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　　　　　　　主　　　文
一　被告株式会社根来組、同南建設工業株式会社、同株式会社北浦組、同株式会社
泉州ブロック建設及び同池宮鉄工株式会社は、原告ら補助参加人阪南市に対し、連
帯して金九二六七万四五八六円及びこれに対する平成九年一二月二六日から支払済
みまで年五パーセントの割合による金員を支払え。
二　被告株式会社阪井組は、原告ら補助参加人阪南市に対し、被告株式会社根来
組、同南建設工業株式会社、同株式会社北浦組、同株式会社泉州ブロック建設及び
同池宮鉄工株式会社と連帯して、
１　金三七〇万六九八二円及び内金一八五万三四九一円に対する平成一〇年八月一
日から、内金一八五万三四九一円に対する平成一一年八月一日から各支払済みまで
年五パーセントの割合による金員、
２　平成一二年七月三一日限り金一八五万三四九一円及びこれに対する同年八月一
日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員、
３　平成一三年七月三一日限り金一八五万三四九一円及びこれに対する同年八月一
日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員、
４　平成一四年七月三一日限り金一八五万三四九一円及びこれに対する同年八月一
日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員、
５　平成一五年七月三一日限り金一八五万三四九一円及びこれに対する同年八月一
日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員、
６　平成一六年七月三一日限り金一八五万三四九一円及びこれに対する同年八月一
日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員、
７　平成一七年七月三一日限り金一八五万三四九一円及びこれに対する同年八月一
日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員、
８　平成一八年七月三一日限り金一八五万三四九一円及びこれに対する同年八月一
日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員、
９　平成一九年七月三一日限り金一八五万三四九一円及びこれに対する同年八月一
日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員を支払え。
三　原告らの被告株式会社根来組、同南建設工業株式会社、同株式会社北浦組、同
株式会社泉州ブロック建設、同池宮鉄工株式会社及び同株式会社阪井組に対するそ
の余の請求、被告Ｐ１に対する請求及び被告Ｐ２に対する主位的請求をいずれも棄
却する。
四　原告らの被告Ｐ２に対する予備的請求に係る訴えを却下する。
五　訴訟費用は、原告ら及び原告ら補助参加人らと被告株式会社根来
組、同南建設工業株式会社、同株式会社北浦組、同株式会社泉州ブロック建設、同
池宮鉄工株式会社及び同株式会社阪井組との間においては、原告ら及び原告ら補助
参加人らに生じた費用の二分の一を右被告らの負担とし、その余は各自の負担と
し、原告ら及び原告ら補助参加人らと被告Ｐ１及び同Ｐ２との間においては、全部
原告ら及び原告ら補助参加人らの負担とする。
　　　　　　　事　　　実
第一　当事者の求めた裁判
一　原告ら
１　被告らは、原告ら補助参加人阪南市に対し、連帯して二億六〇〇〇万円及びこ
れに対する平成九年八月一二日から支払済みまで年五パーセントの割合による金員
を支払え。
２　訴訟費用は、被告らの負担とする。
３　仮執行宣言
二　被告Ｐ１及び同Ｐ２
１　本案前の答弁
　原告らの被告Ｐ１及び同Ｐ２に対する訴えをいずれも却下する。
２　本案の答弁
　原告らの被告Ｐ１及び同Ｐ２に対する請求をいずれも棄却する。
３　訴訟費用は、原告らの負担とする。
三　被告株式会社根来組、同南建設工業株式会社、同株式会社北浦組、同株式会社
泉州ブロック建設及び同株式会社阪井組
１　原告らの請求をいずれも棄却する。
２　訴訟費用は、原告らの負担とする。
四　被告池宮鉄工株式会社
１　本案前の答弁
　原告らの被告池宮鉄工株式会社に対する訴えを却下する。
２　本案の答弁
　原告らの被告池宮鉄工株式会社に対する請求を棄却する。
３　訴訟費用は、原告らの負担とする。
第二　当事者の主張
一　請求原因
１　当事者
（一）　原告らは、いずれも大阪府阪南市に居住する市民である。
（二）　被告Ｐ１は、原告ら補助参加人阪南市（以下「阪南市」という。）の市長
である。
（三）　被告Ｐ２は、平成六年四月から平成七年三月末日まで阪南市の総務部長の
職にあった者であり、入札に伴う契約締結を担当していたものである。
（四）　被告株式会社根来組、同南建設工業株式会社、同株式会社北浦組、同株式
会社泉州ブロック建設、同株式会社阪井組及び同池宮鉄工株式会社は、それぞれの
肩書地に本店を有する建設会社であり、後記２の入札に参加した業者である（以
下、右被告ら六名を併せて「被告会社ら」ともいう。）。
２　建築工事に関する入札及び請負契約等
　阪南市においては、同市立阪南スカイタウン中学校（現在の名称は飯の峯中学
校）の校舎を建築するに当たり、右建築工事（以下「本件工事」という。）を請け
負わせる業者を決定するため、平成七
年三月二八日、被告会社らを指名業者として指名競争入札（以下「本件入札」とい
う。）の手続を実施した。その結果、被告根来組が本件工事を一三億二〇〇〇万円
で落札し、同日、阪南市との間で、代金額を一三億五九六〇万円（消費税相当額を
含む。）とする約定のもとに本件工事の請負契約を締結した。右契約については同
月三〇日に阪南市議会の議決が行われ、その後、阪南市は被告根来組に対し、右代
金全額を支払った。
３　本件工事の請負契約に関する違法行為及び被告らの責任
（一）　被告会社らの違法行為と責任
（１）　被告会社らは、本件入札に当たって談合を行い、本件工事を被告根来組に
落札させることを予め合意した上で本件入札に参加し、右合意したとおり被告根来
組に本件工事を落札させて阪南市との間で本件工事の請負契約を締結させた。
　阪南市から本件工事を請け負った被告根来組は、同市から支払を受けた前記請負
代金の中から一九八〇万円を自己の名義料として取得したほか、被告南建設、同北
浦組、同泉州ブロック及び同池宮鉄工の四社への談合調整配分金八五八〇万円を留
保し、これらを控除した残額の一二億五三〇〇万円を請負代金額として、被告阪井
組に対し、本件工事の全部を一括発注（いわゆる丸投げ）した。その結果、被告阪
井組が本件工事を完成させたものである。
　被告会社らのこのような談合行為は、阪南市に対する共同不法行為に当たるか
ら、被告会社らは連帯して、これにより阪南市が被った損害を賠償すべき義務を負
う。
（２）　原告らは、地方自治法二四二条の二第一項四号後段の規定（被告根来組
は、財務会計上の行為である本件工事の請負契約の相手方又は財産の管理を怠る事
実の相手方に該当し、同被告を除くその余の被告会社らは、財産の管理を怠る事実
の相手方に該当する。）に基づき、被告会社らに対し、阪南市が被告会社らに有す
る損害賠償請求権を代位行使する。
（二）　被告Ｐ１の違法行為と責任
（１）　被告Ｐ１は、阪南市の市長として、請負契約の締結権限を有しているとこ
ろ、本件入札に当たり被告会社らが談合していた事実を認識していたか、少なくと
も右事実を認識し得たにもかかわらず、被告根来組との間で漫然と本件工事の請負
契約を締結した。被告Ｐ１の右行為は、阪南市に対する債務不履行又は不法行為に
当たる。その事情は次のとおりである。
　阪南市においては、従前から、公共工事の入札に際して同市が
設定する価格に関する情報が入札参加業者らに漏れ、それをもとにして談合価格が
決められていたものであり、右のような実態は半ば公然の事実となっていた。現に
被告会社らは、本件工事を含む六件の工事について談合を行い、順次落札する業者
を決めていたのであり、また、被告会社らによる談合の協議は、被告会社らが加入
している阪南建設業協同組合の事務所等で行われていたが、右事務所には阪南市の
幹部職員も頻繁に訪問していたのである。このような状況のもとで、阪南市の事業
部建築管理課課長代理であったＰ３は、本件入札が実施される前の平成七年三月二
〇日から同月二四日ころにかけて、被告阪井組及び同根来組に対し本件工事の設計
金額を漏洩していたものであり、被告Ｐ１は、Ｐ３による右の漏洩行為につき監督
責任を負う立場にあった。これに加えて、被告Ｐ１は、阪南市が発注する工事につ
き従前から業者らによる談合が常態になっていることを熟知していた上、本件入札
の当日である同月二八日には、被告阪井組の代表者（当時）であるＰ４から電話
で、「歩切りを一パーセントにしといてくれよ。」と、設計金額を基準にして同被
告が本件入札の予定価格を算出・決定する際の歩切り率（減額割合）を低くしてほ
しい旨依頼されたのを受けて、右の依頼どおりに歩切り率を一パーセントと決定し
て本件入札をそのまま実施し、その結果、被告根来組との間で本件工事の請負契約
を締結するに至ったものである。これらの事実に照らせば、被告Ｐ１には、被告会
社らによる談合の存在を知りながら、これを容認して本件工事の請負契約を締結し
たという故意責任がある。また、たとえ被告Ｐ１において右談合の事実を知らなか
ったとしても、阪南市において談合が常態化しており、同市の職員らも設計金額を
業者に漏洩するなど談合に関与していた上、同被告自らも被告阪井組の当時の代表
者から前記のような電話依頼を受けるなどしていたのであるから、本件入札につき
談合が行われていることを容易に知り得たにもかかわらず、何らの不審も抱かずに
本件入札を実施し、被告根来組との間で本件工事の請負契約を締結するに至ったも
のであり、被告会社らの各入札価格がいずれも予定価格と最低制限価格との間に納
まっていて、しかも五〇〇万円刻みで並んでいるという明らかに不審な点があった
のにそのことも放置した点をも併せ考えると、被告Ｐ１には本件入札における談合
を看
過したことに重大な過失があったといわざるを得ない。
（２）　原告らは、地方自治法二四二条の二第一項四号前段の規定（財務会計職員
としての違法な財務会計上の行為）に基づき、被告Ｐ１に対し、阪南市が同被告に
有する損害賠償請求権を代位行使する。
（三）　被告Ｐ２の違法行為と責任
（１）　被告Ｐ２は、被告会社らが本件入札に当たって談合するに際し、これに積
極的に関与していたもので、被告会社らと共謀して本件工事に関する談合行為を行
ったものというべきであるから、被告会社らとともに阪南市に対する共同不法行為
責任を負う。その事情は次のとおりである。
　阪南市において従前から談合が構造的に行われ、これが常態化していたこと、右
談合に当たっては、同市の職員が業者らに対して入札に関する情報を漏洩するな
ど、同市の職員や市議会議員と業者らとの間に癒着が生じており、いわば双方が馴
れ合いの状態にあったことは公知の事実であるところ、本件入札においても、被告
会社らの入札価格がいずれも予定価格と最低制限価格との間に納まっていて、しか
も五〇〇万円刻みで並んでいるという不自然な事実（なお、これと同様の不自然な
事実は、過去の入札においても認められた。）があるなど、談合が行われているも
のと認めるべき事情が存在していた。被告Ｐ２は、総務部長の職にある者として、
公共工事が適正な価格及び内容のもとに実施されるよう指導監督すべき立場にあ
り、かつ、業者らの談合に関する右のような事情を認識していたか、又は認識し得
たにもかかわらず、事前に何らの是正措置も施すことなく漫然と本件入札を実施
し、市議会等において談合の疑いを指摘されたときでさえ、具体的な調査を行わな
いまま適法であると回答し、談合の事実を隠蔽しようとした。また、被告Ｐ２は、
談合により決定された代金額で本件工事の請負契約を締結するに至らせ、しかも、
右請負契約において禁止されている丸投げが業者間で行われていたことをも認識し
ながら、右請負契約を解除することもしなかった。このような事実に照らせば、被
告Ｐ２が、本件入札に当たって行われた談合の事実を隠蔽し、談合により決定され
た業者に本件工事を実施させようとする意図を有していたことは明白であり、同被
告の談合への積極的な関与（被告会社らとの共謀）が認められるものというべきで
ある。
（２）　仮に被告Ｐ２が被告会社らと共謀して談合行為をしたとの事実が
認められないとしても、被告Ｐ２は、少なくとも本件工事に関する談合の存在を知
り得る立場にあったにもかかわらず、右談合を看過し、漫然と被告根来組との間で
本件工事の請負契約を締結した。被告Ｐ２の右行為は、阪南市に対する債務不履行
又は不法行為に当たる。
（３）　原告らは、被告Ｐ２に対し、主位的に地方自治法二四二条の二第一項四号
後段の規定（右（１）の事実関係のもとでは、被告Ｐ２は財産の管理を怠る事実の
相手方に当たる。）に基づき、予備的に同号前段の規定（財務会計職員としての違
法な財務会計上の行為）に基づき、阪南市が同被告に有する損害賠償請求権を代位
行使する。
４　阪南市の損害
（一）　主位的主張
　公共工事の指名競争入札に当たり業者間で談合が行われた場合、一般的にみて、
談合がなかった場合の公正な価格に比較し、落札価格は二〇パーセント以上高額に
なっているものと推測することができる。したがって、本件入札における被告根来
組の落札価格一三億二〇〇〇万円の二〇パーセントに相当する二億六〇〇〇万円
が、本件入札における談合により阪南市の被った損害となる。
（二）　第一次予備的主張
　公共工事の指名競争入札に当たり業者間で談合がなかった場合には、通常は最低
制限価格とほぼ同じ金額で落札されるものである。したがって、本件入札が談合に
よらない、いわゆる「叩き合い」の方法で行われていたとすれば、最低制限価格で
ある一一億六九八一万六三二〇円（消費税相当額を含む。）が本件工事の請負代金
額になっていたものと考えられるから、右金額と現実の本件工事の請負代金額であ
る一三億五九六〇万円（消費税相当額を含む。）との差額である一億八九七八万三
六〇〇円が、本件入札における談合により阪南市の被った損害であるということが
できる。
（三）　第二次予備的主張
　本件工事の請負代金額は一三億五九六〇万円（消費税相当額を含む。）であり、
被告根来組から本件工事を請け負った被告阪井組が本件工事に要した工事原価は一
一億一五一六万九五六四円であるから、同被告の粗利益はこれらの差額である二億
四四四三万〇四三六円となる。一方、仮に本件入札に当たり談合がなかったとした
場合には、最低制限価格とほぼ同じ価格で落札されたものと考えられるから、本件
工事の請負代金額は、最低制限価格である一一億六九八一万六〇〇〇円（消費税相
当額を含む。）となり、右金額とこの場合に予想され
る被告阪井組の工事原価一〇億九四一一万〇八五八円（先の工事原価の九五パーセ
ント相当額）との差額である七五七〇万五四六二円が同被告が得られたと想定され
る粗利益となる。そこで、本件工事による被告阪井組の現実の粗利益と談合がなか
ったと仮定した場合に想定される同被告の粗利益との差額である一億六八七二万四
九七四円が、本件入札における談合により阪南市の被った損害に当たると考えられ
る。
（四）　第三次予備的主張
　本件入札における談合の際には、予め落札価格の一・五パーセントに当たる二〇
三九万四〇〇〇円が被告根来組の名義料として、同価格の六・五パーセントに当た
る八五八〇万円が被告南建設、同北浦組、同泉州ブロック及び同池宮鉄工に対する
談合調整配分金としてそれぞれ支払われることが合意されていた。したがって、少
なくとも右金額の合計一億〇六一九万四〇〇〇円は、本件工事に不必要であったに
もかかわらず、阪南市が負担する結果になったものであるから、本件入札における
談合により同市が被った損害に当たるというべきである。
（五）　なお、仮に本件において損害額の認定が極めて困難であるとしても、民訴
法二四八条の規定により、裁判所は口頭弁論の全趣旨及び証拠調べの結果に基づ
き、相当な損害額を認定すべきである。
５　住民監査請求
　原告らは、平成九年五月一九日、阪南市監査委員に対し、本訴請求と同旨の住民
監査請求（以下「本件監査請求」という。）を行った。しかし、同監査委員は、同
年七月一五日付で右請求を棄却した。
６　よって、原告らは、被告らに対し、連帯して二億六〇〇〇万円及びこれに対す
る平成九年八月一二日から支払済みまで年五パーセントの割合による遅延損害金を
阪南市に支払うことを求める。
二　本案前の主張（被告Ｐ１、同Ｐ２及び同池宮鉄工）
１　監査請求期間の徒過（右被告三名の主張）
　本件入札は平成七年三月二八日に実施され、同日、これに基づいて阪南市と被告
根来組との間で本件工事の請負契約が締結され、その後飯の峯中学校の校舎が竣工
し、最終決済金の支出がされたのは、平成八年三月二八日である。また、本件入札
につき業者間の談合があったとの疑惑は、平成九年四月八日の読売新聞の夕刊にお
いて新聞報道されており、これによって、住民は本件入札における談合の存在を知
ることができたものと認められる。しかるに、原告らが本件監査請求をしたのは、
同年五月一九日
であって、本件工事の請負契約締結及び最終決済金の支出から既に一年以上を経過
した後のことであり、また、住民が本件入札における談合の存在を知ることができ
た日から四一日後のことである。
　右によれば、本件監査請求は、地方自治法二四二条二項本文の定める期間の経過
後にされたものであり、同項ただし書にいう「正当な理由」があるとも認められな
いから不適法であり、これに続く本件訴えも不適法なものとして却下されるべきで
ある。
２　被告Ｐ２の権限の不存在（被告Ｐ２の主張）
　阪南市の総務部長には、一件一三〇万円以上五〇〇万円未満の契約締結につき専
決権限が与えられているにすぎず、本件のような、代金額が一三億円を超える請負
契約を締結する権限も、その請負代金を支出する権限も与えられていない。したが
って、総務部長は、地方自治法二四二条の二第一項四号所定の「当該職員」には該
当せず、被告Ｐ２に対する予備的請求に係る訴えは却下されるべきである。
３　監査請求の不前置（被告池宮鉄工の主張）
　原告らの本件監査請求は、阪南市の市長である被告Ｐ１による本件工事の請負契
約締結を対象としていたのであり、本件訴訟における被告池宮鉄工に対する請求と
はその対象者及び請求内容を異にするものである。よって、同被告に対する本件訴
えは、適法な住民監査請求の前置の要件を欠くものであって不適法である。
４　被告適格の不存在（被告池宮鉄工の主張）
　地方自治法二四二条の二第一項四号後段にいう財産の管理を怠る事実の相手方と
は、財産の管理を怠る事実により、あるいは右怠る事実に関して発生した請求権に
係る履行義務者をいうと解されるところ、原告らの主張する不法行為による損害賠
償請求権は、財産の管理を怠る事実に直接起因するものとはいい難く、被告池宮鉄
工は、損害賠償請求の相手方とはなり得ない。
三　本案前の主張に対する原告らの反論
１　監査請求期間徒過の主張について
　地方自治法二四二条二項ただし書によれば、監査請求期間を徒過したことにつき
「正当な理由」がある場合には、一年という監査請求期間制限の適用が排除されて
いるところ、財務会計上の行為が秘密裡にされた場合においては、右の「正当な理
由」の有無は、特段の事情のない限り、普通地方公共団体の住民が相当の注意力を
もって調査したときに客観的にみて当該行為を知ることができたかどうか、また、
当該行為を知ることができたと解され
る時から相当な期間内に監査請求をしたかどうかによって判断すべきものである
（最高裁判所昭和六三年四月二二日第二小法廷判決・裁判集民事一五四号五七頁参
照）。
　ところで、本件入札における談合は、住民に隠れて秘密裡にされたものであり、
住民は、平成九年五月七日の新聞報道がされるまでは、相当の注意力をもつて調査
したとしても右談合の事実を知ることはできなかったから、同月一九日に原告らが
した本件監査請求は、当該行為を知ることができた時から相当な期間内にされたも
のということができる。なお、右の点に関し、被告Ｐ１及び同Ｐ２は、本件入札に
つき業者間の談合があったとの疑惑は平成九年四月八日の読売新聞の夕刊において
新聞報道されていると主張する。しかしながら、右の記事においては、談合に参加
した業者は匿名にされている上、談合調整金の配分を受けたとされる業者はいずれ
も右金員受領の事実を否定した旨報じられているのであって、このように不確かな
新聞報道のみをもって、住民が談合の事実を知り得たものということはできない。
また、仮に右新聞報道により住民が談合の事実を知り得たものと認められるとして
も、本件の事案が複雑であることにも照らすと、右報道から四一日後にされた本件
監査請求は、当該行為を知ることができた時から相当な期間内にされたものという
ことができる。
２　監査請求不前置の主張について
　住民監査請求の対象と住民訴訟の対象は、実質的に同一であれば足りるものと解
するのが相当であるところ、本件訴えは、その請求内容が本件監査請求の内容と実
質的に異なるものではないから、適法な監査請求を経たものというべきである。
四　被告Ｐ１及び同Ｐ２の請求原因に対する認否
１（一）　請求原因１（一）、（二）の事実は認める。
（二）　同１（三）の事実のうち、被告Ｐ２が平成七年三月末日まで阪南市の総務
部長の職にあったこと（ただし、同被告が総務部長に就任したのは平成二年四月で
ある。）、同被告が本件工事の請負契約を締結するための事務を担当していたこと
は認める。
（三）　同１（四）の事実のうち、被告会社らが本件入札に参加したことは認め
る。
２　同２の事実は認める。
３（一）　同３（一）の事実は知らない。
（二）　同３（二）の事実のうち、被告Ｐ１が阪南市の市長として請負契約の締結
権限を有していることは認めるが、その余は否認し、その主張は争う。被告Ｐ１
は、被告会
社らによる談合の事実を知らなかったし、これを知り得る立場にもなかった。
（三）　同３（三）は争う。被告Ｐ２は、被告会社らによる談合に積極的に関与し
たことはないし、右談合を知り得る立場にもなかった。
４　同４については、被告Ｐ１及び同Ｐ２の違法行為等により阪南市が損害を被っ
たことは争う。
５　同５の事実は認める。
五　被告根来組、同南建設、同北浦組及び同泉州ブロックの請求原因に対する認否
１　請求原因１の事実は認める。
２　同２の事実は認める。
３　同３（一）の事実のうち、本件入札に当たって被告会社らが談合を行ったこ
と、被告根来組が、阪南市から支払を受けた請負代金の中から名義料として約二〇
〇〇万円を取得し、右金員及び被告南建設ほか三社への談合調整配分金を控除した
金額を被告阪井組に交付したこと、本件工事の大半を被告阪井組が実施したことは
認めるが、その主張は争う。
４　同４は争う。
５　同５の事実は知らない。
六　被告阪井組の請求原因に対する認否
１（一）　請求原因１（一）の事実は知らない。
（二）　同１（二）の事実は認める。
（三）　同１（三）の事実は知らない。
（四）　同１（四）の事実は認める。
２　同２の事実は認める。
３　同３（一）の事実のうち、本件入札に当たって被告会社らが談合を行ったこ
と、被告根来組が本件工事の請負代金の中から約二〇〇〇万円を取得したこと、被
告阪井組が被告根来組から本件工事を請け負い、これを完成させたことは認める
が、その主張は争う。なお、被告阪井組が被告根来組から請け負った本件工事の代
金額は、一三億二九四九万七二五〇円であった。
４　同４は争う。
　なお、被告根来組が取得した約二〇〇〇万円という金員は、同被告が本件工事に
要する経費を概算した金額であり、被告南建設、同北浦組、同泉州ブロック及び同
池宮鉄工に支払われた配分金は、本件工事の原価とは無関係に被告阪井組の負担に
おいて支払われたものであるから、いずれも阪南市の損害には当たらない。
５　同５の事実は知らない。
七　被告池宮鉄工の請求原因に対する認否
１（一）　請求原因１（一）の事実は知らない。
（二）　同１（四）の事実のうち、被告池宮鉄工が肩書地に本店を有する建設会社
であり、本件入札に参加したことは認める。
２　同２の事実のうち、被告根来組が本件工事を一三億二〇〇〇万円で落札したこ
とは認める。
３　同３（一）の事実のうち、本件入札に当たって
被告会社らが談合を行ったことは認めるが、その余は知らない。また、被告池宮鉄
工が損害賠償義務を負うとの主張は争う。
４　同４は争う。
５　同５の事実は知らない。
八　被告根来組、同南建設、同北浦組及び同泉州ブロックの主張
１　阪南市の市長である被告Ｐ１及び同市の担当者らは、本件入札における談合の
事実を単に知っていただけでなく、具体的に右談合を容認し、かつ推進してきたも
のである。このように、不法行為の被害者であるはずの同市自らが、加害者である
べき被告会社らの行為を容認し、推進している以上、被告会社らによる談合行為は
違法性が失われるものというべきである。したがって、被告会社らの談合行為は阪
南市に対する不法行為とはならない。
　また、仮に本件入札に当たっての被告会社らによる談合行為が阪南市に対する不
法行為に当たるとしても、同市の側に損害の発生及び拡大を未然に防止しようとす
る意思が欠如していた以上、過失相殺により損害賠償額を大幅に減額すべきであ
る。
２　被告根来組は九九九万九四六一円、同南建設は二四九万九〇六〇円、同泉州ブ
ロックは一九九万九八九二円、同北浦組は九九万九四〇九円を、それぞれ阪南市の
ため大阪法務局岸和田支局に供託していたところ、同市はこれらの供託金の還付を
受けた。よって、これらの各金員は同市の損害に充当されるべきである。また、被
告根来組が取得した名義料は、すべて本件工事の受注者として必要な経費（契約印
紙代、前受金保証料、建設業退職年金保険料、労災保険料、工事保険料）に使用し
たものであるから、これも同市の損害額から控除されるべきである。
九　被告阪井組の主張
１　被告阪井組は、平成八年一〇月二二日、大阪地方裁判所岸和田支部に和議手続
開始を申し立て、平成九年七月一八日、同裁判所から和議手続開始の決定を受け、
同年一一月には和議認可決定を受けて同決定は確定した。原告らが本件訴訟におい
て請求している債権は、その存否はともかく、和議開始前の原因に基づくものであ
るから、和議債権として行使されるべきものである。なお、認可された和議条件
は、和議債権のうち八〇パーセントの免除を受け、残りの二〇パーセントを平成一
〇年七月から一〇年間にわたり支払うというものである。
２　被告阪井組が被告根来組から請け負った本件工事の代金額は、一三億二九四九
万七二五〇円であり、他方、被告阪井組が本件工事に要した直接の工費は
、合計一二億二六七五万九七六八円である。また、同被告において本件工事のため
に要したと考えられる本社経費は、受注額の約一〇パーセントに相当する一億三〇
〇〇万円であると推定される。
　そうすると、被告阪井組は、本件工事のため、被告根来組からの受注額を上回る
約一三億五〇〇〇万円を支出したことになり、本件工事は単体工事としては赤字で
あったことになる。このように、本件工事の原価が請負代金額を上回っている以
上、発注者である阪南市に損害は生じなかったというべきである。
一〇　被告池宮鉄工の主張
１　本件工事の請負契約は、阪南市と被告根来組との間で有効に締結されたもので
ある。したがって、同被告が同市に対して不当利得返還義務を負うことは別とし
て、被告池宮鉄工が同市に対して損害賠償義務を負うことはない。また、仮に右請
負契約が無効であるとしても、そのことによる清算は、あくまで同市と被告根来組
との間で行われるべき事柄であって、被告池宮鉄工が、関与すべきことではない。
２　仮に被告池宮鉄工が阪南市に対して損害賠償義務を負うとしても、同市の被っ
た損害の全部について他の被告会社らとともに連帯責任を負うものと解するのは相
当でない。すなわち、一般の不法行為においては、行為者は自ら原因を与えた限度
で責任を負うのが原則であり、加害者らの連帯責任を定める民法七一九条一項の共
同不法行為の場合にも、加害者及び各加害者による加害の程度（共同不法行為への
関与の度合い）を特定することができる以上、右加害の程度を超えてまで連帯して
損害賠償義務を負うものと解すべき根拠は存在しないところ、被告池宮鉄工は、本
件工事の談合において重要な役割を果たしていない上、不正な利益も得ていないこ
とからすると、同被告の加害の程度は大きくなく、同被告が阪南市の被った損害の
全部につき連帯責任を負うものとすることは、公平に反する結果を招くからであ
る。
３　本件においては、指名競争入札業者による公正な競争入札が行われた場合に形
成されるであろう落札価格と被告根来組が現実に落札した価格との差額に相当する
金額が阪南市の被った損害額であることは一応想定されるものの、現実には公正な
競争入札は行われなかったわけであるから、これにより形成される落札価格という
ものは存在せず、阪南市が現実に被った損害の額は不明であるというほかはない。
ちなみに、本件工事に関し、同市が個々の経
費等の積算に基づいて設定した設計金額は一三億三六一七万円（消費税相当額を除
く。）であり、これをもとに被告Ｐ１が「歩切計算書」（設計金額からの減額割合
と減額後の金額を記載した対照表）により算出した本件入札の予定価格は一三億二
二八〇万八〇〇〇円（消費税相当額を除く。）であって、これらはいずれも被告根
来組の落札価格を上回っているから、同市に現実の損害は発生していないといわざ
るを得ない。また、被告池宮鉄工らが取得したとされる談合調整配分金について
も、阪南市に現実に生じた損害との因果関係が明確でない以上、右配分金相当額が
同市の損害に当たるということはできないし、右配分金相当額をもって直ちに同市
の損害に当たるとすることは、本件工事を現実に施行した被告阪井組の損益を無視
する結果につながるもので相当でない。
　なお、被告池宮鉄工は、当初、同被告が本件入札に関する談合によって得た利益
は四〇四万円にすぎないと主張していたが、右の四〇四万円は、本件入札も含め、
阪南市が発注した工事について被告会社らが行った一連の談合行為のうち、飯の峯
屋内運動場新築工事及び阪南市総合体育館改修工事に関して被告池宮鉄工が受領し
た金員の合計額であり、本件入札に関して同被告が利益を得た事実はない。したが
って、被告池宮鉄工には、本件入札に関し、阪南市に対して返還すべき不正な利得
はない。
４　過失相殺
　阪南市においては、本件入札を実施するに当たって談合を回避・防止するための
態勢に不備があったというべきであり、そのことが原因で被告会社らによる談合を
招いたものというべきである。右の事情は、過失相殺として考慮されるべきであ
る。
二　被告会社らの右主張に対する原告らの認否、反論
１　被告池宮鉄工は、当初、本件入札に関する談合によって四〇四万円の利益を得
た旨主張していたにもかかわらず、のちに、右金員は飯の峯屋内運動場新築工事及
び阪南市総合体育館改修工事に関して受領したもので、同被告が本件入札に関して
利益を得た事実はない旨主張するに至ったが、右主張の変更は自白の撤回に当た
る。原告らは、右撤回に異議がある。
２　被告根来組と被告阪井組との間における本件工事の請負代金額については知ら
ない。
３　過失相殺に関する主張は争う。被告Ｐ１及び同Ｐ２ら阪南市の担当者に本件入
札における談合につき責任があることは、同市自体に過失があったことを意味する
ものでは
なく、本件において、過失相殺の適用により被告会社らの賠償額を減額すべきであ
るということはできない。
三　被告根来組、同南建設、同北浦組及び同泉州ブロックの前記主張に対する阪南
市の認否
　被告根来組、同南建設、同泉州ブロック及び同北浦組が合計一五四九万七八二二
円を阪南市のために供託したこと、同市が右供託金の還付を受けたことは認める。
すなわち、右被告らは平成九年一二月二五日、本件工事に当たっての談合による不
当利得返還金として、合計一五四九万七八二二円を阪南市のため大阪法務局岸和田
支局に供託していたところ、同市は平成一〇年三月三日、右金員の還付を受けたも
のである。なお、右金員については、本件において原告らが主張する損害の一部に
充当する予定である。
　　　　　　　理　　　由
一　本案前の主張１（被告Ｐ１、同Ｐ２及び同池宮鉄工による監査請求期間の徒過
の主張）について
１　本件監査請求が監査請求期間経過後にされたものであるか否かについて
（一）　原告らが平成九年五月一九日、阪南市監査委員に対して本訴請求と同旨の
請求を内容とする本件監査請求を行ったこと（請求原因５の事実）は、被告Ｐ１及
び同Ｐ２との間で争いがなく、その余の被告らとの間においても、甲第一号証の１
及び弁論の全趣旨により認めることができるところ、被告Ｐ１、同Ｐ２及び同池宮
鉄工は、本件監査請求は、阪南市と被告根来組との間における本件工事の請負契約
の締結（平成七年三月二八日）及び右請負契約に基づく代金の支払完了（平成八年
三月二八日）から既に一年以上経過した後に行われたものであるから、地方自治法
二四二条二項の規定に照らして不適法なものであると主張する。
（二）　まず、原告らが阪南市に代わって代位行使する同市の被告Ｐ１及び同Ｐ２
に対する損害賠償請求権（もっとも、被告Ｐ２については予備的主張である。）が
発生するための請求原因事実として主張する内容は、本件工事の請負契約という財
務会計上の行為（支出負担行為）を行った阪南市の長、職員たる右被告両名が、本
件入札に当たり被告会社らが談合していた事実を認識していたか、少なくとも右事
実を認識し得たにもかかわらず、被告根来組との間で漫然と本件工事の請負契約を
締結したことにより、阪南市に損害を与えたというものであるから、本件における
監査請求期間は、「当該行為」である本件工事の請負契約締結の日を基準に判断さ
れるべ
きである。
（三）　次に、原告らは、本件において、阪南市が同市の被告会社らに対して有す
る損害賠償請求権の行使を怠っているとして、財産の管理を怠る事実の相手方であ
る被告会社らに対し（被告根来組については本件工事の請負契約の相手方でもあ
る。）、阪南市の有する損害賠償請求権を代位行使するものであるが、右損害賠償
請求権が発生するための請求原因事実として原告らが主張する内容は、被告会社ら
（原告らの主位的な主張としては、被告Ｐ２をも含む。）が本件入札に当たって談
合という共同不法行為を行ったことにより、右談合がなかったとした場合の落札価
格を上回る価格で被告根来組が本件工事を落札し、その結果、阪南市と同被告との
間において、右談合がなかったならば形成されていたであろう代金額を上回る代金
額で本件工事の請負契約が締結されたため、右代金額の支払義務を負担した同市は
本件工事に関し、右談合がなかったとした場合に負担すべき金額を上回る代金の支
出を余儀なくされ、右差額に相当する損害を被ったというものであり、同市の財務
会計行為を担当する職員の故意、過失を問うものではない。原告らの右主張内容に
よれば、本件工事の請負契約締結及びこれに基づく阪南市による本件工事代金の支
払が、原告らにおいて代位行使しようとしている損害賠償請求権の発生原因事実と
なっていることは明らかであり、また、本件工事の請負契約が私法上無効とはいえ
ない場合には、右請負契約の履行として行われる代金の支払についての支出命令及
び支出自体は、これを違法ということはできないところ（最高裁判所昭和六二年五
月一九日第三小法廷判決・民集四一巻四号六八七頁）、原告らは本件において、右
請負契約の無効を主張しているわけではないから、右支出命令及び支出自体の違法
を主張するものではないことが明らかである。そうすると、結局のところ、原告ら
が本件において代位行使しようとしている被告会社らに対する損害賠償請求権は、
本件工事の請負契約の締結が次に述べるとおり客観的に違法であることをその不可
欠な発生原因事実とするものと解することができる。
　すなわち、地方自治法二三二条一項、二条一三項、地方財政法四条の各規定によ
れば、地方公共団体は、その事務を処理するために必要な経費を支出するが、右事
務処理に当たっては最少の経費で最大の効果を挙げるようにしなければならないの
であって、目的を達成
するための必要かつ最少の限度を超えて経費を支出してはならないものとされてお
り、これらの規定に照らせば、地方公共団体が適正な金額を上回る代金額をもって
締結した請負契約は、地方公共団体の事務を処理するために必要な経費を超える金
額で締結されたものであるから、右契約締結に関する財務会計上の行為（支出負担
行為）は、財務会計上の規範に照らして客観的に違法というべきであり、右違法性
の判断に当たっては、当該財務会計行為に関与した職員の故意、過失等主観的要素
を考慮すべきものではない。そして、右のような請負契約締結の事実があつた場合
には、法令上の行為義務違反という客観的法的判断になじむ事項であるから、直ち
に、当該地方公共団体の住民は、右契約上の代金額が適正な金額を上回ることを指
摘し、右契約の是正又は損害補填のために必要な措置を求めて住民監査請求をする
ことが可能となる。
　したがって、本件監査請求は、客観的に、支出負担行為（本件工事の請負契約の
締結）が違法であることに基づいて発生した損害を補填するために必要な是正措置
の一つとして、その違法の原因を作出した被告会社らに対する損害賠償請求権の行
使を求めるものということができるのであって、これが「怠る事実」に対する住民
監査請求であるとしても、その監査請求期間は、本件工事の請負契約締結の時を基
準として判断されるべきものである。
（四）　右に説示したところからすると、本件における監査請求期間は、本件工事
の請負契約が締結された平成七年三月二八日（右契約締結の事実は、原告らと被告
池宮鉄工を除く被告らとの間で争いがなく、被告池宮鉄工においても明らかに争わ
ない。）を基準として判断するのが相当であるから、原告らが平成九年五月一九日
にした本件監査請求は、地方自治法二四二条二項本文に定める監査請求期間を経過
した後にされたものであることになる。
２　地方自治法二四二条二項ただし書に定める「正当な理由」が存するか否かにつ
いて
（一）　住民監査請求の対象となるべき財務会計上の行為が地方公共団体の住民に
隠れて秘密裡にされた場合において、住民が相当の注意力をもって調査したとき
に、客観的にみて当該行為を知ることができたと解される時から相当な期間内に監
査請求をしたと認められるときは、同項ただし書に定める「正当な理由」が存する
ものとして、当該監査請求は適法にされたものと解することができ
る（最高裁判所昭和六三年四月二二日第二小法廷判決・裁判集民事一五四号五七
頁）。そして、財務会計行為そのものが住民に隠れて秘密裡にされたものでない場
合であっても、当該行為の違法性、不当性を基礎付ける事実がことさらに隠蔽され
ているときは、右の「正当な理由」の存否を判断するに当たり、当該行為が住民に
隠れて秘密裡にされた場合と同視し、住民が相当の注意力をもって調査したとき
に、客観的にみて当該行為の違法性、不当性を基礎付ける事実を知ることができた
と解される時から相当な期間内に監査請求をしたと認められるときは、右の「正当
な理由」が存するものと解するのが相当である（大阪高等裁判所平成三年五月二三
日判決・行裁集四二巻五号六六七頁）。なぜなら、当該行為の違法性、不当性を基
礎付ける事実がことさらに隠蔽されている場合には、当該行為そのものは外観上正
当な行為であるかのように偽装されているのであるから、当該行為の存在を端緒と
して住民がその違法性、不当性を知ることは、特段の事情がない限り不可能である
といわざるを得ないのであって、それにもかかわらず、当該行為があった日から一
年を経過したときは、もはや監査請求をすることができないと解することは、地方
自治法が住民監査請求の制度を設けた趣旨を著しく損なうものといわざるを得ない
からである。
（二）　そこで、右の見地から本件について検討する。
　原告らの主張によれば、本件工事の請負契約の違法性を基礎付ける事実は被告会
社らによる談合行為であり、右行為はその性質上、住民に隠れて秘密裡にされてい
ることが明らかというべきである。
　甲第一号証の２、３及び弁論の全趣旨によれば、被告会社らの代表者ら（当時）
は、平成九年五月七日、本件入札に当たって談合を行ったとの被疑事実により、大
阪地方検察庁特捜部に競売入札妨害罪で逮捕され、同日付の夕刊において、その旨
の新聞報道がされたことが認められるから、原告らを含む阪南市の住民は、右の時
期には、本件工事の請負代金額が被告会社らの談合による金額を基礎として決定さ
れたもので、違法、不当に高額になっているのではないかとの疑いを抱くに足りる
事実を知り得たものと認めることができ、他方、右の時期より前に、住民が相当の
注意力をもって調査したときに、客観的にみて本件入札における談合行為の存在を
知ることができたものと認めるに足りる証拠はない。この点に関し
、被告Ｐ１、同Ｐ２及び同池宮鉄工は、本件入札につき業者間の談合があったとの
疑惑は同年四月八日の読売新聞の夕刊において新聞報道されており、これによっ
て、住民は本件入札における談合の存在を知ることができた旨主張するけれども、
右主張事実を認めるに足りる証拠はない。
　右認定事実によれば、原告らは、本件工事の請負代金額が被告会社らの談合によ
る金額を基礎として決定されたもので、違法、不当に高額になっているのではない
かとの疑いを抱くに足りる事実を知り得た時期から約一二日後に本件監査請求をし
たものであり、右は、客観的にみて住民が当該行為の違法性、不当性を基礎付ける
事実を知ることができたと解される時から相当な期間内に監査請求をした場合に当
たると認められる（なお、本件工事の請負契約が締結された時期を基準にしても、
本件監査請求は約二年二か月後にされているところ、右期間が財務会計行為の法的
安定性を害するほど不当に長いとまでいうことはできない。また、仮に被告Ｐ１、
同Ｐ２及び同池宮鉄工が主張する平成九年四月八日ころを基準にしたとしても、そ
の時期から約四〇日後にされた本件監査請求は、客観的にみて住民が当該行為の違
法性、不当性を基礎付ける事実を知ることができたと解される時から相当な期間内
にされたものと認めるのが相当である。）。
（三）　以上によれば、本件監査請求については、地方自治法二四二条二項ただし
書所定の「正当な理由」が存するものと認められる。
３　よって、本件監査請求は適法にされたものというべきであり、被告Ｐ１、同Ｐ
２及び同池宮鉄工の本案前の主張１は採用することができない。
二　本案前の主張３（被告池宮鉄工による監査請求の不前置の主張）について
　被告池宮鉄工は、本件監査請求は被告Ｐ１による本件工事の請負契約の締結を対
象としていたもので、本件訴訟における被告池宮鉄工に対する請求とはその対象者
及び請求内容を異にするものであるとして、同被告に対する本件訴えは、適法な住
民監査請求の前置の要件を欠いており不適法であると主張する。
　住民訴訟においては、その対象とする財務会計上の行為又は怠る事実について監
査請求を経ていると認められる限り、監査請求において求められた具体的措置の相
手方とは異なる者を相手方として右措置の内容と異なる請求をすることも許される
と解すべきであり、右請求の内容及びその相手方が異なるからといっ
て、監査請求前置の要件に欠けるということはできない（最高裁判所平成一〇年七
月三日第二小法廷判決一裁判集民事一八九号一頁）。
　これを本件についてみると、甲第一号証の１によれば、原告らは本件監査請求に
おいて、本件工事の請負契約の締結を財務会計上の行為として明示した上、右請負
契約の前提となった本件入札において入札参加業者らによる談合行為が存在したか
ら、右契約は違法であると主張し、右談合を行った業者らに対し請負代金の全部又
は一部を返還させることなどの措置を講ずべき旨を求めたことが認められ、一方、
原告らの本訴請求は、既に説示したとおり、本件工事の請負契約が被告会社らの談
合に基づき適正な金額を上回る代金額をもって締結された点において違法であるこ
となどを請求原因として、被告らに対し、阪南市の損害賠償請求権を代位行使する
ものであって、これらの事実によれば、本件監査請求と本訴請求とは、本件工事の
請負契約を違法な財務会計行為として主張する点において同一性を有していること
が明らかである。
　そうすると、被告らを相手方とする本件訴えは、監査請求前置の要件に欠けると
ころがないというべきであり、被告池宮鉄工の前記主張は採用することができな
い。
三　本案前の主張４（被告池宮鉄工による被告適格の不存在の主張）について
　地方自治法二四二条の二第一項四号後段の請求に係る訴えは、地方公共団体が違
法な財務会計上の行為又は怠る事実に係る相手方に対し、実体法上同号所定の請求
権を有するにもかかわらず、これを積極的に行使しようとしない場合に、住民が地
方公共団体に代位し右請求権に基づいて提起するものであり（最高裁判所昭和五〇
年五月二七日第三小法廷判決・裁判集民事一一五号一五頁）、右請求に係る訴訟の
原告である住民において、地方公共団体が実体法上同号所定の請求権を有するにも
かかわらず、これを積極的に行使しようとしない旨主張している場合には、右請求
権は地方公共団体の財産に当たるから、右請求権の相手方は、財産の管理を怠る事
実の相手方として右訴訟の被告適格を有するものと解すべきである。これを本件に
ついてみると、原告らは、阪南市が被告池宮鉄工を含む被告会社らに対して不法行
為による損害賠償請求権を有する旨主張しているのであるから、被告池宮鉄工を含
む被告会社らは、財産の管理を怠る事実に係る相手方として、本件訴訟の被告適格
を有するものと
解することができる。
　よって、この点に関する被告池宮鉄工の主張は、採用することができない。
四　当事者、本件入札及び本件工事の請負契約等について
１　当事者
（一）　請求原因１（一）の事実は、被告阪井組及び同池宮鉄工を除くその余の被
告らとの間で争いがなく、被告阪井組及び同池宮鉄工との間においても弁論の全趣
旨により認めることができる。
（二）　同１（二）の事実は、被告池宮鉄工を除くその余の被告らとの間で争いが
なく、被告池宮鉄工においても明らかに争わない。
（三）　同１（三）の事実のうち、被告Ｐ２が本件入札及び本件工事の請負契約締
結当時阪南市の総務部長の職にあり、本件工事の請負契約を締結するための事務を
担当していたことは、被告阪井組及び同池宮鉄工を除くその余の被告らとの間で争
いがなく、被告池宮鉄工においては明らかに争わず、被告阪井組との間においても
弁論の全趣旨により認めることができる。
（四）　同１（四）の事実は、被告らとの間で争いがないか、少なくとも被告らに
おいて明らかに争わない。
２　本件入札及び本件工事の請負契約等
請求原因２の事実は、被告池宮鉄工を除くその余の被告らとの間で争いがない。ま
た、被告池宮鉄工との間においても、右事実のうち被告根来組が本件工事を一三億
二〇〇〇万円で落札したことは争いがなく、その余の点も同被告において明らかに
争わない。
五　被告会社らの違法行為と責任について
１　請求原因３（一）の事実のうち、本件工事に当たって被告会社らが談合を行っ
たことは、被告会社らとの間で争いがなく、右談合に至る経緯、談合の内容及びそ
の後の事情等に関し、甲第一七ないし三八号証、第四三号証、丁第一号証、戊第三
号証及び乙第三、四号証、第七号証並びに弁論の全趣旨によれば、次の事実が認め
られる。
（一）　阪南市においては、従来から、公共工事をその工事価格に応じて上から
Ａ、Ｂ、Ｃのランクに分けるとともに、会社の規模や工事実績等をもとにして公共
工事を発注する業者を上からＡ、Ｂ、Ｃにランク付けしており、各ランクに属する
工事を発注する際には、これに対応するランクに属する業者の中から入札参加業者
を指名するという方法が採られていた。そして、建築工事部門では被告会社ら六社
のみが発注工事の価格が最も高いＡランク業者に指定されていたため、Ａランクの
工事の入札においては、同市から入札参加業者に指名された被告会社らが入
札実施前に談合する場をもつことにより、その中で落札業者を決めるという方法が
一般化していた。また、被告会社らも含め、同市内の建設業者らの多くは、「阪南
会」、「阪南研究会」という名称の実質上の談合組織に加入しており、阪南市にお
いては、公共工事の入札に際して建設業者らの談合が恒常的に行われていた。
（二）　本件工事は、関西国際空港関連施設整備事業の一環として、阪南市箱作地
内に「阪南スカイタウン」という名称で市街地を造成するのに伴い、同市街地内に
中学校を建設しようとするものであった。
　阪南市の市長である被告Ｐ１は、平成七年三月九日、本件工事の実施について決
裁し、同市の建設工事請負業者指名委員会（委員長は同市の助役）において、同
日、被告会社ら六社が入札参加業者に指名された上、同月二八日に本件入札が実施
されることになった。また、本件工事に要する経費の積算等の結果、本件工事の設
計金額は一三億三六一七万円（消費税相当額を除く。）と算出され、この額を踏ま
え、被告Ｐ１は、本件入札の予定価格を一三億二二八〇万八〇〇〇円（右同）、最
低制限価格を一一億三五七四万四〇〇〇円（右同）と決定した。
　なお、本件工事の設計金額は、右のとおり一三億三六一七万円であり、一方、同
市の内規上、地元の建設業者のみに対して発注する建築工事は価格が六億円未満の
ものと定められていたため、右内規に従えば、本件工事は本来、地元以外の建設業
者を発注対象とすべき工事であったが、地元の建設業者らで組織する阪南建設業協
同組合の理事長らから、本件工事を地元の業者に発注してほしい旨の強い要請があ
ったため、被告Ｐ１の決裁により、Ａランクに属する被告会社ら六社が本件工事の
入札参加業者として指名されることになった。
（三）　本件工事の入札参加業者の指名を受けた被告会社らは、同月一五日ころ、
被告南建設の代表者をまとめ役として協議した結果、被告根来組と同阪井組のいず
れかを本件工事の落札業者とし、他の四社は談合調整金の配分を受けるのみで、本
件工事を落札しないこと、被告根来組と同阪井組のいずれが落札するかは、右両被
告の協議で定めることを決め、右談合調整配分金の額は、その後の被告会社らの協
議により、落札価格の六・五パーセントとすることとなった。
　その一方で、被告根来組と同阪井組との間の交渉の結果、本件工事は被告根来組
が落札すること、しかし、現実の工事は
、被告根来組から請け負う形で被告阪井組が実施すること、被告根来組は落札価格
の一・五パーセント相当額を名義料として取得することが決まった。
（四）　被告会社らの間におけるこのような交渉のかたわら、被告根来組及び同阪
井組においては、同月二〇目ころ、被告阪井組代表者の親戚で当時阪南市の建築管
理課課長代理であったＰ３から、本件工事の設計金額が前記のとおり一三億三六一
七万円（消費税相当額を除く。）であるとの情報を入手し、右金額をもとに本件入
札の予定価格及び最低制限価格を割り出した。その上で、被告根来組が本件工事を
落札できるよう、これらの価格を基準として各社が本件入札において記載する入札
価格が決められた。
（五）　本件入札は、同月二八日に実施され、被告根来組が一三億二〇〇〇万円、
被告阪井組が一三億二五〇〇万円、被告池宮鉄工が一三億三〇〇〇万円、被告泉州
ブロックが一三億三五〇〇万円、被告北浦組が一三億四〇〇〇万円、被告南建設が
一三億四五〇〇万円の各金額で入札した。その結果、被告根来組が一三億二〇〇〇
万円で本件工事を落札した。
（六）　本件入札の結果、被告根来組は、同月二八日、阪南市との間、代金を一三
億五九六〇万円（消費税相当額三九六〇万円を含む。）とする約定のもとに本件工
事の請負契約を締結した。その上で、被告根来組は、被告阪井組との間で事前に合
意したとおり、右代金の中から自己の名義料として二〇三九万四〇〇〇円（右代金
額の一・五パーセント相当額）を取得し、更に被告南建設、同北浦組、同泉州ブロ
ック及び同池宮鉄工の四社に談合調整金として配分するための八五八〇万円を控除
し、その残額（一二億五三四〇万六〇〇〇円）を代金額として、本件工事の全部を
被告阪井組に発注した（被告根来組が名義料として約二〇〇〇万円を取得したこ
と、同被告が被告阪井組に本件工事を発注したことは、被告根来組、同南建設、同
北浦組、同泉州ブロック及び同阪井組との間で争いがない。）。
（七）　被告阪井組は、平成八年三月、本件工事を完成させ、これを阪南市に引き
渡した（本件工事を被告阪井組が完成させたことは、被告根来組、同南建設、同北
浦組、同泉州ブロック及び同阪井組との間で争いがない。）。
２　右認定事実によれば、被告会社らは、本件入札に当たり、互いに通謀の上、予
め入札価格を調整することにより、被告根来組をして阪南市との間に本件工事の請
負契約
を締結させることを目的として談合し、もって入札の公正を害する行為をしたもの
であり、右のような行為は、刑法上の犯罪行為にも該当する違法なものである。よ
って、被告会社らは、民法七一九条一項の規定に基づき、阪南市が右談合により被
った損害の全部につき連帯して賠償すべき責任を負うものというべきである。
３　被告根来組、同南建設、同北浦組及び同泉州ブロックは、右の点に関し、阪南
市の市長である被告Ｐ１及び同市の担当者らは、本件入札における被告会社らの談
合を容認し、かつ推進してきたものであり、そうである以上、被告会社らによる談
合行為は違法性が失われる旨主張する。
　しかしながら、後記六、七において説示するとおり、被告Ｐ１ほか阪南市の担当
者らが本件入札における被告会社らの談合を容認し、あるいは推進してきたような
事実は証拠上認めるに足りず、また、仮にそのような事実があったしても、そのこ
とは、阪南市の担当者らがその権限を濫用して同市の利益に反する行為を行ったも
のというべきであって、このような場合には、右担当者らの行為を同市自身の行為
と同一視することはできないから、右担当者らが被告会社らとともに同市に対して
損害賠償義務を負うことはあっても、同市自らが被告会社らの談合行為を容認し、
あるいは推進しているものとして、被告会社らの談合行為の違法性が失われるもの
とみるのは相当でない。
　よって、いずれにしても右主張は採用することができない。
４　また、被告池宮鉄工は、本件工事の請負契約は阪南市と被告根来組との間で有
効に締結されたものであることを理由に、被告池宮鉄工が同市に対して損害賠償義
務を負うことはない旨主張する。しかしながら、被告池宮鉄工が、他の被告会社ら
と通謀の上本件入札における違法な談合に加わっていた以上、同被告は、不法行為
に関する規定に基づき、右談合により阪南市が被った損害を賠償すべき義務を負う
ものであって、そのことは本件工事の請負契約の効力如何に関わらないというべき
であるから、右主張は失当である。
５　更に、被告池宮鉄工は、同被告が本件工事の談合において果たした役割等に照
らすと、阪南市の被った損害の全部につき同被告が他の被告会社らと連帯して賠償
責任を負うものとすることは相当でない旨主張する。
　しかしながら、
（一）　民法七一九条一項の規定によれば、本件のように、被告会社らが意思を相
通じ、入札の公正を
害する目的をもって談合した場合においては、原則として、被告会社らの全てが右
談合と相当因果関係のある損害の全部につき連帯して賠償義務を負うと解すべきも
のである。
（二）　本件工事を落札した被告根来組を除くその余の被告会社らも、談合に加わ
っている以上、談合の結果として、阪南市が被告根来組との間で本件工事の請負契
約を締結することになり、同被告の落札価格に基づいて決められる請負代金を支払
うことを余儀なくされるとの事実を予見し、又は予見することができたものと認め
られること、被告会社らのうちいずれか一社が欠けても談合の目的は達せられない
のであるから、被告会社ら各自が談合において果たした役割に優劣は付け難いこと
をも考慮すると、被告池宮鉄工が談合に加わったことと右談合により阪南市に生ず
る損害との間に相当因果関係が認められ、かつ、同被告の加害の程度が他の被告会
社らに比べて大きくないとはいえないというべきである。したがって、本件におい
て、被告池宮鉄工の賠償義務の範囲を特に限定すべき事情は見出し得ない。
　以上のとおりであるから、被告池宮鉄工の前記主張は失当というべきである。
六　被告Ｐ１の違法行為と責任について
１　請求原因３（二）の事実のうち、被告Ｐ１が阪南市の市長として請負契約の締
結権限を有していることは、同被告との間で争いがない。
２　そこで、本件工事の請負契約締結の前提となった本件入札に当たり被告会社ら
による談合行為があったことに関する被告Ｐ１の認識ないし認識可能性につき検討
する。
　阪南市において公共工事を発注する際、業者らによる談合が恒常的に行われてい
たことは、前記五１（一）で認定したとおりであり、また、甲第一七ないし三八号
証、第四三号証、戊第三号証及び乙第三、四号証、第七号証並びに弁論の全趣旨に
よれば、次の事実が認められる。
（一）　阪南市においては、建設業者らが阪南建設業協同組合を組織しており、毎
年一回同組合の総会が開催されるが、右総会の終了後、阪南市の担当職員らが右開
催場所へ出向き、同市において発注を予定している公共工事の件数、内容等につき
出席している業者らに説明することが慣行となっていた。
（二）　本件入札当時、阪南市の内規上、地元の建設業者のみに対して発注する建
築工事は価格が六億円未満のものと定められていたため、本件工事（設計金額が一
三億三六一七万円）は、右内規に従えば、本来地元
以外の建設業者に発注すべき工事であった。しかし、被告Ｐ１は、地元の建設業者
らで組織する阪南建設業協同組合の理事長らからの、本件工事を地元の業者に発注
してほしい旨の強い要請を受けて、本件工事を地元の建設業者に発注することを決
め、同市のランク付けにおいて最上位のＡランクに属する被告会社ら六社を入札参
加業者として指名した。
（三）　当時阪南市の建築管理課課長代理であったＰ３は、本件入札直前の平成七
年三月二〇日ごろ、被告根来組の常務取締役であったＰ５及び被告阪井組の代表取
締役であったＰ４に対し、本来秘密であるべき本件工事の設計金額（一三億三六一
七万円）を漏洩し、これにより被告会社らが本件入札に当たって談合することを容
易にした。
（四）　被告阪井組の代表取締役であったＰ４は、本件入札の予定価格を確実に予
想することで被告根来組が本件工事を落札するのを容易にするため、本件入札当
日、被告Ｐ１に電話をかけて、「今日の入札の歩切りは、一パーセントにしといて
くれよ。」と告げ、本件工事の設計金額を基準にして同被告が本件入札の予定価格
を算出・決定する際の歩切り率（減額割合）を一パーセントにしてほしい旨依頼し
た。一方、被告Ｐ１が決定した本件工事の予定価格は一三億二二八〇万八〇〇〇円
であり、設計金額からの歩切り率は、ほぼ一パーセントであって、Ｐ４からの右依
頼内容と合致していた。
（五）　被告会社らは、本件入札において、被告根来組が一三億二〇〇〇万円、被
告阪井組が一三億二五〇〇万円、被告池宮鉄工が一三億三〇〇〇万円、被告泉州ブ
ロックが一三億三五〇〇万円、被告北浦組が一三億四〇〇〇万円、被告南建設が一
三億四五〇〇万円と五〇〇万円刻みの金額で入札し（予定価格の一三億二二八〇万
八〇〇〇円を下回っていたのは、被告根来組のみであった。）、その結果、被告根
来組が一三億二〇〇〇万円で本件工事を落札した。
３　右２で指摘した事実のうち、阪南市の発注する公共工事において、業者らによ
る談合が恒常的に行われていたことに加えて、本件入札において被告会社らは、被
告根来組の一三億二〇〇〇万円を最低額として、五〇〇万円刻みの金額で入札して
いたことを考慮すると、被告Ｐ１ほか阪南市の担当者らにおいて、本件入札に当た
り被告会社らによる談合があったのではないかとの疑いを抱くべき事情が存在して
いたものとみる余地がないでもないが、右のような事情の
みから、被告Ｐ１が本件工事の請負契約を締結するに際し、単なる疑いの域を超え
て、本件入札に当たり具体的に談合が存在したとの認識を抱くことは困難であった
と考えられ、また、他に、本件工事の請負契約締結当時、被告Ｐ１において、被告
会社らによる談合があったことを認識すべき根拠となる具体的な事情が存在したも
のと認めるに足りる的確な証拠もない。
　もっとも、前記２で認定したとおり、阪南市においては、阪南建設業協同組合の
総会終了後、阪南市の担当職員らが、同市において発注を予定している公共工事の
件数、内容等につき業者らに説明することが慣行となっていたこと、被告Ｐ１は、
阪南市の内規上地元の建設業者のみに対して発注する建築工事は価格が六億円未満
のものと定められていたにもかかわらず、設計金額が一三億三六一七万円である本
件工事につき、地元の建設業者である被告会社ら六社を入札参加業者として指名し
たこと、当時阪南市の建築管理課課長代理であったＰ３は、本件入札直前、本件工
事の設計金額を入札参加業者に漏洩したこと、被告Ｐ１は、設計金額からの歩切り
率をほぼ一パーセントとして本件工事の予定価格を決めたが、右の歩切り率は、被
告阪井組の代表取締役であったＰ４が被告Ｐ１に対して事前に電話で依頼した数値
と合致していたことといった事情が存するけれども、これらの事情はいずれも、本
件入札における談合についての被告Ｐ１の認識ないし認識可能性の認定に直ちに結
び付くものであるとはいい難いし、Ｐ３ら阪南市の職員に対する被告Ｐ１の市長と
しての監督責任の有無が、本件工事の請負契約締結に関する同被告の法律上の責任
についての判断を左右するものでもない。
　ところで、公共工事の入札における談合の存在につき十分な認識までは得られな
いような場合には、発注者の側としては、右入札を前提として契約の締結を実行す
るか、右契約締結を留保した上で談合の有無に関する調査を実施するか、あるい
は、右入札を無効とした上で再度入札を実施するなどの対処の方法が考えられる
が、個別具体的な契約締結の場面において、これらのうちいずれの方法を選択する
かについては、一次的に契約締結権者の適切な裁量に委ねられているものと解する
のが相当である。本件においては、前記のとおり、被告会社らによる談合の存在に
つき確たる根拠までは得られていなかったのであり、また、本件証拠上認められる
事情に
照らし、本件入札に基づく請負契約の締結を取り止めるのが相当であったとも直ち
にはいい難いから、被告会社らによる談合を看過して右契約を締結したことに関
し、被告Ｐ１に故意又は過失責任を伴う義務違反があったとまで認めることはでき
ない。
４　よって、被告Ｐ１に対する請求は、その余の点を判断するまでもなく理由がな
い。
七　被告Ｐ２の違法行為と責任について
１　被告Ｐ２が平成七年三月末日まで阪南市の総務部長の職にあり、本件工事の請
負契約を締結するための事務を担当していたことは、同被告との間で争いがない。
２　主位的請求について
（一）　原告らは、被告Ｐ２が被告会社らの談合に積極的に関与していたとして、
被告Ｐ２と被告会社らの共同不法行為が成立する旨主張する。しかしながら、前記
六２で認定したとおり、阪南市の発注する公共工事において業者らによる談合が恒
常的に行われていたこと、本件入札において被告会社らは、被告根来組の一三億二
〇〇〇万円を最低額として、五〇〇万円刻みの金額で入札したことが認められるも
のの、これらの事実から、被告Ｐ２が本件入札における談合の存在を具体的に認識
し、又は認識し得たとまでは認めるには足りず、まして、同被告が被告会社らの談
合に積極的に関与していたとの事実を認めることはできない。
　また、原告らは、被告Ｐ２が被告会社らによる談合の事実を隠蔽しようとしたほ
か、本件工事の請負契約の解除もしなかったとも主張するけれども、同被告が右談
合の事実を隠蔽しようとしたことを認めるに足りる証拠はないし、同被告に右請負
契約を解除すべき権限及び義務があったとは認められない以上、右解除に関する主
張も失当というべきである。
（二）　よって、被告Ｐ２に対する主位的請求は、その余の点を判断するまでもな
く理由がない。
３　予備的請求について
　本案前の主張２（被告Ｐ２の権限の不存在）について判断する。
被告Ｐ２が本件工事の請負契約締結当時阪南市の総務部長であったことは、同被告
との間で争いがない。
　ところで、地方自治法二四二条の二第一項四号にいう「当該職員」とは、当該訴
訟において適否が問題とされている財務会計上の行為を行う権限を法令上本来的に
有するとされている者及びその者から権限の委任を受けるなどして右権限を有する
に至った者をいうと解するのが相当であるところ（最高裁判所昭和六二年四月一〇
日第二小法廷判決・民集四一巻三号二
三九頁）、阪南市の総務部長は法令上本件工事の請負契約の締結権限を有しておら
ず、また、総務部長が市長から右権限の委任を受け、又は右契約締結につき専決権
限を与えられていたなどと認めるべき根拠も存しないから、被告Ｐ２が右契約締結
に関する権限を有していたと認めることはできない。
　そうすると、被告Ｐ２は、同号所定の「当該職員」に該当すると認められないか
ら、同被告に対する予備的請求に係る訴えは不適法であり、却下を免れない。
八　阪南市の損害について
１　損害額の算定について
（一）　既に認定したとおり、被告会社らは本件入札に当たって、互いに通謀の
上、予め入札価格を調整することにより、被告根来組をして阪南市との間に本件工
事の請負契約を締結させることを目的として談合し、入札の公正を害する行為をし
たものである。このような被告会社らの談合行為が、入札に参加する業者の間で入
札価格を競わせることにより適正な契約価格を形成しようとする競争入札の目的に
反し、適正な契約価格の形成を阻んだことは明らかというべきである。よって、阪
南市は、本件入札における被告会社らの談合行為により損害を被ったものと認める
ことができ、現実に被告根来組との間で締結された本件工事の請負契約における代
金額と、被告会社らの談合行為がなかったとした場合に形成されていたであろう本
件工事の請負代金額との差額が、阪南市に生じた損害額に当たると認めるのが相当
である。
　そこで、被告会社らの談合行為により阪南市に生じた損害額を算定するために
は、まず、本件入札において被告会社らの談合行為がなかったとした場合に形成さ
れていたであろう本件工事の請負代金額について検討すべきことになる。
（二）　原告らは、主位的主張として、公共工事の指名競争入札に当たり業者間で
談合が行われた場合、一般的にみて、談合がなかった場合の公正な価格に比較し、
落札価格は二〇パーセント以上高額になっているものと推測することができるとし
て、阪南市が被った損害は、被告根来組の落札価格（一三億二〇〇〇万円）の二〇
パーセントを下らないと主張し、この主張に沿う資料（甲五、八、一二）や、「談
合がなかった場合には、談合した場合に比べて落札価格が約一五パーセント低くな
る。」旨を述べる被告阪井組の代表者（当時）の供述（甲二七、三〇）等も存在す
る。
　しかしながら、指名競争入札における落札価格は、入札の対象
となる工事の種類・内容及び規模、入札参加業者の数及び規模、発注者と入札参加
業者との関係、入札当時における経済情勢、当該地域の特性その他種々の要因が複
雑に影響し合って形成されるものであるから、このような種々の落札価格の形成要
因を捨象し、直ちに本件工事のケースにおいても、談合がなかったとした場合の落
札価格は談合があった場合に比較して一般的に二〇パーセント低くなったはずであ
ると推認することは相当でないといわざるを得ない。また、「談合がなかった場合
には、談合した場合に比べて落札価格が約一五パーセント低くなる。」旨の業者側
からの供述も、その根拠とするところが不明であり、本件工事の場合に右の数値を
直ちに適用することはできないというべきである。
（三）　また、原告らは、第一次予備的主張として、公共工事の指名競争入札に当
たり業者間で談合がなかった場合、通常は最低制限価格とほぼ同じ金額で落札され
るとの前提のもとに、本件入札において被告会社らの談合がなかったならば、阪南
市の定めた最低制限価格が落札価格になっていたものと考えられる旨主張する。
　しかしながら、最低制限価格は、設計金額等からみて、これを下回る価格ではお
よそ適正な内容の工事が実施されることを期待し難いと考えられるため、工事内容
の適正を確保することを目的として、これを下回る価格による落札は認めないとの
趣旨で設定された価格であるにすぎないのであり、このような趣旨で設定される最
低制限価格をもって、談合がなかったとした場合の落札価格とみなすことは相当と
はいい難い。
（四）　更に、原告らは、第二次予備的主張として、本件工事を実際に行った被告
阪井組の粗利益の差額をもって、阪南市が被った損害に当たるとも主張するけれど
も、談合がなかったとした場合に予想される同被告の粗利益を最低制限価格をもと
に算出している点において、右（三）と同様の理由から相当でないというべきであ
る。
（五）　以上のとおり、原告らの右各主張は採用することができず、また、本件証
拠上、本件入札において被告会社らの談合がなかったとした場合に形成されていた
であろう本件工事の請負代金額を合理的に算定することは極めて困難であるといわ
ざるを得ない。
　もっとも、既に認定したとおり、本件入札においては、被告根来組が本件工事を
落札したものであるが、同被告は、事前に合意したところに従って被告阪井組に本
件
工事の全部を発注し、その結果実際には、本件工事は、被告阪井組により実施・完
成されたものであること、被告根来組が被告阪井組に本件工事を発注した際の代金
額は、被告根来組の名義料（二〇三九万四〇〇〇円）並びに被告南建設、同北浦
組、同泉州ブロック及び同池宮鉄工の四社に配分するための談合調整金（八五八〇
万円）を控除した金額であったことが明らかである。そして、これらの事実に照ら
せば、右名義料及び談合調整配分金の合計額（一億〇六一九万四〇〇〇円）は、被
告阪井組が実施した本件工事とは無関係の被告会社らの談合のために必要とされた
費用であって、本件工事の落札価格には右名義料と談合調整配分金の合計一億〇六
一九万四〇〇〇円が含まれていることが明らかであるから、本件工事の入札におい
て被告会社らによる談合がなかったとした場合には、本件工事の請負代金額は、阪
南市と被告根来組との間における現実の請負代金額に比べて、少なくとも右名義料
及び談合調整配分金の合計額の限度で低廉な金額となっていたであろうことは容易
に推認されるところである。
　よって、本件においては、民訴法二四八条の規定の趣旨にも照らし、右合計額で
ある一億〇六一九万四〇〇〇円が阪南市に生じた損害額であると認定するのが相当
である。
（六）　被告阪井組は、同被告が実施した本件工事の原価は請負代金額を上回って
おり、本件工事は単体工事としては赤字であったから、阪南市に損害は生じていな
い旨主張する。しかしながら、同被告による経費等の算定の正確性はさておくとし
ても、たとえ工事のため現実に要した費用が請負代金の額を上回ったとしても、工
事を請け負った業者としては、請負契約上、発注者との間の合意により定められた
代金額で工事を完成させる義務を負っているのであり、他方発注者は、右合意によ
り定められた代金額を超える金員の支払義務を当然に負うものではないのであるか
ら、本件工事の原価が請負代金額を上回ったかどうかという点が、発注者である阪
南市の損害の有無及び程度を左右することにはならない。よって、被告阪井組の右
主張は採用することができない。
　また、被告池宮鉄工は、本件工事の設計金額及び本件入札の予定価格は、いずれ
も被告根来組の落札価格を上回っているから、阪南市に現実の損害は生じていない
旨、及び、談合調整配分金をもって直ちに阪南市の損害に当たるとはいえない旨主
張する。しかし
ながら、設計金額は、予定価格及び最低制限価格を設定するための前提となる金額
であるにすぎず、また、予定価格は、発注者の利益を損なわないようにするため、
これを上回る価格による落札は認めない趣旨のもとに設定される入札の上限価格に
すぎないのであって、工事の受注を希望する業者間で自由かつ公正な競争を経た場
合には、現実の落札価格はこれらを下回るのが通常であると考えられるから、設計
金額あるいは予定価格を上回らない限り、阪南市に損害が生じないということはで
きないし、談合調整配分金についても、前記のとおり、それが被告会社らの談合の
ために要した費用であって、本件入札において談合がなかったとした場合には、本
件工事の請負代金額が少なくとも右金額に相当する分だけ低廉な金額になっていた
ものと推認されるから、阪南市は、右金額相当分の損害を被ったとみるのが相当で
ある。よって、被告池宮鉄工の右主張も採用することができない。
２　過失相殺について
　被告根来組、同南建設、同北浦組、同泉州ブロック及び同池宮鉄工は、阪南市の
側にも、談合を容認又は推進してきたという事情があることや、談合を回避・防止
するための態勢に不備があったことなどを指摘し、これらを原因とする過失相殺を
主張する。
　この点に関し、同市の職員が本件工事の設計金額を業者に漏洩したという事実が
あることは既に認定したとおりであるが、そもそも、地方公共団体の個々の職員
は、当該地方公共団体自身と身分上ないしは生活関係上の一体関係にあるとは認め
られないから、たまたまこのように個々の職員が職務権限を濫用して行った行為を
阪南市自身の行為と同視し、過失相殺を根拠付ける事実とみるのは相当でないとい
うべきである。また、右漏洩の事実以上に、被告Ｐ１ほか阪南市の担当者らが本件
入札における被告会社らの談合を容認し、あるいは推進してきたとの事実や、本件
入札の実施に当たり、談合を回避・防止するための阪南市の態勢に不備があったと
の事実は、証拠上認めるに足りないから（なお、被告Ｐ１ほか阪南市の担当者らが
その権限を濫用して同市の利益に反する行為を行ったとしても、右担当者らのその
ような行為を同市の行為と同一視することが相当でないことは、既に説示したとお
りである。）、本件において過失相殺の適用があるとすることはできない。
　よって、過失相殺に関する右主張は失当である。
３　供託等について
（一
）　乙第八ないし一一号証の各１、２及び弁論の全趣旨によれば、被告根来組は九
九九万九四六一円、同南建設は二四九万九〇六〇円、同泉殖ブロックは一九九万九
八九二円、同北浦組は九九万九四〇九円を、いずれも平成九年一二月二五日、それ
ぞれ本訴請求に係る債務（各供託書には「不当利得返還債務」と記載されている
が、不法行為による損害賠償債務の趣旨であると解される。）の履行として、阪南
市のため大阪法務局岸和田支局に供託したこと、同市は平成一〇年三月三日、これ
らの供託金（合計一五四九万七八二二円）の還付を受けたことが認められる。
　右事実によれば、右供託金は、阪南市が本件工事の請負契約において被った損害
である一億〇六一九万四〇〇〇円に対する平成九年八月一二日（原告らが本訴にお
いて請求する遅延損害金の起算日であり、右の日が不法行為の日以後であることは
既に認定した事実から明らかである。）から右供託の日である同年一二月二五日ま
で年五パーセントの割合による遅延損害金（一九七万八四〇八円（円未満切り捨
て））にまず充当され、その残額一三五一万九四一四円が右損害額の元本に充当さ
れることになる。したがって、右損害の残額は、九二六七万四五八六円となる。
（二）　被告根来組、同南建設、同北浦組及び同泉州ブロックは、阪南市から支払
を受けた本件工事の請負代金の中から被告根来組が取得した名義料（二〇三九万四
〇〇〇円）は、本件工事の受注者として必要な経費に使用したものであるから、こ
れを同市の損害額から控除すべきであると主張する。しかし、本件工事を実施した
のは被告阪井組であって、被告根来組が名義料として取得した金員をいかなる用途
に費消したかは、阪南市に生じた損害額の認定を左右するものではないし、阪南市
が右名義料相当額の利益を得たということもできないから、右主張は採用の限りで
ないというべきである。
九　被告阪井組に対する請求について
　大阪地方裁判所岸和田支部が平成九年七月一八日、被告阪井組に対して和議手続
を開始する旨の決定をしたこと（同裁判所同支部平成八年コ第二号）、その後、同
裁判所同支部は、同年一一月六日、同被告に対して和議認可の決定をし、右決定は
確定したこと、右認可を受けた和議条件によれば、同被告は、和議債権のうち元本
の八〇パーセント相当額及び利息、遅延損害金の全部の免除を受け、その残額（和
議債権元本の二〇パーセント相当
額）を、平成一〇年から毎年七月三一一日限り、和議債権元本の二パーセント相当
額ずつ一〇回に分割して支払うこととされていること、以上の事実はいずれも当裁
判所に顕著である。
　ところで、本訴請求債権は、平成七年三月における談合及びこれに基づく本件工
事の請負契約締結を原因とする損害賠償請求権であって、被告阪井組に対する和議
開始前の原因に基づいて生じたものであるから、和議債権となることが明らかであ
る（和議法四一条）。そうすると、同被告に対する本訴請求債権は、右認可を受け
た和議条件の制約のもとでのみその行使が認められることになる。
　よって、被告阪井組は、阪南市に対し、同市に生じた損害の残額九二六七万四五
八六円の二〇パーセントに相当する一八五三万四九一七円（円未満切り捨て）を、
その余の被告会社らと連帯して、平成一〇年から毎年七月三一日限り、一八五万三
四九一円（右同）ずつ一〇回に分割して支払うべきものである（なお、被告阪井組
が阪南市に対する損害賠償義務の存在を争っている以上、支払期日が未だ到来して
いない分についても、予めその請求をする必要があるものと認められる。）。
一〇　結論
　以上のとおりであるから、原告らの本訴請求のうち、
１　被告根来組、同南建設、同北浦組、同泉州ブロック及び同池宮鉄工に対する請
求は、九二六七万四五八六円及びこれに対する平成九年一二月二六日から支払済み
まで年五パーセントの割合による遅延損害金を連帯して阪南市に支払うことを求め
る限度で理由があり、その余は理由がなく、
２　被告阪井組に対する請求は、平成一〇年から平成一九年まで毎年七月三一日限
り一八五万三四九一円ずつ及びこれらに対する各支払期日の翌日から支払済みまで
年五パーセントの割合による遅延損害金をその余の被告会社らと連帯して阪南市に
支払うことを求める限度で理由があり、その余は理由がなく、
３　被告Ｐ１に対する請求は理由がなく、
４　被告Ｐ２に対する主位的請求は理由がなく、予備的請求に係る訴えは不適法と
して却下すべきである。
　なお、原告らの請求を認容した部分についての仮執行宣言は相当でないから、こ
れを付さない。
大阪地方裁判所第二民事部
裁判長裁判官　三浦潤
裁判官　石井寛明
裁判官　徳地淳

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