頁）は，
固有必要的共同訴訟において，出訴期間内に当事者適格欠缺の補正がなされなけれ
ば不適法であるとするものであって，これによれば，固有必要的共同訴訟である本
件取締役解任の訴えは，出訴期間経過後に当該取締役を被告とする訴えの提起によ
り，先に提起した会社のみを被告とする訴えが適法になると解する余地はない。
　　　　（原告らの主張）
　　　　１　取締役解任の訴えは，必要的共同訴訟ではあるが，被告会社に対する
訴えの提起が有限会社法３１条の３第１項に定める期間内になされていれば，その
要件は充たされる。このことは，原告らの主張する平成１０年３月２７日の最高裁
判決の直前（例えば，否決から２９日目）に被告会社に対する訴えが提起され，こ
の最高裁判決があったために，その後（否決から３０日を過ぎて）取締役に対する
訴えを追加して行った場合を想定すれば明らかである。
　　　　２　これを実質的にみても，被告会社に対する訴えの提起は，これを直ち
に被告丙，同丁が了知したと推認されるから，不都合は生じない。
　　　　３　被告らが挙示する昭和３６年８月３１日の最高裁判決は，原告の当事
者適格に関するものであるところ，本件は被告らの当事者適格に関するものである
から，これを単純に同一視することはできない。この最高裁判決の根底において重
要視されているのは，被告である特許庁が無体財産権の帰属を知り得るかという点
にあるところ，本件において，被告会社に対する訴えの提起を被告丙，同丁が直ち
に了知したと推認されることは上記のとおりである。
　　　　４　Ａ事件とＢ事件は，被告が異なるのであるから，二重起訴になること
はあり得ない。
　　　２　争点２（原告らの本件各解任請求の訴えに理由があるものと認められる
か。）について
　　　　（原告らの主張）
　　　　１　原告らは被告会社に対し，平成１３年７月１３日付け内容証明郵便を
もって，被告丙，同丁を含む５名の取締役全員の解任を求めて社員総会の招集通知
をした。解任請求の理由は，次のようなものであった。
　　　　　①　被告会社は，Ｃ病院における構内権を有するのは株式会社Ｄのみ
で，被告会社には構内権がないのにもかかわらず，平成１３年３月２８日以降，同
病院において違法に客待ちをし，集客しているが，これは取締役全員の合意に基づ
くものである。
　　　　　②　Ｅ，Ｆ取締役は，有限会社法２９条１項に違反して，Ｇ株式会社の
代表取締役に就任し，被告会社との競業取引を行っているが，他の取締役は，この
違法を知りながら，今日までこれを放置している。
　　　　　③　被告会社は，Ｅ，Ｈ取締役が代表取締役を務める株式会社Ｉに対
し，有限会社法３０条に違反して多額の金銭を貸し付けているが，これは取締役全
員の合意に基づくものである。
　　　　２　その結果，平成１３年８月２１日，被告会社の臨時社員集会が開催さ
れたが，取締役全員の解任は否決された（もっとも，その直後，被告会社は，取締
役Ｆ，Ｅ，Ｈの解任を可決したので，この３名は解任された。）。
　　　　３　被告丙，同丁は，上記の解任理由のほか，次のような重大な違法行為
を継続している。
　　　　　①　現在に至るまで，株式会社ＤのＣ病院における構内権侵害を継続し
ている。
　　　　　②　Ｅ，Ｆ元取締役がＧ株式会社の代表取締役として競業取引を行った
にもかかわらず，これによる損害回復の手段を講じていない。
　　　　　③　Ｅ，Ｈ元取締役が代表取締役を務める株式会社Ｉに対し，多額の金
銭を貸し付け，これが有限会社法３０条に違反して無効であることを認識していた
にもかかわらず，その回収手続を講じていないばかりか，平成１３年８月２７日に
Ｅ，Ｈが取締役を退任したことを根拠として，代表取締役の被告丙が貸付を追認し
たとして回収を放棄した。しかし，社員総会の特別決議を経ないで代表取締役が追
認できるはずはないから，これは明らかに違法である。
　　　　　④　平成１３年８月２１日の臨時社員総会は，原告らの請求によって開
催され，取締役全員の解任決議は否決されたものであるが，その直後に被告会社は
取締役Ｆ，Ｅ，Ｈの解任決議を議案として提出し，可決した。招集通知書の議題に
ない議案を提出することも不適切であるが，「取締役全員解任の件」を否決した直
後に，「取締役全員」に含まれる取締役３名の解任を求めることは，議題間の矛盾
であって，違法である。
　　　　（被告らの主張）
　　　　　追って，（必要があれば）否認・反論する。
第３　争点に対する判断
　　　争点１（本件各訴えの適法性）について
　　　商法２５７条３項所定の株式会社における取締役解任の訴えは，会社と取締
役の双方を被告とすべき固有必要的共同訴訟であるが（最高裁判決平成１０年３月
２７日・民集５２巻２号６６１頁），この理は，有限会社法３１条ノ３による有限
会社の取締役解任の訴えについても同様である。
　　　したがって，被告会社のみを被告として提起されたＡ事件は，不適法であっ
たというべきであるが，有限会社法３１条ノ３第１項所定の出訴期間が遵守されて
いる限り，別に取締役を被告とする取締役解任の訴えを提起し，これを会社を被告
とする取締役解任の訴えに併合することにより，適法な訴えとなるものと解され
る。しかし，本件においては，取締役を被告とするＢ事件の取締役解任の訴えは同
条項所定の３０日の出訴期間の制限の反するものであるから，別になされた取締役
を被告とするＢ事件の取締役解任の訴えの提起と，そのＡ事件への併合によって全
体としてＡＢ両事件が適法になるものと解することはできないものである。けだ
し，このように解さなければ，取締役解任の訴えが必要的共同訴訟であり，これに
３０日の出訴期間を設けた趣旨が没却されるからである。最高裁昭和３６年８月３
１日の判決（民集１５巻７号２０４０頁）は，この趣旨を直接判示するものではな
く，本件と全く同じ問題を扱ったものであるとは言い難いが，その考え方は，上記
のような趣旨を含むものと解される。
　　　したがって，本件各訴えは，いずれも不適法というしかなく，原告らの本件
各訴えは，争点２について判断するまでもなく，却下を免れない。
第４　結論
　　　よって，原告らの本訴各訴えをいずれも却下することとし，訴訟費用の負担
につき，民事訴訟法６１条，６５条１項本文を適用して，主文のとおり判決する。

戻る