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主文
原判決のうち上告人の敗訴部分を破棄する。
前項の部分につき，本件を大阪高等裁判所に差し戻す。
理由
上告代理人古田兼裕，同山本大助，同藤本一郎の上告受理申立て理由について
１本件は，上告人運転の自転車と，被上告人Ｙ運転の普通貨物自動車（以下１
「被上告人車」という。）とが交差点において衝突し，上告人が重傷を負った交通
事故（以下「本件事故」という。）について，上告人が，被上告人Ｙに対し，自１
動車損害賠償保障法３条又は民法７０９条に基づき，上告人が被った人的損害の賠
償を求め，被上告人Ｙとの間で自動車保険契約を締結していた保険会社である被１
上告人Ｙ（以下「被上告人会社」という。）に対し，同保険契約に基づき，上告２
人と被上告人Ｙとの間の判決の確定を条件に，同額の保険金の支払を求める事案１
である。
２原審の確定した事実関係の概要等は，次のとおりである。
(1)本件事故は，平成１４年７月７日午前７時５０分ころ，兵庫県姫路市内の
国道２５０号線の交差点において，同交差点東側の横断歩道を北から南に向かって
進行していた上告人（当時１２歳）運転の自転車と，上記国道を西から東に向かっ
て進行していた被上告人車とが衝突したというものである。本件事故における上告
人と被上告人Ｙの過失割合は，いずれも５割である。１
(2)本件事故により，上告人は，脳挫傷，頭部打撲等の傷害を負い，入通院に
よる治療を受けたが，平成１５年５月２７日，高次脳機能障害等の後遺障害を残し
て症状固定し，同後遺障害により労働能力を１００％失った。
(3)本件事故により上告人に発生した人的損害（弁護士費用に係る損害を除
く。）は１億７３８２万８３３２円（治療費，将来の介護費，住宅改造費，逸失利
益，慰謝料等の合計）である。
(4)被上告人Ｙは，本件事故当時，被上告人会社との間で，被上告人Ｙが被１１
上告人車によって第三者に加害を及ぼし損害を生じさせた場合に当該第三者に対し
て負担する法律上の損害賠償責任の額について，被上告人Ｙと当該第三者との間１
で判決が確定し又は裁判上の和解若しくは書面による合意が成立したときに，当該
第三者が直接被上告人会社に上記金額の支払を請求することができる旨の約定を含
む自動車保険契約を締結していた。
(5)上告人の父であるＡは，本件事故当時，Ｂ（以下「訴外保険会社」とい
う。）との間で，上告人も補償の対象者に含む人身傷害補償条項（以下「本件傷害
補償条項」という。）のある自動車保険契約（以下「本件保険契約」という。）を
締結していた。本件保険契約においては，本件保険契約に基づく保険金を受領した
者が他人に損害賠償を請求することができる場合には，訴外保険会社は，その損害
に対して支払った保険金の額の限度内で，上記の損害賠償に係る権利を取得する旨
の約定がある。
(6)上告人は，本件傷害補償条項に基づき，訴外保険会社から，本件事故によ
る上告人の人的損害について，５６７万５６９３円の保険金（以下「本件傷害保険
金」という。）の支払を受けた。
(7)上告人は，平成１６年２月２３日，自動車損害賠償責任保険から，本件事
故の損害賠償として３０００万円の支払を受けた（以下，これを「本件自賠責保，
険金」という。）。
３原審は，上記事実関係の下において，次のとおり判断して，６３６８万２２
２２円及び遅延損害金の支払を求める限度で，上告人の被上告人Ｙに対する請求１
を認容し，上告人と被上告人Ｙとの間の判決の確定を条件に上記と同額及び遅延１
損害金の支払を求める限度で，上告人の被上告人会社に対する請求を認容した。
(1)上記２(3)の損害額１億７３８２万８３３２円に上告人の過失割合５割によ
る過失相殺をした後の８６９１万４１６６円から本件傷害保険金の額である５６７
万５６９３円を控除すると，残額は８１２３万８４７３円となる。そして，同金額
に対する本件事故の日である平成１４年７月７日から本件自賠責保険金が支払われ
た平成１６年２月２３日までの年５分の割合による遅延損害金は６６４万３７４９
円であるから，本件自賠責保険金３０００万円については，まず上記遅延損害金に
充当され，残額（２３３５万６２５１円）が元本に充当される結果，未てん補の損
害額（弁護士費用に係る損害を除く。）は５７８８万２２２２円となる。
上告人は，本件傷害保険金５６７万５６９３円のうち被上告人Ｙに対する損害１
賠償請求に当たって控除することができるのは，同金額に被上告人Ｙの過失割合１
を乗じた額に限られる旨主張するが，採用することができない。
(2)本件事故と相当因果関係がある弁護士費用に係る損害の額は５８０万円と
するのが相当である。
４しかしながら，原審の上記判断は是認することができない。その理由は，次
のとおりである。
前記事実関係によれば，本件傷害保険金は，上告人の父が訴外保険会社との間で
締結していた本件保険契約の本件傷害補償条項に基づいて上告人に支払われたもの
であるというのであるから，これをもって被上告人Ｙの上告人に対する損害賠償１
債務の履行と同視することはできない。また，前記事実関係によれば，本件保険契
約においては，本件保険契約に基づく保険金を支払った訴外保険会社は同保険金を
受領した者が他人に対して有する損害賠償請求権を取得する旨のいわゆる代位に関
する約定があるというのであるから，訴外保険会社は，本件傷害保険金の支払によ
って，上告人の被上告人Ｙに対する損害賠償請求権（以下「本件損害賠償請求１
権」という。）の一部を代位取得する可能性があり，訴外保険会社が代位取得する
限度で上告人は上記損害賠償請求権を失うことになるのであって，本件傷害保険金
の支払によって直ちに本件傷害保険金の金額に相当する本件損害賠償請求権が消滅
するということにはならない。そして，原審が確定した前記事実関係からは，本件
傷害補償条項を含めて本件保険契約の具体的内容等が明らかではないので，上記の
代位の成否及びその範囲について確定することができず，訴外保険会社が本件傷害
保険金の金額に相当する本件損害賠償請求権を当然に代位取得するものと認めるこ
ともできない。
ところが，原審は，本件傷害補償条項を含む本件保険契約の具体的内容等につい
て審理判断することなく，本件損害賠償請求権の額を算定するに当たり，上告人の
損害額から上告人の過失割合による減額をし，その残額から本件傷害保険金の金額
を控除したものである。しかも，上告人は，原審において，本件傷害保険金のうち
被上告人Ｙの過失割合に対応した金額に相当する本件損害賠償請求権を訴外保険１
会社が代位取得する旨の合意が上告人と訴外保険会社との間で成立している旨主張
していることが記録上明らかであるが，原審は，この合意の有無及び効力について
も何ら審理判断していない。そうすると，原審の判断には，審理不尽の結果，法令
の解釈適用を誤った違法があるといわざるを得ず，この違法は判決に影響を及ぼす
ことが明らかである。論旨はこの趣旨をいうものとして理由があり，原判決のうち
上告人の敗訴部分は破棄を免れない。そして，上記の点等について更に審理を尽く
させるため，同部分につき本件を原審に差し戻すこととする。
よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。
(裁判長裁判官藤田宙靖裁判官堀籠幸男裁判官那須弘平裁判官
田原睦夫裁判官近藤崇晴）

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