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口頭弁論終結日　平成１３年１０月１日
主文
１　被告（反訴原告）は，原告（反訴被告）に対し，５０万円及びこれに対する平
成１２年４月１０日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
２　原告（反訴被告）のその余の請求を棄却する。
３　被告（反訴原告）の請求を棄却する。
４　訴訟費用は，本訴反訴を通じ，原告（反訴被告）に生じた費用の１０分の２を
被告（反訴原告）の負担とし，その余の費用は各自の負担とする。
　　
事実及び理由
第１　請求
　１　本訴請求
　　　被告（反訴原告，以下，単に「被告」という。）は，原告（反訴被告，以
下，単に「原告」という。）に対し４６７万３０２５円及びこれに対する平成１２
年４月１０日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
　２　反訴請求
　　　原告は被告に対し，２００万円及びこれに対する平成１２年１１月３０日か
ら支払済みまで年５分の割合よる金員を支払え。
第２　事案の概要
　（本訴）
　　　本件本訴は，弁護士である原告が被告から離婚訴訟を受任して，離婚の訴え
を東京地方裁判所に提起し，訴訟を遂行したところ，原告の主張するところによる
と，被告が訴訟の途中において，従前成立した被告とその夫Ａとの間の，子の監護
養育に関する調停条項に違反し，かつ，原告が，思い留まるよう説得したのを無視
して，離婚訴訟において，被告が親権を取得するべく争っていた未成年の子である
長男Ｂを，離婚訴訟の相手方Ａから奪い去ったこと等により，原被告の間の信頼関
係が著しく破壊されたとして，これを理由に，原告は委任契約を解除し，当事者間
の訴訟契約における，いわゆるみなし成功報酬の規定を根拠に，委任契約終了につ
き被告に重大な責任があるとして，弁護士報酬の請求をした事案である。
　（反訴）
　　　本件反訴は，原告が被告との間で締結した離婚に関する訴訟委任契約におい
て，原告が訴訟の方針及び訴訟物の選定を誤り，和解に関する適切なアドバイスを
怠り，かつ辞任後，速やかに辞任届けを裁判所に提出しなかったことは，原告の債
務不履行であるとして，被告が被った精神的損害を原告に対して請求した事案であ
る。
１　争いのない事実及び証拠により容易に認められる事実
　（１）原告は，東京弁護士会に所属する弁護士である。
(２）被告は原告に対して，Ａに対する離婚訴訟を委任し，原告は，これを受任
して（以下「本件委任契約」という。），平成１１年○月○日，離婚訴訟を当庁に
提起した（当庁平成１１年■第○○号事件。以下「本件離婚訴訟」という。）。
本件離婚訴訟における被告のＡに対する請求の要旨は下記のとおりであっ
た（甲１）。
記
　　　　①被告とＡを離婚する。
　　　　②Ｂ，及び長女Ｃの親権者を被告と定める。
　　　　③Ａは被告に対して，財産分与として１５００万円を支払え。
　　　　④Ｂ及びＣが，それぞれ大学卒業に至るまでの間，養育費を支払え。
（３）本件離婚訴訟に対しては，夫Ａの側から①離婚，②二人の子の親権をＡと
すること，及び③５００万円の慰謝料を請求する反訴（以下「本件離婚反訴」とい
う。）が提起され（当庁平成１１年■第○○号事件），原告において，本件離婚反
訴についても，訴訟委任を受けて訴訟を遂行した（争いがない）。
（４）被告とＡの間で，本件離婚訴訟提起前である，平成１０年○月○日，山形
家庭裁判所ａ支部にて，子の監護に関する処分の調停事件（同裁判所平成１０年
（家イ）第○○号・○○号事件）において，調停が成立した（甲３。以下「本件調
停」という。）。
　　本件調停調書によると，原告とＡの子であるＣについては被告が監護養育
し，Ｂについては「平成１１年１月１日から同年６月３０日までの間及び平成１２
年１月１日から同年３月３１日までの間は被告が監護養育し，平成１１年７月１日
から同年１２月３１日までの間はＡが監護養育する。」と合意されていた（甲
３）。
（５）ところが，平成１１年１月１日から同年６月３０日までの間は，本件調停
調書によると，被告がＢの監護養育をするとされていたにも拘わらず，ＡがＢを被
告へ引き渡さなかったので，この間の監護養育はできず，結局，被告がＢの監護養
育をすることができたのは，Ｂの引渡しの後である同年４月６日から同年６月３０
日までであった（弁論の全趣旨）。
（６）Ａは，この調停に基づき，平成１１年７月１日から同年１２月２２日まで
Ｂを監護養育した（争いがない）。
（７）被告は，平成１１年１２月２３日から同月３１日までの間，Ａのもとから
Ｂを自己の管理下に移して監護養育した（争いがない）。
（８）本件離婚訴訟（本訴，反訴）は，平成１２年３月２４日に弁論が終結し，
同年４月２８日，概ね下記内容の判決が言い渡された（乙１）。
記
①被告とＡとを離婚する。
②Ｂ及びＣの親権者をＡと定める。
③被告はＡに対して，４００万円の慰謝料を支払え。
④Ａは被告に対して，財産分与として３００万円を支払え。
（９）原告は，平成１２年３月２５日，被告がＢをＡの元から連れ出したこと等
により，被告との間の信頼関係が破壊されたと主張して，平成１２年３月２５日付
け内容証明郵便により，本件委任契約を解除するとともに，契約の終了につき被告
に重大な責任があるとして，いわゆるみなし成功報酬の特約に基づき，弁護士報酬
の全額である４６７万３０２５円を請求する旨を被告に通知し，同書面は，同年３
月２６日，被告に到達した（甲５の１及び２）。
（１０）本件離婚訴訟の判決正本は，平成１２年４月２８日の判決言渡後，原告
が裁判所あてに訴訟代理人の辞任届を提出していなかったので，裁判所から原告の
法律事務所あてに送達された。原告は，判決正本を受領した後，被告に対して，平
成１２年５月２日に判決正本を送付した。原告は，被告に対し，その後も電話連絡
などをせず本件訴訟の結果の説明をしていない（争いがない）。
（１１）原告は，本件離婚訴訟を被告から受任する以前，本件離婚訴訟と密接に
関連する，子の監護養育等に関して下記の事件につき，被告から委任を受けてこれ
らを受任し，その遂行にあたった（以下「本件従前の①ないし⑤の事件」とい
う。）。
記　
　　　　①山形家庭裁判所ｂ支部の夫婦関係調整調停申立事件（甲１０，１１，　
　　　　１３）
　　②子の引渡し審判申立事件（甲９，１４）
　　③審判前の保全処分申立事件（甲９，１５）
　　④子の引渡し間接強制申立事件　　（甲２７）
　　⑤人身保護請求申立事件　　　　　（甲２８，３１）
　
　２　争点
（本訴）
（１）原告と被告間の本件訴訟委任契約において，弁護士報酬について特約が
成立したか（報酬特約の成否）。
（２）原告の本件委任契約解除は，被告の重大な責任によるものであって，み
なし成功報酬の特約に基づく請求が認められるか（みなし成功報酬請求の成否）。
（３）（２）が認められない場合でも，原告は，被告に対して報酬の全部また
は一部を請求することができるか（委任契約の中途終了における報酬請求の成
否）。
（反訴）
　　　本件委任契約において，被告が主張する下記①ないし④の債務不履行
（以下「①ないし④の債務不履行」という。）があり，損害が認められるか。
記
①原告の立てた訴訟方針の誤り
②　原告の訴訟物（離婚，親権，養育費，財産分与）選定の誤り
及び訴訟物についてのアドバイス懈怠
　　　　　　③　原告の和解期日における，和解成立へのアドバイス懈怠
　　　　　　④　原告の辞任届けの不提出，判決結果の説明缺欠，及び遅滞
　３　争点に対する当事者の主張
　（本訴）
　（１）争点（１）報酬特約の成否について
　　（原告）
　原告は，平成１１年４月２３日，被告と本件離婚訴訟に関する本件委任
契約を締結するにあたっては，甲２の委任契約書を作成し，弁護士報酬に関する以
下の特約を定めた。
記
　　　　　①被告の経済的資力が十分でないことを考慮して，着手金は０円とす
る。
　　　　　②勝訴した場合の報酬については，離婚及び親権については合計して３
０万円とする。
　　　　　③勝訴した場合，養育費及び財産分与については，原告の所属する東京
弁護士会の報酬会規に基づく報酬金に着手金１３８万３５００円を含めて支払う。
　　　　　④委任契約が中途で終了した場合において，原告に責任がないにも拘わ
らず，被告が原告の同意なく委任事務を終了させたとき，被告が故意又は重大な過
失により委任事務の処理を不能にしたとき，その他被告に重大な責任があるときに
は，原告は，弁護士報酬の全部を請求することができる（甲２の第５条第３項）。
　（被告）
　　原告から報酬に関する説明は受けたことがなく，原告主張の報酬特約は成立
　　していない。
（２）争点（２）みなし成功報酬の請求の成否について
（原告）　　
　ア　被告は，原告が，何度も思い留まるように説得したにも拘わらず，ＢをＡの
もとに返す意思がないのに，「クリスマスを子どもと過ごし，１２月２６日には返
す。」と述べて，Ａを騙してＢを平成１１年１２月２３日，Ａのもとから奪い去っ
た（以下「本件連れ出し行為」という。）。被告のこの行為は，本件調停合意に違
反するというばかりではなく犯罪行為であり，原告と被告の間の信頼関係は著しく
破壊された。
　イ　被告は，原告に対して，本件離婚訴訟を委任するに際し，真実は経済的に困
窮していないにもかかわらず，困窮している旨を申し向けて，原告を騙して，着手
金の一部を着手時に支払うことを免除させた。しかし，訴訟継続中に，原告名義の
銀行預金が，平成１１年１１月１５日現在で３７５万８２０９円存在することが判
明した。原告はこの事実により，被告に対し不信感を強く持つようになって，信頼
関係が著しく破壊された。
　ウ　被告は，被告が共有持分を有する東京都ｃ区所在の不動産につき，錯誤を理
由として数回にわたり共有持分の移転登記を繰り返しており，原告は，かかる登記
手続については，公正証書原本不実記載罪を被告が犯しているものではないかと思
い，被告に対して恐怖感を覚えるに至り，信頼関係が著しく破壊された。
エ　原告は，被告に対して，平成１２年３月２５日付け，同月２６日到達の内容
証明郵便で，本件委任契約を解除した。
オ　原告は，前記アないしウの被告に重大な責任がある各行為により，本件委任
契約の解除を已むなく行ったものであり，当事者間のみなし成功報酬特約により，
勝訴した場合と同様の報酬金全額の請求をすることができる。原告は，平成１１年
３月２６日到達の書面で，みなし成功報酬として４６７万３０２５円を被告に対し
て請求した。
　なお，４６７万３０２５円の内訳は，着手金相当分が１３８万３５００円，
成功報酬が３０６万７０００円，消費税２２万２５２５円である。
（被告）
　　本件連れ出し行為は，当時，間近に迫った，いわゆる２０００年問題（コン
ピューターが，２０００年の表示が「‘００」である場合，１９００年と取り違え
て，誤った認識をすることにより，思わぬ事故が起こる可能性があるといわれた問
題。）により，万一，日本国内で事故が発生することを想定し，被告は子どもとと
もに，安全な海外（オーストラリア）に一時的に，退避したものであり，已むを得
ない措置であった。なお，退避先から，被告は，Ａのもとに毎日のように電話連絡
をした。
　被告は，本件離婚訴訟の口頭弁論が終結した直後に，原告から突然に委任契
約の解除の通知及びみなし成功報酬の請求を受けたが，当事者間の信頼関係が破壊
されたとはいえず，被告に重大な責任があるとはいえない。本件委任契約の解除は
認めるが，みなし成功報酬請求には理由がない。
　　なお，被告は，本件離婚訴訟が判決言渡により終了するまでの間，原告に引
き続き本件委任契約を継続して欲しい旨を伝えた。
（３）争点（３）委任契約の中途終了における報酬請求の成否について
　（原告）
弁護士の委任契約が中途で終了し，当事者のいずれの側にも重大な責任がな
い場合には，本件委任契約の特約によると，委任事務処理の程度に応じて，弁護士
報酬の請求をすることができるが，本件においては，解除の時点では，既に口頭弁
論が終結されており，大部分の履行は終了していたので，相当額の報酬請求を求め
る。
　（被告）
原告の主張は争う。
（反訴）
　　反訴の争点（原告の債務不履行の成否）について
　（被告）
　　　原告には，以下の債務不履行があり，これにより被告は損害を受けた。
（１）原告は，平成１０年７月に，被告から，離婚，子の親権等につき相談を受
け，被告が不倫をしていた事実，Ａが経済的に裕福であり監護補助者にＡの両親が
なり得ることなど，子の親権，監護養育権を獲得する上で，被告が不利になる事実
を把握していたにも拘わらず，我が国においては８割以上の事案で母親が親権者と
なるという甘い見通しを持ち，被告が容易に親権をとれるという誤った方針を立て
て以後の訴訟手続きを進めた。
（２）被告は，原告に対する依頼の本旨を子の親権，監護養育に置いており，その
他の点，すなわち財産分与，養育費についてはもともと希望していなかった。ま
た，離婚原因について，被告に不利な判断を受けることが予想されたのであるか
ら，子の監護養育についての主張立証に集中するべきで，財産分与，養育費まで訴
訟物（請求）を広げるべきではなかった。
　原告は，本訴提起に際して，被告の置かれている不利な状況（Ａから離婚の
反訴が提起され，Ａが，被告の不貞行為を主張をするであろうことなど）につい
て，被告に対してアドバイスを怠った。また，Ａの反訴提起後においても，なお，
原告は訴訟の行方に対して甘い見通しを持ち続け，被告に対して，離婚原因につい
て不利な判断がなされるリスクの説明を怠った。
（３）被告は，平成１１年暮れ，本件離婚訴訟の和解期日において，裁判所から，
子の親権はＡに帰属させ，監護養育権は被告に帰属させるという和解案を提示され
た。このとき，被告は，原告から，「和解をした場合には，勝訴したときと同じよ
うに四百数十万円の報酬をいただきます。」と言われ，びっくりしてしまい，か
つ，原告が，和解による解決の有利な点を説明しなかったため，被告は，原告の甘
い見通しに従って，和解によらず，判決を求める訴訟手続きを進めることとし，結
果的に和解による解決の機会を失った。これは原告のアドバイスの誤りである。
（４）原告は，平成１２年３月２６日に，被告に本件委任契約の解除を通知したに
も拘わらず，裁判所に，訴訟代理人の辞任届を提出しなかった。そのため，本件離
婚訴訟の判決正本は原告に送達された。原告は，判決が出たことを被告に電話連絡
などにより通知することなく，被告に対して，同年５月２日に判決正本を送付した
だけであった。　　　
（５）損害
　　　原告の甘い見通しのもとで訴訟物（請求）の選択を誤り，適切なアドバイス
も無しに訴訟が進められ，子の親権について敗訴し，被告は，平成１２年５月２日
の朝に，原告から判決正本を受け取る前に，Ａからのメールで初めて判決内容を知
った。
　　　そして，翌日には，ＡはＢ，Ｃの二人の子どもを引き取りに来た。このた
め，被告は，きちんとした別れを子どもとする機会を持つこともできず，さらに，
これらのショックで，同月１２日第三子「Ｄ」を妊娠８ヶ月で早産してしまった。
この子はその後，発育の遅れが出ている。
　　　被告は，これらの原因により，精神的損害を受けたものであり，これを金銭
に見積もると，慰謝料は２００万円が相当である。
　（原告）
　　　原告の行った訴訟活動には，被告主張の債務不履行の事実はなく，被告の主
張は争う。
第３　当裁判所の判断
　（本訴）
１　争点（１）報酬特約の成否について
　　後記証拠及び弁論の全趣旨によると，原告は，被告との間で本件離婚訴訟を受
任する前に，本件従前の①ないし⑤の事件を被告から受任し，その処理にあたった
こと，及び被告は原告に対し，これらの事件の弁護士報酬として１１１万７７６０
円（うち報酬分は９４万５０００円，実費分１７万２７６０円）を支払っているこ
とが認められる（甲９ないし１２，２３，２９，４５，乙７の１ないし８）。　ま
た，甲２（委任契約書）によると，原告と被告との間には，本件離婚訴訟に関する
弁護士報酬の特約（以下「本件特約」という。）が平成１１年４月２３日に締結さ
れたことが認められる。
　　被告は，弁護士報酬の説明を受けていないなどと主張して，本件特約の成立を
争うが，原被告間の従前の①ないし⑤の各事件においても，当事者間でその都度，
甲２と同形式の委任契約が締結されたこと（甲９ないし１２），及びこれらの契約
に基づき原告により訴訟活動がなされ，弁護士報酬が支払われていること，また，
甲２は，被告が自ら署名捺印し，原告の送付した甲４１の送付書に記載された原告
の指示に従って，原告宛にファックス送信したものであることが，それぞれ認めら
れる（甲４２には，平成１１年４月２３日１２時１９分に「XXXXXX００　０００
０　００００」から，同書面が，原告あてに送信された旨のデータの記載が存在す
る。）。
　　これらを総合して判断すると，被告の主張は採用できず，原被告間では，甲２
により，本件委任契約が平成１１年４月２３日に成立しており，弁護士報酬につい
ては，同契約書第３条，第５条の規定による特約がなされていて，本件委任契約の
弁護士報酬の支払については，甲２の委任契約書（以下「本件委任契約書」とい
う。）によることが合意されていたと認めるのが相当である。
２　争点（２）みなし成功報酬の請求の成否について
（１）証拠（甲３，乙３）及び弁論の全趣旨によると，被告は，平成１１年１２月
２３日，本来であればＡが同月３１日までは調停における合意によって，Ｂの監護
養育をするべき権利を有していたところ，被告は，２０００年問題に起因して，予
想のできない事故が発生することを恐れ，Ｂを同月２３日にＡのもとから自己の管
理下に置き，国外（オーストラリア）に退避した事実が認められる。しかし，被告
の主張する２０００年問題による特段の事故は，日本をはじめとし世界各国におい
ても発生せず，事故の危険が間近に迫ったという事態も認められなかったのである
から，被告のとった本件連れ出し行為は，客観的に評価して緊急避難行為となるも
のではなく，離婚訴訟係属中において，子の親権や監護養育権を争う当事者とし
て，訴訟遂行上誠に妥当性を欠く，不適当な行為であったことは明らかである。
（２）証拠（乙４の１及び２）によると，原告は，被告が本件連れ出し行為に及ぶ
ことは，訴訟の遂行上，決して有利なことではなく，かえって親権を取得する上で
大きな障碍となる旨を被告に伝え，これを思い留まるように説得したことが認めら
れ，被告は，原告の説得にもかかわらず本件連れ出し行為を行ったものと認めるの
が相当である。
（３）従って，本件では，原告がそのような職務上の義務に応えたにもかかわら
ず，被告が原告の説得に従わなかったものであり，原告の立場からみると，委任契
約を維持することが困難であると判断しても已むを得ない場合であり，受任者たる
弁護士として，委任契約の解除をすることができるというべきである。すなわち，
委任契約関係は，当事者間の信頼関係を基礎にして，その上で初めて成り立つもの
であるから，一方の当事者にとって，委任関係が維持できない程度にまで信頼関係
が破壊されたときには，将来に向けて委任契約を解除することは，委任契約の性質
上当然認められるからである。
（４）結局，本件にあっては，原告において，被告に対して国外退避を思い留まる
べく説得したこと，及び結果的に被告は原告の説明に従わなかったことが認められ
るのであるから，原告は，理由もなく一方的に委任契約を解除したわけではなく，
被告が原告の説得を無視してＢをＡのもとから連れ出し，国外に退避したこと等に
よる信頼関係の破壊を理由とするものというべきであるから，委任契約には解除の
自由が認められていることからしても，原告による本件委任契約の解除は原告に相
当の理由があると認められる。
（５）ところで，本件のように，委任者と弁護士の間に訴訟遂行上の問題につい
て，見解の相違，意見の不一致等が発生した場合においては，訴訟遂行の依頼を受
けた弁護士としては，委任者が不適切な行為をしないように委任者を指導し，説明
をすべきであるし，委任者が不適切な行為に及ぶ場合の訴訟上の不利益なども指摘
して，委任者に対して適切なアドバイスをしたり，説得を試みたりすることが，訴
訟委任契約上要求されているというべきである。
　　　すなわち，そもそも民事事件の訴訟委任契約にあっては，専門性の高い訴訟
手続には不慣れであることの多い委任者が，法律専門職である弁護士に訴訟の遂行
を委任するものであり，訴訟遂行の過程では，委任者は，ともすれば自己の利益の
みを主張し，自己の見解ないし信念に固執し，受任者である弁護士の専門的知見に
基づく説得にも容易には納得せず，弁護士に過大な要求をするなどの態度に出たり
することがあり，また，訴訟の相手方の法律的主張の変遷，出方の変化，証拠収集
の成功，不成功，証人尋問の成果の成功，不成功，訴訟継続中の関係当事者を巡る
事情の変化等によって，委任者及び弁護士が訴訟遂行上，思わぬ試練を受けたり，
困難に遭遇することは，時として起こり得ることであり，訴訟委任契約にあたり，
委任者から訴訟を受任する弁護士はこのことを，一般的に想定しているものといえ
る。
　　　このような場合，多くの委任者にあっては，必ずしも悪意に基づいたり，訴
訟遂行上の支障になることを好んで，当該行為に及んでいるとは考えられないの
で，訴訟という予想される不確定要素を多く孕む委任事案を受任する弁護士にあっ
ては，その職業上の知識，経験，法律的技能を駆使して，委任者に対して，善良な
管理者として要求される程度のアドバイス，説得をなすべきことが，委任契約上要
求されているものというべきである。
　　　従って，訴訟委任契約における弁護士の業務上の義務が前述のとおりである
とすると，本件のような場合に，原告において，みなし成功報酬請求が認められる
か否かは，さらに検討を要するところである。
（６）甲２の第５条第３項のみなし成功報酬の規定は，次のような趣旨であると解
される。
　すなわち，委任者の中には，折角弁護士が委任の趣旨に従って委任事務の処
理を完了し，委任の目的を達成させようとしても，弁護士報酬の支払いを免れよう
とするなど，不当な目的をもって，委任契約を解除した上で和解を勝手に成立させ
たり，訴訟外で事件を和解等で解決して，訴えを取り下げる等，不埒な者もいるこ
とを否定できない。このような者に対しては，弁護士は，成功報酬全額の請求をす
ることができるとするのが，みなし成功報酬規定であり，委任者において，一方的
に弁護士報酬の支払いを免れる等不当な目的が存在する場合にはじめて適用される
規定であるというべきである。
（７）これを本件についてみると，前記認定事実及び争いのない事実によれば，①
　委任契約を解除したのは受任者であり，弁護士の原告であったこと，②　被告に
おいては，弁護士報酬の支払いを不当に免脱するという目的で，本件連れ出し行為
等をしたものとは認められないこと，③　結果的に，被告は，本件離婚訴訟（本
訴，反訴）の大部分において敗訴しており，もともと，本件離婚訴訟で請求してい
た，被告のＡに対する請求に対応する本来の成功報酬を，甲２の委任契約書中の本
件特約及び原告の所属する東京弁護士会の報酬会規（甲８）により算定すると，到
底，みなし成功報酬として原告が請求する金額ほど高額にはならず，原告が辞任し
ていない場合に発生する，報酬金額と著しく不均衡であることがそれぞれ認められ
る。
　結局，これらの認定事実及び原告が主張する信頼関係破壊の諸事情を総合的
に判断すると，本件委任契約の原告による解除については，被告において，甲２の
委任契約第５条第３項に規定された「重大な責任がある」場合には当たらないもの
というべきである。なお，原告が主張する，被告の銀行預金残高が３７５万８２０
９円であることが判明したこと（甲５６），及び不動産の共有持分の錯誤による数
回にわたる移転登記がなされたこと（甲５７）については，仮にそのような事実が
存在しても，これらの事実によって，原被告間の信頼関係を著しく損なう理由には
ならないものというべきであり，原告の主張は採用できない。
　以上のとおり，みなし成功報酬請求の合意に基づく原告の請求は，認めるこ
とはできない。
３　争点（３）委任契約の中途終了による報酬請求の成否について
（１）証拠（甲２）及び弁論の全趣旨によると，本件委任契約にあたって，原告
は，被告の経済的困窮状態を鑑みて，着手金を委任事務着手時において支払うこと
とせず，訴訟の結果をみて，「着手金を報酬金に含めた形で」，原告の所属する東
京弁護士会の報酬会規に基づく成功報酬の支払い時に支払う旨の合意をしたことが
認められる。
　　　そして，本件離婚訴訟は，平成１１年３月２４日に弁論が終結し，原告によ
り委任契約の解除が同月２６日になされ，その後，口頭弁論の再開などはなされ
ず，格別に訴訟活動がなされることなく，同年４月２８日に判決が言い渡された
（乙１，弁論の全趣旨）。
　　　結局，本件離婚訴訟においては，本件委任契約に基づく原告による訴訟活動
は，原告が委任契約を解除して辞任した時点までに，ほとんど全ての履行がなされ
たというべきであり，このような場合においては，たとえ，原告は，自ら委任契約
の解除をしたとしても，委任の終了について，委任者及び受任者の双方に重大な責
任がない場合にあたるので，原告が，明示もしくは黙示に，報酬請求権を放棄した
と認められるような特段の事情がない限り，原被告間の本件特約に基づき，委任事
務の処理の程度に応じて，原告は，報酬を請求することができる場合があると解す
るのが相当である。
（２）そこで本件について，原告が被告に対していくらの報酬を請求できるかにつ
いて検討してみる。
　ア　弁護士報酬の算定にあたっては，弁護士の訴訟委任事務処理に対する報酬の
額につき依頼者との間に別段の定めがなかった場合には，事件の難易，訴額及び労
力の程度ばかりでなく，依頼者との平生からの関係，所属弁護士会の報酬規程等そ
の他諸般の状況をも審査し，当事者の意思を推定し，相当の報酬額を算定するべき
であると解される（最判昭和３７年２月１日民集１６巻２号１５７頁）。
　イ　これを本件についてみると，本件では，原告と被告の間で本件特約（甲２）
がなされているものの，その内容を具体的に検討すると，着手金の額（１８８万３
５００円）は個別具体的に算定しているものの，報酬金額については「離婚及び親
権」につき（合計）３０万円とされ確定的に記載されているが，離婚と親権の内訳
は全く明確ではなく，養育費及び財産分与については「弁護士報酬会規による」と
されているのであるから，訴訟の成果をふまえて，原告と被告により，具体的算定
の協議をしたうえ報酬額を確定することの合意がなされていたものと解することが
当事者の意思に合致するものと認められる。また，「着手金を報酬金に含めた形で
報酬会規による」とされているのであるが，その趣旨は，報酬会規によって算定し
た報酬金に着手金を加えるとすることなのか，算定された報酬金の一部として着手
金を含めることなのか（すなわち，報酬金のうちから着手金分につき減額するとい
うことなのか），また，訴訟がそのほとんどにつき敗訴している場合にも，当事者
は，計算してある当初の着手金１８８万３５００円全額（但し，着手金として報酬
金に含めるのは，養育費及び財産分与に相当する着手金１３８万３５
００円）を支払う趣旨なのか等につき，疑問の余地があり，当事者の意思が必ずし
も明確であったとは言い難いものである。
　本件特約においては，報酬金の算定については，訴訟の結果，委任者の請求
がどの程度認容されて，経済的利益が確保されたかによって，弁護士報酬会規の報
酬基準を用いて報酬額の算定を行うものと解することが，当事者の意思に合致する
ものと言うべきであるから，結局，本件は，報酬の額につき当事者間で別段の定め
がなされ，報酬額が合意されている場合ではなく，前記アで述べた最高裁判決のよ
うに諸般の状況を勘案して報酬を算定することが相当であると認められる。
　ウ　ところで，報酬の請求については，原則として，委任事務処理により確保し
た経済的利益の額を基準として算定することとされているが（甲８の第１３条），
本件離婚訴訟の判決により，具体的に被告が得た経済的利益を検討すべき対象とな
るのは，①Ａとの離婚，及び②財産分与の３００万円についてである。
　　　原被告間の本件特約によれば，「離婚，子の親権」についての報酬は３０万
円と合意していたことが認められる（甲２の第３条）が，Ａから本件離婚反訴が出
された時点で，離婚については，格別の立証をするまでもなく，容易に認容される
蓋然性が高くなり，実際にも離婚については被告の請求認容判決がなされたもので
あり，また，離婚に伴う子の親権者の指定については，被告は敗訴し，親権者はＡ
とされたわけであるから，本件離婚訴訟の委任を巡る諸事情を勘案すると，離婚と
子の親権については，報酬は請求できないとするのが相当である。
　エ　次に，甲２の本件委任契約書第３条による本件特約により，原告の所属する
東京弁護士会の報酬会規（甲８「改正弁護士報酬会規の逐条解説」）第１６条第１
項及び第２項によると，財産分与３００万円の報酬は，その標準額が４８万円（増
減許容額は３３万６０００円から６２万４０００円）とされていることが判る。
　　　そして，甲２の本件委任契約書の第３条に具体的に記載された着手金の額１
８８万３５００円についてみると，これは，本件離婚訴訟の訴状で請求した請求金
額等（養育費９０７万円，財産分与１５００万円及び離婚請求）を経済的利益の額
として，それに対応する着手金（具体的には，養育費について５４万３５００円，
財産分与について８４万円，離婚について５０万円の合計１８８万３５００円とさ
れている。）の合計額を記載したものであり，原被告は，この金額のうち，養育費
及び財産分与請求相当分の１３８万３５００円を，本件離婚訴訟の勝訴判決が確定
したときに，成功報酬を報酬会規により算定したうえ，この「着手金を報酬金に含
めた形で」支払う旨合意していたことが認められる（甲２の第３条の報酬金の額に
ついての特約）が，前記イで述べたとおり，この合意をどのように解釈するかは疑
問の余地がある。
　オ　そこで，本件記録中の証拠及び弁論の全趣旨により認定した，原告と被告の
間の本件委任契約を巡る諸事情に基づき検討すると，(a)原告は，本来の本件離婚訴
訟の他に，Ａからの本件離婚反訴についても訴訟活動にあたったこと，(b)原告の行
った本件委任に基づく訴訟活動の履行がほぼ全て終了していたこと，(c)本件委任契
約の着手金の支払いを猶予して訴訟活動を開始したこと，(d)本件従前の事件①につ
いては，申立書は，原告ではなく被告自身で作成して，自ら申し立てたものである
こと，(e)本件従前の①ないし⑤の事件で，被告は，既に弁護士報酬等として合計１
１１万７７６０円の支払いをしていること，(f)本件委任契約に係る弁護士報酬は，
従前の①ないし⑤の事件に引き続き，被告及びＡ間の法律的諸問題（離婚，親権，
養育費，財産分与等）の最終決着となる本件離婚訴訟に対する弁護士報酬契約であ
り，したがって，既に支払った報酬等を考慮して最終的，総合的なものとして合意
がされたとみられること，(g)本件離婚訴訟において，被告が切望していた子の監護
養育につき敗訴して被告の希望が容れられなかったこと，(h)財産分与及び養育費を
請求したのは，必ずしも被告の主たる目的ではなかったにも
かかわらず，訴訟提起に際して着手金を算定するにあたり，これらの全額を，着手
金の算出における「経済的利益」に算入していること，(i)被告が原告の忠告を無視
して本件連れ出し行為を行ったためとはいえ，受任者たる原告の側から本件委任契
約の解除を行い，合わせて内容証明郵便で突然一方的に高額のみなし成功報酬を被
告に対して請求したこと，(j)被告は，原告からの委任契約解除に納得せず，判決が
出るまでの間，さらに本件委任契約の継続を希望しその旨を原告に伝えたこと（乙
３），(k)原告は代理人辞任届を裁判所に提出しなかったため，判決正本が被告に直
接送付されず原告に送達されたために被告において迷惑を受けたこと，(l)原告は，
本件従前の①ないし⑤の事件など多くの被告からの関連事件を受任し，事件内容に
ついてかなりの情報収集と準備ができていたので，本件離婚訴訟を受任するに際し
て，はじめて被告から受任して，最初から準備をする場合と比較して労力がかから
なかったこと（なお，甲８の第６条第２項第１号によれば，このような場合には弁
護士は，報酬を「適正妥当な範囲内で減額することができる。」とされてい
る。），(m)被告は，東京弁護士会に対して紛議調停の申立をしたうえ，
原告と協議をして報酬問題の紛争を話合いにより解決をしようとしたが，原告は，
話合いに応ずることなく手続は打ち切られたこと（乙３，５，１２。したがって，
被告は話合いの場での解決の機会を失って，本件訴訟の被告となることを余儀なく
された。なお，甲８の第４４条第１項，第２項によると，同項の場合においては，
それぞれ弁護士は「依頼者との協議」をすることが前提とされていることが明らか
である。）が認められる。
　そこで，当事者間の本件特約における当事者の意思を推定し，前記認定事実
を総合して，信義則及び公平の見地から被告が原告に支払うべき弁護士報酬の額を
判断すると，これを５０万円とするのが相当である。
　（反訴）
１　①及び②の債務不履行について
　一般に，訴訟委任契約における弁護士の業務においては，委任の主旨に従い，
高度の専門的知識と経験を生かして，法律的に正当な委任者の利益を獲得し，法律
の専門家として，善良なる管理者としての義務を果たすことが要求されるが，具体
的事案において，弁護士が業務を行うについては，執るべき法的手段は一律に定ま
るものではなく，目的に応じて多様性があるため，訴訟委任における法律事務につ
いて，弁護士は，法律専門職としての裁量性を有するものと解するのが相当であ
る。
　本件についてみると，原告は，従前の①ないし⑤の事件を受任した経緯から，
依頼者である被告の委任の主旨を，一連の事件を処理する過程で詳しく理解し，被
告と相談と協議をして，訴訟物の構成についても，訴えの提起前に打ち合わせたう
え，訴えを提起し（甲７，２４，３２ないし３４，３７ないし４１），訴訟手続に
着手したものであること（甲６１），及び訴訟継続中においても，原告は必要に応
じて，被告との間で面談し，もしくは書簡，メール，及び電話等による打合せに努
めたことがそれぞれ認められる（甲５８，６２，６３，乙９）。
　離婚訴訟を提起するに際して，訴訟物の構成は，原則として，法律専門家であ
る原告の裁量に属する事柄であり，訴訟物について全く委任者に説明をせず，独断
でこれを決定して訴えの提起をした場合など，明らかに法律専門家に認められる裁
量の範囲を逸脱したと判断されるような場合を除いて，訴訟物をどのように構成す
るかの問題は債務不履行にはならないというべきである。
　本件離婚訴訟においては，訴訟の見通しの立て方，訴訟物の選択，訴え提起の
際の説明，及び訴訟継続中の打合せ等において，原告が，明らかに誤った判断をし
たこと，裁量の範囲を逸脱したこと，被告に対する説明を怠ったこと，訴訟の進行
についての説明及び打合せを怠ったことを認めるに足りる証拠はなく，原告が辞任
を決意するまでの間においては，精力的に訴訟活動に努めたことが認められ，訴訟
活動全体をみても，原告に債務不履行責任を認めることは相当ではない。
２　③の債務不履行について
　被告の主張するアドバイスの懈怠及び和解に際しての説明不足等の債務不履行
の主張については，被告の陳述書（乙１１）の一部にこれに沿う供述部分があるも
のの，本件記録中には，他にこれを認めるに足りる証拠はなく，この点について，
原告の債務不履行の事実を認めることはできない。なお，仮に，アドバイス及び説
明において，多少の行き違いが，原被告間にあったとしても，そのことから，直ち
に，原告の債務不履行が発生することにはならないというべきである。訴訟の遂行
過程では，弁護士と委任者の信頼関係を基礎とする，継続的，流動的共同作業が予
定されており，訴訟に対する双方の意見の交換，見通しについての討議，訴訟戦略
の検討など，様々な場面における弁護士と委任者の対応と言動が予想されるもので
あり，一時的，一面的な当事者間の意思疎通の障害等を捉えて，直ちに委任契約に
おける，弁護士の債務不履行責任の問題とすることは適当ではないからである。
３　④の債務不履行について
　被告は，平成１２年３月２５日付け内容証明郵便で本件委任契約を解除する旨
を被告に通知し，この通知を受けた被告は，辞任について反対の意向を示し，あく
までも，本件離婚訴訟が判決言渡により終了するまで，原告に訴訟代理人として訴
訟活動するよう希望して，その旨を通知した（乙２３の第２項）。しかし，原告は
あくまでも信頼関係の破壊を理由に辞任の意思を変更せず，委任が終了したもので
ある。
　訴訟委任契約においては，理由の如何に拘わらず委任契約が終了した場合に
は，訴訟の継続する裁判所に対して，弁護士は速やかに辞任届を提出して，裁判所
に訴訟代理権が消滅したことの通知をすべき委任者に対する義務が含まれているも
のと解すべきである。
　辞任届の提出は，代理人に課された，委任契約の終了に伴なう当然の義務であ
るから，訴訟代理人において，代理権がなくなったにも拘わらず，裁判所に対する
辞任届の提出を欠く場合には，当然に辞任時以降も訴訟代理人として扱われるの
で，裁判所からの通知，判決正本の送達などが，その辞任した代理人になされるた
め，委任者に不測の迷惑や損害が生じる可能性があり，訴訟代理人として，許され
ない不作為であることは明らかである。
　本件においては，原告において訴訟委任契約を自ら解除し，被告に対する通知
は平成１２年３月２６日に到達し，辞任の効力が生じたのであるから，原告として
は，速やかに裁判所あてに辞任届を提出すべきであったといえる。そして，辞任届
を裁判所あてに提出していなかったため，被告においては，本件離婚訴訟の判決正
本を原告から送付される前に，突然，Ａからのメールで判決内容を知るところとな
り，大変驚き，その後，本件離婚訴訟の判決により，親権者に指定されたＡは，直
ちに，被告の元にＢ及びＣを引き取りに来たため，被告において，その後の対応に
かなり苦慮し，混乱が生じたことが認めらる（乙１１）。
　一方，原告は平成１２年４月２３日に言い渡された本件離婚訴訟の判決正本を
受領した後，直ちに判決正本を被告に送付したため，平成１２年５月２日には判決
正本は被告の手元に郵送されたことが認められる（乙１１，弁論の全趣旨）。　こ
れら一連の被告の混乱の原因は，原告による辞任届提出懈怠によるところが少なく
はないが，もともと，本件離婚訴訟の判決が被告に相当不利な結果であったこと，
原告においては，誤って受領した判決正本を直ちに被告に転送して，判決正本は間
もなく被告に送付されたこと等を総合して判断すると，辞任届の提出懈怠は極めて
不適切な原告の不作為であったということができるものの，被告に金銭的慰謝料を
支払うべき程度の精神的損害が発生したことまでは認められない。
　なお，被告においては，原告の不作為により，第三子が早産したことを理由に
慰謝料の請求をするが，本件記録からは，原告の辞任届提出懈怠が原因で，早産の
結果が発生したことを認めるに足りる証拠はないので，この点に関する被告の主張
も認めることはできない。結局，被告の反訴請求にはいずれも理由がない。
第３　結論
　　以上のとおり，本訴請求については，原告の請求は５０万円について認めるべ
き理由があるから，この範囲で請求を認容し，その余の請求は棄却することとし，
反訴請求については，理由がないので棄却し，本訴原告の請求に対する仮執行宣言
は，これを付するのは相当ではないので，付さないこととして，主文のとおり判決
する。
　　　　　東　京　地　方　裁　判　所　　　民　事　第　１　部　
　　　　　　　　　裁　判　官　　　　　　　坂　　　口　　　公　　　一
　　

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