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         主    文
     原判決および第一審判決を破棄する。
     被告人両名はいずれも無罪。
         理    由
 弁護人井関安治の上告趣意は、事実誤認、単なる法令違反の主張であつて、刑訴
法四〇五条の上告理由にあたらない。しかし、職権をもつて調査すると、原判決お
よび第一審判決は、以下述べる理由により、破棄を免れないものと認められる。原
判決が維持した第一審判決の判示事実の要旨は、次のとおりである。
 被告人Ａは、昭和二八年八月二九日大阪簡易裁判所において、裁判上の和解によ
り、金融業Ｂ株式会社に対する金三百万円の債務の存在を承認し、その担保として
自己所有の大阪市ａ区ｂ町ｃ番地所在木造鉄板葺三階建家屋一棟を提供し、これに
抵当権を設定し、その登記並びに代物弁済予約による所有権移転請求権保全の仮登
記を経由したが、その後右債務を完済したので、同年一二月二日右各登記は抹消さ
れ、右和解調書はその効力を失つた。そのため、かねて被告人Ａに対し債権を有し、
その担保として右不動産に対し後順位の抵当権の設定を受け、その登記並びに代物
弁済予約を登記原因とする右家屋の所有権移転請求権保全の仮登記を経由していた
Ｃが一番抵当権者に昇格し、昭和三〇年四月二五日その権利の実行として右不動産
の所有権移転登記を了したうえ、同年五月九日右不動産の明渡の強制執行をしたの
で、右家屋はＣの所有かつ占有するところとなつた。しかるに、被告人両名は他三
名と共謀のうえ右家屋の奪回を企て、すでに右家屋は被告人Ａの所有、占有を離れ
ているのに、依然として同被告人が所有、占有しているかのように装い、同年一一
月一八日ごろ大阪簡易裁判所に対し、すでに効力を失つている前記Ｂとの間の和解
調書正本につき執行文付与の申請をし、同裁判所書記官補Ｄをその旨誤信させて執
行文の付与を受けたうえ、同月二六日ごろ大阪地方裁判所構内において同裁判所所
属執行吏Ｅに対しても、前示各事実を秘して右執行文を提出し、右執行吏を右書記
官補同様誤信させ、よつてそのころ同執行吏をして右家屋に対する強制執行をなさ
しめ、Ｃの占有下にある同家屋をＢの占有に移転させてこれをＣから騙取した。
 第一審判決は、右事実は詐欺罪に該当するとして、被告人両名に対し刑法二四六
条一項、六〇条を適用処断しており、原判決もまた、これを是認維持しているので
ある。
 ところで、詐欺罪が成立するためには、被欺罔者が錯誤によつてなんらかの財産
的処分行為をすることを要するのであり、被欺罔者と財産上の被害者とが同一人で
ない場合には、被欺罔者において被害者のためその財産を処分しうる権能または地
位のあることを要するものと解すべきである。
 これを本件についてみると、二番目の強制執行に用いられた債務名義の執行債務
者は、あくまで被告人Ａであつて、Ｃではないから、もとより右債務名義の効力が
Ｃに及ぶいわれはなく、したがつて、本件で被欺罔者とされている裁判所書記官補
および執行吏は、なんらＣの財産である本件家屋を処分しうる権能も地位もなかつ
たのであり、また、同人にかわつて財産的処分行為をしたわけでもない。してみる
と、被告人らの前記行為によつて、被告人らが本件家屋を騙取したものということ
はできないから、前記第一審判決の判示事実は罪とならないものといわなければな
らない（もつとも、記録によれば、被告人両名はあらかじめＣの占有に属する本件
家屋に泊まりこみ、あたかも被告人らがこれを占有しているかのように装い、情を
知らない執行吏をして同家屋に対するＡの占有を解いて被告人らと意を通じたＢに
引き渡す旨の強制執行をなさしめたことがうかがわれ、右行為は、不動産の侵奪に
あたることが考えられるけれども、昭和三五年法律第八三号による不動産侵奪罪制
定以前のものであるから、同罪による刑事責任を問うこともできない。）。
 そうすると、本件において詐欺罪の成立を認めた第一審判決は、法令の解釈適用
を誤り、罪とならない事実について被告人両名を有罪とした違法があり、これを看
過した原判決もまた違法といわなければならない。そして、右違法は判決に影響を
及ぼすことが明らかであり、刑訴法四一一条一号によつてこれを破棄しなければい
ちじるしく正義に反するものと認める。
 よつて、同法四一三条但書、四一四条、四〇四条、三三六条により、裁判官全員
一致の意見で、主文のとおり判決する。
 検察官 長戸寛美 公判出席
  昭和四五年三月二六日
     最高裁判所第一小法廷
         裁判長裁判官    入   江   俊   郎
            裁判官    長   部   謹   吾
            裁判官    松   田   二   郎
            裁判官    岩   田       誠
            裁判官    大   隅   健 一 郎

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