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平成２１年８月１８日判決言渡同日原本領収裁判所書記官
平成２０年（ネ）第１００８６号特許権実施料等請求控訴事件（原審・東京地方
裁判所平成２０年（ワ）第２１５１号事件）
口頭弁論終結日平成２１年５月１９日
判決
控訴人自然免疫応用技研株式会社
（以下「控訴人応用技研」という。）
控訴人Ｘ
（以下「控訴人Ｘ」という。）
控訴人有限会社バイオメディ
カルリサーチグループ
（以下「控訴人バイオ」という。）
上記３名訴訟代理人弁護士
樋口明巳
同補佐人弁理士中村和男
被控訴人株式会社ｆｒｅｓｃａ
主文
１本件控訴及び当審における請求の拡張に基づき，原
判決を次のとおり変更する。
２被控訴人は，控訴人応用技研に対し，２３４万４６
２７円及びうち別紙第１表及び同第２表の各「金
額」欄記載の金額に対してその対応する各「遅延損
害金起算日」欄記載の日からいずれも支払済みまで
年５分の割合による金員を支払え。
３被控訴人は，控訴人Ｘ及び控訴人バイオに対し，そ
れぞれ１３万０７３９円及びうち別紙第３表の各
「金額」欄記載の金額に対してその対応する各「遅
延損害金起算日」欄記載の日からいずれも支払済み
まで年５分の割合による金員を支払え。
４被控訴人は，別紙化粧品目録記載の各化粧品を製造
・販売してはならない。
５控訴人らのその余の請求をいずれも棄却する。
６訴訟費用は，１審，２審を通じ，控訴人応用技研に
生じた費用の２０分の１７及び被控訴人に生じた費
用の３０分の１７を同控訴人，控訴人Ｘ及び控訴人
バイオに生じた費用の２分の１並びに被控訴人に生
じた費用の６分の１を同控訴人らの各負担とし，そ
の余を被控訴人の負担とする。
７この判決は，主文２ないし４項に限り，仮に執行す
ることができる。
事実及び理由
第１控訴の趣旨及び当審において拡張した請求の趣旨
原判決中，控訴人らの金銭請求に関する部分を次のとおり変更する。
１被控訴人は，控訴人応用技研に対し１５７３万６７８０円及びこれに対する
平成１９年１１月１０日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
２被控訴人は，控訴人Ｘ及び控訴人バイオに対し３８５万０８０６円及びこれ
に対する平成１９年１１月１０日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払
え。
第２事案の概要
１本件は，①控訴人Ｘ及び控訴人バイオの共有に係る別紙特許権の表示等記載
の特許権（以下「本件特許権」という。）につき，同控訴人らから専用実施権の設
定を受けたという控訴人応用技研が，被控訴人との間で，本件特許権に係る発明
（以下「本件発明」という。）の実施許諾等に関する契約（以下「本件ライセンス
契約」という。）を締結したが，被控訴人がライセンス料を支払わないために本件
ライセンス契約を解約したなどと主張して，被控訴人に対し，本件ライセンス契約
に基づき，その主張に係る未払のライセンス料１１４７万９９８７円及び本件ライ
センス契約の解約による損害賠償として本件ライセンス契約を解約しなければ得ら
れたであろう実施料相当額４２５万６７９３円，以上合計１５７３万６７８０円及
びこれに対する本件ライセンス契約の解約日であるという平成１９年１１月１０日
から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の支払を求め，②本件
特許権の共有者である控訴人Ｘ及び控訴人バイオが，被控訴人に対し，本件特許権
に基づき，本件発明の実施品である別紙化粧品目録記載の化粧品（以下「被控訴人
商品」という。）の販売等の差止めと，本件特許権侵害による不法行為に基づく損
害賠償請求として，本件特許権の実施料相当の損害金６万６５８１円及びこれに対
する前記平成１９年１１月１０日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による
遅延損害金の支払とを求めた事案である。
２原判決は，控訴人応用技研の①の請求のうち，ライセンス料の請求について
は，その認定する未払ライセンス料２０８万３１４３円及びこれに対する遅延損害
金の支払を求める限度で認容し，その余の請求を棄却し，実施権相当額の請求につ
いては，被控訴人が被控訴人商品について控訴人応用技研の主張する売上げを得る
ことができたと認められず，また，控訴人Ｘ及び控訴人バイオの本件特許権侵害に
よる不法行為に基づく損害賠償請求権が認容される以上，控訴人応用技研に実施料
相当額の損害が発生したと認められないとして，当該請求を棄却し，控訴人Ｘ及び
控訴人バイオの②の請求のうち，本件特許権に基づく被控訴人商品の販売等の差止
め請求については，これを認容し，本件特許権侵害による不法行為に基づく損害賠
償請求については，それぞれ２万６６８４円及びこれに対する遅延損害金の支払を
求める限度で認容し，その余の請求を棄却した。
これに対し，控訴人らが控訴を提起し，控訴人らの金銭請求中，その敗訴部分の
取消しと同部分に係る金銭の支払を求めるとともに，控訴人Ｘ及び控訴人バイオは，
当審において，本件特許権侵害による不法行為に基づく損害賠償請求につき，請求
を拡張して，原審における請求に加えて，３７８万４２２５円（１，２審で合計３
８５万０８０６円）及びこれに対する遅延損害金の支払を求めた。
３前提となる事実
本件請求に対する判断の前提となる事実は，以下のとおりであって，当事者間に
争いがないか，証拠上容易に，あるいは，弁論の全趣旨により，これを認めること
ができる。
(1)控訴人Ｘ及び控訴人バイオは本件特許権の共有者である（甲１２，１３）。
また，本件特許権に係る発明は，別紙特許権の表示等に記載の請求項１ないし３に
係る各発明（以下「本件発明１」ないし「本件発明３」という。）である。
(2)控訴人応用技研は，平成１８年７月１日，控訴人Ｘ及び控訴人バイオから，
本件特許権につき，その専用実施権の設定を受けたが，特許登録原簿に記載されて
いない（甲１３）。したがって，その専用実施権の設定の効力は発生していない
（特許法９８条１項２号）。
(3)控訴人応用技研は，平成１８年８月１日，被控訴人との間で，本件ライセ
ンス契約を締結し，本件ライセンス契約に係る契約書として「特許実施許諾契約
書」（甲１。以下「本件特許実施許諾契約書」という。）及び「特許実施許諾サブ
ライセンス覚書」（甲２の１。以下「本件覚書」という。）を作成した。
ア本件特許実施許諾契約書には，要旨，次の記載がある。
(ア)控訴人応用技研は，控訴人Ｘ及び控訴人バイオから許諾された本件発明に
係る小麦発酵抽出物（以下「本件抽出物」という。）についての再実施許諾権付き
専用実施権及び独占的実施権に基づき，被控訴人に対し，本件発明の非独占的通常
実施権及び非独占的実施権を許諾する（２条(1)）。
(イ)被控訴人は，控訴人応用技研に対し，本件ライセンスの対価として，次に
定める金額を支払う。
ａイニシャル（３条(1)）
本件ライセンス契約の締結日から３０日以内に，本件覚書において定められた金
額を支払う。
ｂ実施料（３条(2)，(3)）
被控訴人商品を被控訴人が自ら販売したときは，被控訴人は，控訴人応用技研に
対し，実施料として「正味売上高」の２％を，各暦年半期終了後２か月以内に消費
税を加算の上，本件特許権の消滅の日まで毎年支払う。
(ウ)解約
ａ被控訴人応用技研は，被控訴人が３条に定める実施料等を支払わないときは，
控訴人応用技研に対して２か月以上の期間を定めて催告した上で，書面をもって本
件ライセンス契約を解約することができる（１１条(1)二）。
ｂ被控訴人は，本件ライセンス契約締結後，経済事情その他の著しい変化によ
り，被控訴人の合理的努力にもかかわらず，本件発明の実施による利益を全く期待
できなくなったときは，控訴人応用技研に対し，書面をもって本件ライセンス契約
の解約を申し入れることができる（１１条(2)四）。
(エ)本件ライセンス契約は，中途解約されない限り，契約締結日から平成２０
年７月３１日まで有効とする。ただし，契約満了日の２か月前までに，控訴人応用
技研若しくは被控訴人から期間満了による解約の申出又は延長後の契約内容の改定
の協議の申出がない場合には，自動的に同一内容にて１年間延長される（１２条）。
イ本件覚書には，要旨，次の記載がある。
(ア)本件ライセンス契約３条(1)に定めるイニシャル金額については，被控訴
人が販売する化粧品一品目に付き２００万円（別途消費税）とする。但し，本サブ
ライセンス覚書４(2)（判決注：４(4)の誤記である。）に基づき，被控訴人が販売
する化粧品一品目に付き５０万円（別途消費税）に減額する（３項(1)）。
(イ)被控訴人は，控訴人応用技研に対し，前項の金員を，本件ライセンス契約
締結日から３０日以内の日に６０万円，以降，毎月末日限り１０万円ずつ２４回に
分けて，それぞれ消費税相当額を加算して支払う。
なお，上記イニシャル支払の規定は，本件ライセンス契約が終了した後も，すべ
ての支払が終了するまで有効に存続する（３項(2)）。
(ウ)被控訴人が控訴人応用技研より購入する本件抽出物の年間予定数量は，１
０，０００mlとする。なお，被控訴人が購入する年間予定数量が増減する場合には，
被控訴人及び控訴人応用技研は実施料率等について別途協議して改訂できるものと
する（４項(4)）。
(4)被控訴人は，控訴人応用技研から本件発明１の実施品である本件抽出物を
合計２０２０ml購入し，本件抽出物を配合した被控訴人商品６品目を製造・販売し
た。
(5)被控訴人は，控訴人応用技研に対し，本件ライセンス契約に基づき，平成
１９年３月末日までにイニシャルの分割金として合計１３０万円を支払い（乙１），
また，平成１９年２月分までの実施料として１７万８８４８円を支払った（乙２）。
(6)被控訴人は，控訴人応用技研に対し，平成１９年３月２３日付けの書面を
もって，本件ライセンス契約の締結当初に想定していた経営計画と実績との誤差が
大きいことが判明したなどとして，本件ライセンス契約１１条(2)四に基づき，本
件ライセンス契約を解約するとの通知をした（甲３）。
(7)控訴人応用技研は，被控訴人に対し，平成１９年４月５日到達の書面をも
って，被控訴人からの上記(6)の解約は認められないこと，同書面到達後１０日以
内に本件ライセンス契約に基づく実施料を支払うことなどを催告し（甲４の１，
２），また，同年５月２２日到達の書面をもって，同書面到達後１週間以内に未払
の実施料及びイニシャルの分割金を支払うことなどを催告した（甲７の１，２）。
さらに，控訴人応用技研は，被控訴人に対し，平成１９年１１月１０日到達の書
面をもって，本件ライセンス契約に基づくイニシャルの分割金及び実施料等の未払
を理由に，本件ライセンス契約に係る本件特許実施許諾契約書１１条(1)二の規定
に基づき，本件ライセンス契約を解約するとの通知をした（甲９の１，２）。
(8)被控訴人は，平成１９年１１月１０日以降も，その形態及び終期はともか
く，被控訴人商品を製造・販売した。
４本件訴訟の争点
本件訴訟の当審における争点は，控訴人Ｘ及び控訴人バイオの差止請求を除いた
控訴人らの金銭請求に係る以下の点である。
(1)本件ライセンス契約に基づく控訴人応用技研のライセンス料の残債権額
（争点１）
(2)本件ライセンス契約の解約による控訴人応用技研の損害賠償請求権の存否
及びその額（争点２）
(3)本件特許権侵害による控訴人Ｘ及び控訴人バイオの損害賠償請求権の存否
及びその額（争点３）
第３当事者の主張
１争点１（本件ライセンス契約に基づく控訴人応用技研のライセンス料の残債
権額）について
〔控訴人応用技研の主張〕
(1)次の(2)及び(3)のとおり当審における補充の主張を付加するほか，原判決
３頁２２行から６頁５行までに記載のとおりであるから，これを引用する。ただし，
４頁２５及び２６行を削除し，６頁４及び５行を以下のとおり改める。
「ａ未払イニシャル（消費税を除く。）１０７０万円
ｂａの消費税相当額５３万５０００円
ｃ未払実施料（消費税込み。）２４万４９８７円」
(2)イニシャルについて
ア原判決は，本件ライセンス契約において，本件発明の通常実施権許諾のイニシ
ャルは１商品につき５０万円と合意されたものであり，被控訴人が控訴人応用技研か
ら購入する本件抽出物の量が年間１万mlに満たない場合に１商品当たりのイニシャル
が２００万円になるとの合意は成立していないと判示した。
イしかしながら，控訴人応用技研は，被控訴人による本件抽出物の年間購入量を
１万と設定することで，イニシャル及び本件抽出物の価格の減額を提案し，併せてml
販売額に応じた実施料率の設定を提案し，被控訴人がこれに同意した。そして，この
ように，イニシャル及び本件抽出物価格の減額と年間購入量設定はあくまでもセット
で検討され，かつ，合意されたからこそ，本件覚書３項(1)には，イニシャルの金額に
ついて，被控訴人が控訴人応用技研から購入する本件抽出物の年間予定数量を１万ml
とすること（本件覚書４項(4)）に基づき，被控訴人が販売する化粧品１品目につき５
０万円（別途消費税）に減額すると明記されたものであった。
本件覚書４項(4)には，「甲が乙より購入する抽出物の年間予定数量は，１０，００
０mlとする。なお，甲が購入する年間予定数量が増減する場合には，甲及び乙は実施
料等について別途協議して改訂できるものとする。」との記載がある。そして，イニ
シャル及び本件抽出物価格の減額と年間購入量設定はあくまでもセットで合意されて
いることから（乙２８），本件覚書４項(4)で別途協議して改訂できる「実施料等」
には，実施料のほかに本件抽出物の価格及びイニシャルが含まれている。
したがって，被控訴人が控訴人応用技研から購入する本件抽出物の量が年間で１万
mlに満たなかった場合には，両者で協議を行い，イニシャルの金額を変更することに
ついて合意がされている。そして，イニシャルの金額については，最大で１品目２０
０万円という原則の金額に改訂することも当然可能であるとの前提で本件覚書は作成
された。
ただし，本件ライセンス契約締結当時の控訴人ら及び被控訴人との関係は良好で信
頼関係もあり，互いのビジネスが成功できるよう協力し合っていこうという関係だっ
たため，被控訴人が控訴人応用技研から購入する本件抽出物の量が年間で１万mlに満
たなかった場合でも，直ちにイニシャルを１品目２００万円に改訂するのではなく，
被控訴人及び控訴人応用技研の１年間の業績等を検討し，実施料等の金額を据え置く
のか，あるいはいずれかの金額を幾らか増額するのかを協議できるように本件覚書を
作成することにした。その結果，本件覚書４項(4)は，「甲及び乙は実施料率等につ
いて別途協議して改訂できるものとする。」という緩やかな表現となった。
ウ以上の次第であるから，被控訴人が控訴人応用技研から購入する本件抽出物の
量が年間１万mlに満たない場合は１商品当たりのイニシャルは２００万円となるとの
合意は成立していないとして１商品当たりのイニシャルは５０万円であるとする原判
決の事実認定は，本件ライセンス契約及び本件覚書締結当時の控訴人ら及び被控訴人
の関係を無視し，かつ，本件覚書４項(4)で「実施料率等について別途協議して改訂で
きる」との合意が成立したことを無視した硬直的な認定であって，不当である。
エ本件ライセンス契約及び本件覚書締結当時の控訴人らと被控訴人との関係は良
好で信頼関係もあり，互いのビジネスが成功できるよう協力し合っていこうとする関
係であった（乙２８）。そして，このような良好な信頼関係の下，被控訴人が，継続
的に本件抽出物を購入し，かつ，化粧品を販売して実施料を支払うことを信頼し，前
提としていたからこそ，控訴人応用技研は，本件抽出物購入の年間予定数量を１万ml
としたことに基づきイニシャルを減額したものであった。
本件抽出物の年間購入予定数量が１万mlであって，被控訴人は，最短の契約期間で
ある２年間でも合計２万mlを購入する予定であったところ，予定数量にはるかに遠く
及ばない数量（２０２０ml）しか購入の実績を作れなかった。
それにもかかわらず，被控訴人代表者Ａは，本件ライセンス契約及び本件覚書を締
結してからわずか３か月経過後の平成１８年１０月末ころに，控訴人Ｘに対し，本件
抽出物の化粧品での独占的実施権を被控訴人に認めるか，これを認めないならば実施
料率を０％にすることを要求し，控訴人応用技研が上記のどちらにも応じない場合は
本件ライセンス契約を解約すると連絡してきて，控訴人応用技研からの協議を行う用
意があるとの連絡には応じず，一方的に本件ライセンス契約解除の通知（甲３）を行
った。そして，被控訴人は，イニシャルの支払も実施料の支払も一方的に停止し，さ
らに，控訴人応用技研を相手方として東京簡易裁判所に民事調停の申立て（平成１９
年(メ)第４６６号）まで行った。
このような一連の被控訴人の態度により，イニシャル金額の減額の前提となってい
た，被控訴人が，継続的に本件抽出物を購入し，かつ，化粧品を販売して実施料を支
払う，という控訴人応用技研の信頼は大きく裏切られ，同控訴人と被控訴人との間の
信頼関係は崩壊した。
控訴人応用技研は，本件特許の他の実施権者に比して被控訴人のイニシャルを減額
するための理由として年間予定購入量を設定したところ，被控訴人は既に実施権者で
はなく，特許権侵害者となったものであるから，他の実施権者よりもイニシャルの金
額を優遇しなければならない理由はなくなった。
また，被控訴人は，解約理由がないのに控訴人応用技研からの協議の申出を無視し
て一方的に本件ライセンス契約の解約を通知してイニシャル及び実施料の支払を一方
的に停止したにもかかわらず，被控訴人商品の製造及び販売を継続するという傍若無
人の限りを尽くした。
その結果，控訴人応用技研にとり，被控訴人に対してイニシャルを減額する理由は
失われた。
オしたがって，被控訴人が控訴人応用技研に支払うべきイニシャルは，減額前の
原則に戻り，１品目当たり２００万円，６品目合計１２００万円となる。
(3)実施料について
原判決は，本件実施料の請求期間である平成１９年３月から同年１０月分までに
おける被控訴人商品の売上高合計を１１１０万２０８６円と認定し，これを基に，
本件ライセンス契約において控訴人応用技研が請求できる実施料相当額を２３万３
１４３円と算定した。
しかしながら，原判決が被控訴人の売上高認定の根拠とした乙３及び４は，被控
訴人代表者が恣意的に作成したものである。例えば，乙４の売上高一覧表によれば，
控訴人応用技研と被控訴人が調停で争い，控訴人応用技研が本件ライセンス契約の
解約を通知するまでの期間である平成１９年７月から同年１０月までの売上げが他
の月に比較して極端に落ち込んで１００万円以下となっている。それに対して，本
件ライセンス契約解約後の平成１９年１１月になると売上高が１００万円以上に戻
り，その状態が５か月も続いている。このことからしても，被控訴人代表者が，控
訴人応用技研と調停で争っている期間中の売上高を操作し，他の月に比較して減額
していたことが分かる。
したがって，乙３及び４の売上高の数字には根拠がなく，これを採用した原判決
には事実誤認がある。
〔被控訴人の主張〕
(1)次の(1)及び(2)のとおり当審における補充の主張を付加するほか，原判決
８頁１８行から１０頁２行までに記載のとおりであるから，これを引用する。
(2)イニシャルについて
イニシャル及び本件抽出物価格の減額と年間購入予定量の設定がセットで検討さ
れて合意されたという事実はない。本件ライセンス契約締結に至る過程において，
控訴人らは，被控訴人に対し，１ml当たり１万円，１製品につきイニシャル２００
万円，実施料は売上げに対して１０％という高値で売り付けようとしたが，被控訴
人から断られたため（乙３５），自ら値引きしたものである。その上で，控訴人Ｘ
は，「ｆｒｅｓｃａ社は，年間１万mlを売ることはコミットしなくてもいい。対外
的な意味付けをしたい。」と述べていたものであった（乙２８）。
(3)実施料について
乙３は被控訴人の経理が作成し，乙４は被控訴人の顧問税理士が作成したもので
あって，被控訴人代表者が恣意的に作成したというものではない。被控訴人には，
乙３及び４で記載した金額を超える売上げは存在しない。
２争点２（本件ライセンス契約の解約による控訴人応用技研の損害賠償請求権
の存否及びその額）について
〔控訴人応用技研の主張〕
(1)次のとおり当審における補充の主張を付加するほか，原判決６頁７ないし
２４行に記載のとおりであるから，これを引用する。
(2)原判決は，被控訴人が被控訴人商品について控訴人応用技研が主張する売
上げがあったと認めることができず，また，被控訴人が本件ライセンス契約解約後
も被控訴人商品の製造・販売を継続している行為については，本件特許権者である
控訴人Ｘ及び控訴人バイオが本件特許権侵害による不法行為に基づく損害賠償請求
権を行使しており，同請求が同控訴人らの損害が認められた限度で認容されている
以上，特段の事情のない限り，控訴人応用技研に得べかりし実施料相当額の損害が
発生したと認めることもできないと判示し，被控訴人の債務不履行により解約され
た本件ライセンス契約に基づく控訴人応用技研の損害賠償請求を認めなかった。
(3)しかしながら，控訴人応用技研は，被控訴人の債務不履行によって本件ラ
イセンス契約の中途解約をせざるを得なかったところ，被控訴人は，控訴人応用技
研から本件抽出物２０２０mlを購入し，本件抽出物を材料にした化粧品を製造・販
売しているのであるから，被控訴人が購入した２０２０mlの本件抽出物を使い切る
まで，被控訴人製品を製造・販売し続けることが容易に想定でき，本来であれば，
被控訴人が購入した本件抽出物を売り切るまでは，本件ライセンス契約は継続され
たといえる。
(4)したがって，被控訴人が，債務不履行に陥らず，控訴人応用技研との本件
ライセンス契約を継続していたならば，控訴人応用技研が得られたはずの実施料相
当額は，被控訴人の債務不履行により解約された本件ライセンス契約に基づいて控
訴人応用技研が請求し得る損害というべきである。
(5)ちなみに，控訴人Ｘ及び控訴人バイオが請求している損害賠償は，特許法
１０２条３項に基づき，法が最低限認める特許権侵害の損害額としての実施料相当
額であって，逸失利益ではない。これに対し，控訴人応用技研が請求している損害
賠償は，本件ライセンス契約が被控訴人の債務不履行により解約されなければ被控
訴人が支払わなければならなかった実施料相当額である。両者の性質は異なるから，
控訴人Ｘ及び控訴人バイオが特許権侵害に基づき実施料相当額の損害賠償請求権を
行使したとしても，控訴人応用技研は，本件ライセンス契約に基づく固有の損害賠
償請求権を有しており，被控訴人に対し，同控訴人が販売した本件抽出物の量から
推定できる被控訴人商品の製造本数の売上げに対する実施料相当額の損害賠償請求
権がある。
〔被控訴人の主張〕
控訴人応用技研の主張を否認する。
控訴人応用技研は，被控訴人が購入した本件抽出物２０２０mlから製造できる被
控訴人商品３万１０７７本の売上総額を２億０３５５万４３５０円と推測し，その
金額に対する実施料を算定して損害賠償請求をしているが，これらの数字は，机上
の空論である。そもそも，被控訴人は，化粧品業界一般がそうであるように，取引
先に対し，化粧品を定価で販売し得るわけではなく，定価の４ないし６割程度の価
格で販売しているのが実際である。
３争点３（本件特許権侵害による控訴人Ｘ及び控訴人バイオの損害賠償請求権
の存否及びその額）について
〔控訴人Ｘ及び控訴人バイオの主張〕
(1)被控訴人は，本件ライセンス契約が解約された後も，被控訴人商品を製造
・販売しており，控訴人Ｘ及び控訴人バイオが有する本件特許権を侵害するもので
あるから，被控訴人には，本件特許権侵害による不法行為が成立する。
(2)上記不法行為により，控訴人Ｘ及び控訴人バイオが被った損害額は，特許
法１０２条３項により，次のとおり，原審からの請求額６万６５８１円に当審にお
いて拡張した請求額３７８万４２２５円を加えた３８５万０８０６円となる。
ア被控訴人は，被控訴人商品を，被控訴人とは別会社である株式会社ｆｒｅｓ
ｃａｊａｐｏｎ（以下「ジャポン社」という。）に売却し，ジャポン社が被控訴
人商品を販売しているものであるから，被控訴人は，控訴人応用技研から購入した
本件抽出物２０２０mlをすべて使い切って被控訴人商品を製造し売却していること
になる。
イ被控訴人商品６品目の容量合計は３８５mlであるから，１品目当たりの平均
容量は６５mlとなり，控訴人応用技研が被控訴人に販売した本件抽出物２０２０ml
の配合量は化粧品１mlに当たり０.１％であるので（甲２の３），製造できる化粧
品数は３万１０７７本となる。また，被控訴人商品６品目の販売単価額合計は３万
９３００円であるから，１品目当たりの平均販売単価は６５５０円となり，被告商
品の総販売額は２億０３５５万４３５０円となる。
ウ以上によれば，控訴人Ｘ及び控訴人バイオの本件特許権侵害による損害賠償
請求債権額は，上記の被控訴人商品の総販売額に実施料率２％を乗じ消費税５％を
加えた４２７万４６４１円から，被控訴人から控訴人応用技研への既払の実施料１
７万８８４８円及び控訴人応用技研が本訴において実施料として請求する２４万４
９８７円を控除した３８５万０８０６円並びにこれに対する遅延損害金となる。
(3)原判決は，平成１９年１１月から平成２０年１月までの各月における被控
訴人商品の売上高の認定を基に，控訴人Ｘ及び控訴人バイオが被控訴人に対して請
求できる損害賠償額をそれぞれ２万６６８４円としたが，Ａが恣意的に作成した被
控訴人商品の売上高（乙４）をその算定の根拠としている点で不当である。
〔被控訴人の主張〕
控訴人Ｘ及び控訴人バイオの主張を否認する。
被控訴人商品につき，乙３及び４に記載した売上げ以外に存在しない。
第４当裁判所の判断
１争点１（本件ライセンス契約に基づく控訴人応用技研のライセンス料の残債
権額）について
(1)イニシャルの額
ア当裁判所も，本件ライセンス契約において，本件発明の通常実施権許諾のイ
ニシャルは１商品当たり５０万円と合意されたものであって，控訴人応用技研の主
張するように，当該５０万円のイニシャルは，被控訴人が同控訴人から購入する本
件抽出物の量が年間１万mlとなることを予定して，本来のイニシャル２００万円を
値引きした額であって，その予定量に満たない場合には，１商品当たりのイニシャ
ルが本来の２００万円となるとの合意は成立していないと判断する。その理由は，
次に付加するほか，原判決１１頁１４行から１５頁１行までのとおりであるから，こ
れを引用する。ただし，原判決１１頁１４行の「１７」の後に「，２３」を加え，同
行の「乙６ないし２８」を「乙６ないし１６，２６ないし２８」と，同１３頁末行か
ら１４頁１行の「『特許実施許諾サブライセンス覚書』と題する書面（甲２の１。以
下「本件覚書」という。）」を「本件覚書」と改める。
イ上記認定事実によれば，控訴人応用技研と被控訴人とは，本件発明の通常実施
許諾のイニシャルは１商品につき５０万円，実施料率は売上高の２％，本件抽出物の
被告への販売価格は１ml当たり２０００円とする等の内容からなる本件ライセンス契
約を締結したにとどまるといわざるを得ない。
ウこの点につき，本件ライセンス契約締結の際に控訴人応用技研及び被控訴人間
で作成された本件覚書において，前記「前提となる事実」の(3)・イ(ア)ないし(ウ)の
記載があるほか，本件覚書に添付されたＢ会議録には，合意事項として，「イニシャ
ルについては，原則一品目２００万円とするが，年間購入予定量を１０，０００mlと
設定することから，一品目５０万円に値引する。」（(1)①）との記載があるところ，
その記載などから控訴人応用技研は前記のような主張をするが，本件ライセンス契約
に係る本件特許実施許諾契約書，本件覚書及びＢ会議録には，被控訴人による本件抽
出物の年間購入量が１万mlに達しない場合，化粧品１品目当たり５０万円のイニシャ
ルの合意がどのようになるかの記載はなく，かえって，本件覚書には，被控訴人が購
入する年間予定数量が増減する場合には，被控訴人及び控訴人応用技研は実施料率等
について別途協議して改訂できるものとするとか，Ｂ会議録には，合意事項として，
被控訴人の年間購入量が１万mlを達成した場合には，契約の見直しを行うとかの記載
もある。
これらは，被控訴人による本件抽出物の年間購入量の実際に応じ，控訴人応用技研
と被控訴人で実施料率等についてその増額を含めて改めて協議することができるとし
たにすぎず，上記のイニシャルにつき原則１品目２００万円とし，本件抽出物の年間
購入予定量を１万mlとするとの記載も，結局のところ，控訴人応用技研が当初希望し
ていたと認められるイニシャルの１製品当たり２００万円から５０万円に減額するに
至った経緯を示し，１年間の発注量の目標値へ向けて被控訴人の努力を促すとともに，
控訴人応用技研において，本件発明についての他社との間で締結するライセンス契約
において１商品当たり２００万円のイニシャルを求める場合に，被控訴人とのライセ
ンス契約におけるイニシャル料が５０万円となっていることの合理的な説明をするた
めであったというにとどまり，控訴人応用技研と被控訴人間において，被控訴人の本
件抽出物購入量が年間１万mlに達しないときに，イニシャルが１品目当たり２００万
円とするとの合意が成立していたとまで認め得るものではない。
控訴人応用技研の代表者Ｃは，原審における本人尋問において，平成１８年７月８
日に開催されたＢ会議の話合いについて被控訴人の当時の代表者であったＤが記載し
た議事メモ（乙２８）の記載内容に違っているところはないと供述するところ，同議
事メモにも，被控訴人側として出席した被控訴人の監査役であったＥが，本件抽出物
購入の１年間の目標につき，「１０リットルでも確約はできない。１０リットルでも
年商１０億円は製品を売らなければならない。ベンチャーが初年度から，１０億円を
売る約束は到底できない。」と述べたのに対し，控訴人Ｘは，「１０リットルをコミ
ット（判決注：「同意」の意味と解される。）しなくてもいいが，我々との共通目標
として定めておく分には問題がないだろう。それに，ライセンス料を値下げする際の，
外への言い訳として，１０リットルを目標とするということなら問題ないのではない
か。」，「ＬＰＳｐ（本件抽出物）の発注量の目標値を書くことが互いに大切。コミ
ットすることは要求しない。」などの発言をしたとの記載がみられるのであって，こ
のことからしても，かえって，控訴人応用技研が主張するような合意は成立していな
かったとの前記判断を首肯し得るというべきである。
エそうすると，被控訴人商品は６品目で，本件ライセンス契約における１品目当
たりのイニシャルは５０万円であるから，本件ライセンス契約に基づき被控訴人が支
払うべきイニシャルは合計３００万円（消費税を除く。）となる。
オそして，控訴人応用技研は，本件訴訟において，イニシャルにつき，被控訴
人から１３０万円の支払を受けていることを前提に，これを控除したイニシャルの
残金と当該残金に対する本件ライセンス契約で約定されている消費税相当額の支払
を求めているので，被控訴人が控訴人応用技研に対て支払うべきイニシャルは，イ
ニシャル合計３００万円から既払いの１３０万円を控除した残金１７０万円とこれ
に対する消費税相当額８万５０００円とを合計した１７８万５０００円となる。
(2)実施料の額
ア当裁判所も，控訴人応用技研の請求に係る本件実施料請求対象期間（平成１９
年３月１日から同年１０月末日分）の本件ライセンス契約における実施料額は，２３
万３１４３円であると判断する。その理由は，次に付加するほか，原判決１８頁６行
から１９頁１０行までのとおりであるから，これを引用する。
イ控訴人応用技研は，被控訴人の売上高に係る前記認定の根拠とした乙３及び４
は，被控訴人代表者が操作して恣意的に作成したものであって信用性がないと主張す
る。しかしながら，弁論の全趣旨によれば，乙３は被控訴人の経理が，乙４は被控訴
人の顧問税理士が作成したものであると認められるところ，これらの記載に係る売上
高は，クレジット会社への手数料が控除され，また，クレジット会社からの入金時期
によって月々の売上高の金額が異なるとされる会計事務所作成の被控訴人の総勘定元
帳の一部（乙３４）の記載とも，その総額において矛盾はみられず，その他，乙３及
び４の記載の信用性を否定するべき客観的な証拠が存在しない本件においては，乙３
及び４に記載の売上高に基づいて実施料を算定することを誤りということはできない。
(3)残債権額とその支払期限
ア控訴人応用技研の残債権額は，上記(1)のイニシャル１７８万５０００円及
び同(2)の実施料２３万３１４３円であるが，その支払期限については，次に付加
するほか，原判決１９頁１２行から２２頁３行までのとおりであるからこれを引用
する。ただし，原判決１９頁１５行の「前記アのとおり」を「本件覚書３項(2)に
基づき」と，同頁２２，２３行の「被告はイニシャルとして」を「被控訴人が支払
済みのイニシャル１３０万円の支払期限に応じて」と，同２０頁１行の「被告にお
いて，」から４行の「充当されたことになる。」を「平成１９年３月末までに支払
うべきイニシャル合計１３０万円に充当されたものと認められる。」と，同頁６，
７行の「合計２０８万３１４３円（①未払イニシャルとして１８５万円」を「合計
２０１万８１４３円（①未払イニシャルとして１７８万５０００円」と，同頁１０
行の「平成１８年８月３１日」から２２行の「同年４月１日，」を削り，２２頁１
行の「９７万１５７２円」を「９０万６５７２円」と，同頁２行の「８０万円」を
「７３万５０００円（消費税を含む）」と改める。
イ以上をまとめると，別紙第１表となる。
ウちなみに，同表番号１の金額が「９０万６５７２円」ではなく，「９７万１
５７２円」となっているのは，原審において，控訴人応用技研は，支払済みのイニ
シャル１３０万円については，消費税相当額の請求をしていないのに，原判決は，
その請求があるものとして，当該１３０万円に対する消費税相当額である６万５０
００円についても，平成１９年１１月１０日には支払期限が到来したものとして，
請求を認容しているところ，被控訴人から不服の申立てがない当審において，原判
決を控訴人応用技研の不利益に変更することは許されないので，原審の認容額６万
５０００円をそのまま認めざるを得ないためである。
２争点２（本件ライセンス契約の解約による控訴人応用技研の損害賠償請求権
の存否及びその額）について
(1)控訴人応用技研が被控訴人に対してイニシャル等の支払を催告した上で本
件ライセンス契約を解約する旨の通知をしていることは，前提となる事実として摘
示したとおりであるが，証拠（甲７の１，２，甲９の１，２，甲１７，乙１，２，
４，原審における被控訴人代表者）及び弁論の全趣旨によれば，本件ライセンス契
約においては，被控訴人が実施料等を支払わない場合，控訴人応用技研は，被控訴
人に対して２か月以上の期間を定めて催告した上で，書面をもって本件ライセンス
契約を解約することができること，被控訴人は，同控訴人の前記催告にもかかわら
ず，その催告に係るイニシャル等の支払わなかったことが認められ，この認定を妨
げる証拠はない。
以上によれば，本件ライセンス契約は，前記通知が到達した平成１９年１１月１
０日，被控訴人の債務不履行によって解約されたものといわなけばならないから，
被控訴人は，その債務不履行によって本件ライセンス契約が解約されたことを原因
として控訴人応用技研が損害を被ったとすれば，これを賠償する責任があることに
なる。
そこで，次に，控訴人応用技研の損害の有無と，損害が認められる場合には，そ
の額とについて，順次，検討することとする。
(2)証拠（甲９の１，２，甲１１の１∼５，甲１４∼１８，乙４，３２，原審
における被控訴人代表者）及び弁論の全趣旨によれば，①被控訴人は，本件ライセ
ンス契約が解約となった平成１９年１１月１０日以降も被控訴人商品の販売を続け
たこと，②また，ジャポン社は，被控訴人の関連会社であるところ，同社も，被控
訴人のウェブページにおいて，少なくとも平成２０年８月ころまで被控訴人商品を
紹介してその販売をしていたことが認められる。
この点につき，Ａは，平成２０年９月８日実施の原審における本人尋問において，
被控訴人商品はその半年前くらいから売れなくなり，被控訴人には被控訴人商品の
在庫はないと供述する一方で，被控訴人は，ジャポン社が被控訴人のウェブページ
において被控訴人商品を販売していたと主張しているが，上記認定のとおり，ジャ
ポン社が被控訴人の関連会社であり，ジャポン社が被控訴人のウェブページにおい
て被控訴人商品を販売していたことのほか，被控訴人による販売とジャポン社によ
る販売とが区別されることなく，被控訴人による売上げとして売上高一覧表（乙３，
４）に計上されていると窺われること等の事情に照らすと，ジャポン社による販売
は実質的に被控訴人による販売と同視して差し支えなく，これを同視し得ないとし
ても，本件においては，ジャポン社による販売については，被控訴人からジャポン
社に販売されたものがそのままジャポン社から第三者に販売されているものと認め
るほかなく，この認定を妨げる証拠はないから，被控訴人は，次に認定する被控訴
人商品の売上げにつき，その債務不履行責任が問われるべきものである。
そこで，被控訴人商品の売上げについてみると，証拠（乙３，４，３４）によれ
ば，その売上高は，平成１９年１１月が１２２万５７３２円，同年１２月が１５３
万３６１２円，平成２０年１月が１０５万８２７４円，同年２月が１４７万６７８
０円及び同年３月が１１１万４７２５円と認められるから，平成１９年１１月１１
日から同月３０日まで（２０日間）の売上高は，按分計算によって，８１万７１５
４円（円未満切り捨て。以下同じ）と推定されるほか，平成２０年４月から同年８
月までの売上高については，これを証する書証が提出されていないので，その直近
である平成１９年１１月から平成２０年３月まで（１５２日間）の上記売上高の合
計６４０万９１２３円を基にその対象日数によって計算すると，同年４月及び同年
６月の売上高はそれぞれ１２６万４９５８円，同年５月，７月及び８月の売上高は
それぞれ１３０万７１２３円と推定される。
(3)本件ライセンス契約は平成１９年１１月１０日をもって解約されているに
もかかわらず，被控訴人がそれ以降も被控訴人商品の前記認定のとおりの売上げ
（平成１９年１１月の売上げのうち，同月１０日以前の売上げを除く。）が可能で
あったのは，控訴人応用技研から本件ライセンス契約に基づいて購入していた本件
抽出物を使用して，既に本件ライセンス契約に基づくものとしては許されなくなっ
ていた被控訴人商品をその約旨に違反して本件ライセンス契約終了後も製造・販売
したためであったと認められるのであって，このような場合においては，被控訴人
は，少なくとも，本件ライセンス契約が被控訴人の債務不履行により解約されなけ
れば支払わなければならなかった実施料相当額を，本件ライセンス契約の債務不履
行に基づく損害賠償として支払わなければならないというべきである。なお，前記
認定の平成２０年８月分は，本件ライセンス契約の当初予定されていた存続期間が
満了した後の売上げに係るものであるところ，それ以前の売上げと比べ，被控訴人
が約旨に反して被控訴人商品を売り上げた結果として異なるところはなく，その約
旨に反した売上げが本件ライセンス契約の存続期間を経過して行われた場合には，
控訴人応用技研が被控訴人の債務不履行責任を追及し得なくなると解されるべきも
のではない。そのように解さなければならないとすれば，被控訴人において，本件
ライセンス契約に基づいて控訴人応用技研から購入した本件抽出物を使用して，そ
の存続期間経過後に，被控訴人使用品を製造・販売すれば，同控訴人に対する債務
不履行責任を免れることになるが，その不当であることはいうまでもなく，少なく
とも被控訴人が被控訴人商品を製造・販売したと認められる平成２０年８月まで，
控訴人応用技研に対し，債務不履行責任を負うというべきである。
そこで，控訴人応用技研の損害賠償額について検討すると，本件ライセンス契約
に基づく実施料の額は売上高の２％に消費税相当額を加算した金額であることから，
控訴人応用技研が被控訴人に損害賠償を求め得るのは，別紙第２表の各「金額」欄
記載の金額となる。
また，以上の損害賠償金に係る遅延損害金の始期は，本件ライセンス契約の債務
不履行に基づく損害賠償を求める場合であるから，控訴人応用技研の被控訴人に対
する催告によって遅滞に陥ると解されるところ，控訴人応用技研は，本件訴状をも
って，その支払を催告しているにとどまる。したがって，本件訴状が被控訴人に送
達された日であることが記録上明らかな平成２０年２月２１日までに既に発生して
いる損害については，その翌日から遅延損害金の支払を求めることができるが，そ
れ以降に発生する遅延損害金については，本件訴状であらかじめその支払が催告さ
れているとしても，その各支払期限の翌日から遅延損害金の支払を求め得るにすぎ
ず，さらに，被控訴人の各月ごとの売上げについては，その推計による算定分も含
めて月末までの合計としてそれぞれ発生しているものと認め得るにとどまり，これ
を１日単位に分割して，毎日その分割額ずつが日々発生しているとまで認定し得る
ものではないから，月単位で，被控訴人に上記賠償義務が認められるべき実施料相
当額の支払期限が到来するものと解される。そうすると，控訴人応用技研は，被控
訴人に対し，別紙第２表の各「金額」欄記載の金額に対してその対応する各「遅延
損害金起算日」欄の年月日からの遅延損害金の支払を求め得ることとなる。
(4)この点につき，控訴人応用技研は，被控訴人が同控訴人から購入した本件
抽出物２０２０ml分を使用する被控訴人商品３万１０７７本，売上総額２億０３５
５万４３５０円に対応する実施料相当額が同被控訴人の損害額であると主張するが，
被控訴人が控訴人応用技研から購入した本件抽出分の全部が被控訴人商品として製
造・販売されたと認めるに足りる証拠はなく，本件ライセンス契約が終了した後の
被控訴人による被控訴人商品の売上高は前記認定のとおりにとどまるから，控訴人
応用技研の主張は採用することができない。
(5)ちなみに，原判決は，被控訴人が，本件ライセンス契約解約後も被控訴人
商品の販売を継続していることにつき，本件特許権の特許権者である控訴人Ｘ及び
控訴人バイオが不法行為に基づく損害賠償請求権を行使し，その請求が控訴人Ｘ及
び控訴人バイオの主張する損害が認められた限度で認容される以上，特段の事情が
ない限り，控訴人応用技研に上記売上げに対応する実施料相当額の損害が発生した
ということはできず，かつ，上記特段の事情を認めることができないとして，控訴
人応用技研の請求を棄却している。
しかしながら，控訴人応用技研が求める損害賠償は，被控訴人による本件ライセ
ンス契約の債務不履行を原因とする解約がなければ被控訴人が支払わなければなら
なかった実施料相当額を，本件ライセンス契約の債務不履行に基づく損害賠償とし
て支払わなければならないとするものであって，被控訴人の債務不履行がなければ
控訴人応用技研が得られたであろう相当因果関係のある損害が存在する以上，控訴
人応用技研は，本件ライセンス契約の債務不履行に基づく損害賠償として，これに
相当する損害賠償を請求できるというべきである。
そして，控訴人応用技研の損害賠償請求と特許権者である控訴人Ｘ及び控訴人バ
イオの特許権侵害による不法行為に基づく各損害賠償請求との関係は，控訴人応用
技研と控訴人Ｘ及び控訴人バイオごとに，いわゆる「不真正連帯債権」の関係に立
つものと解されるから，原判決中，控訴人応用技研の請求を控訴人Ｘ及び控訴人バ
イオの損害賠償請求を理由に，全部棄却した部分は相当でない。
３争点３（本件特許権侵害による控訴人Ｘ及び控訴人バイオの損害賠償請求権
の存否及びその額）について
(1)控訴人Ｘ及び控訴人バイオが本件特許権の共有者であること，本件特許権
に係る発明は本件発明１ないし３からなること，被控訴人商品は，控訴人応用技研
から購入した本件抽出物を配合して製造されているが，本件抽出物は，本件発明１
の実施品であること，以上の事実は，いずれも当事者間に争いがなく，被控訴人商
品は，本件発明３の技術的範囲に属するものである。
そして，前記２(2)のとおり，本件ライセンス契約は平成１９年１１月１０日に
解約により終了しているところ，被控訴人は，その後も，少なくとも平成２０年８
月末日まで被控訴人商品を販売していた。
そうすると，被控訴人は，平成１９年１１月１１日から平成２０年８月末日まで
本件発明３に係る特許権を侵害していたことになるから，特許権者である控訴人Ｘ
及び控訴人バイオは，被控訴人に対し，不法行為による損害賠償請求権を有するも
のといわなければならない。
(2)そこで，被控訴人による被控訴人商品の売上高についてみると，本件ライ
センス契約が解約された日の翌日である平成１９年１１月１１日から少なくとも被
控訴人商品が販売されていた平成２０年８月までの売上高は，前記「争点２に対す
る判断」の(2)で認定したとおりである。
そして，本件発明，本件ライセンス契約の内容，被控訴人商品に使用される本件
抽出物の配合割合，被控訴人が本件抽出物取得の対価名目で支払済みの金額等を総
合考慮すると，特許法１０２条３項による損害額算定に当たっての実施料率は，本
件においては，本件ライセンス契約と同率の２％と認めるのが相当であり，また，
本件特許権３は，控訴人Ｘ及び控訴人バイオの共有であるところ，その持分は均等
と推定されるので（民法２６４条，２５０条），控訴人Ｘ及び控訴人バイオそれぞ
れの損害額の算定においては，被控訴人商品の売上高に実施料率を乗じた額に特許
権の侵害を受けた場合に権利者が収受する損害賠償金に対して課される消費税相当
額を加算した額に２分の１を乗ずることになる。
(3)以上によれば，控訴人Ｘ及び控訴人バイオが本件特許権３を侵害されたこ
とにより被った損害額元本はそれぞれ別紙第３表の合計１３万０７３９円となる。
また，以上の損害賠償金に係る遅延損害金の始期は，不法行為に基づく損害賠償
を求める場合であるから，損害発生と同時に遅滞に陥ると解されるところ，本件賠
償額算定の基となる被控訴人の各月ごとの売上げについては，上記２(3)のとおり，
その推計による算定分も含めて当月末までの合計としてそれぞれ発生しているもの
と認め得るにとどまり，これを１日単位に分割して，毎日その分割額ずつが日々発
生しているとまで認定し得るものではないから，月単位で，各月分ごとに各月末日
において遅滞に陥るものと解される。そうすると，控訴人Ｘ及び控訴人バイオは，
被控訴人に対し，それぞれ別紙第３表の各「金額」欄記載の金額に対してその対応
する各「遅延損害金起算日」欄の年月日からの遅延損害金の支払を求め得ることと
なる。
(4)ちなみに，控訴人Ｘ及び控訴人バイオは，前提となる事実として摘示した
とおり，平成１８年７月１日，控訴人応用技研との間で，控訴人応用技研に本件特
許権の再実施許諾権付き専用実施権及び独占的実施権を付与するとの契約を締結し
たが，その専用実施権設定の登録はされていないので，本件特許権につき控訴人応
用技研が専用実施権を取得しているわけではなく，控訴人Ｘ及び控訴人バイオは，
控訴人応用技研との前記契約によって，本件特許権に基づく損害賠償請求が制限さ
れるものではない。
(5)また，前記２のとおり，控訴人応用技研も，前記期間の被控訴人商品の売
上げにつき，被控訴人に対し，本件ライセンス契約の債務不履行に基づく損害賠償
請求が認められるが，控訴人Ｘ及び控訴人バイオのそれぞれの本件特許権侵害によ
る不法行為に基づく損害賠償請求債権といわゆる「不真正連帯債権」の関係に立つ
ものと理解すれば足り，そのいずれかの請求が制限されるものではないことは既に
説示したとおりである。
４小括
以上によれば，①控訴人応用技研の請求は，原審において認容されて当審におい
て不服の対象となっていない被控訴人商品の製造，販売の差止めを求める請求のほ
か，本件ライセンス契約に基づく未払ライセンス料の請求については，原判決のと
おり別紙第１表記載の合計額２０８万３１４３円（ただし，この額は，既に説示し
たとおり，不利益変更禁止の原則によって，当審で変更することができない支払済
みのイニシャル１３０万円に対する消費税相当額である６万５０００円を含む。）
及びうち番号１ないし１１欄記載の各金額に対するその対応する「遅延損害金起算
日」欄記載の日からいずれも支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害
金の支払を求める限度で，本件ライセス契約の債務不履行に基づく損害賠償請求に
ついては，別紙第２表の合計額２６万１４８４円及びうち番号１ないし１０欄記載
の各金額に対するその対応する「遅延損害金起算日」欄記載の日からいずれも支払
済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金（なお，控訴人Ｘ及び控訴人バ
イオの特許権侵害による不法行為に基づく各損害賠償請求との関係が不真正連帯債
権の関係にあることは上記のとおり）の支払を求める限度で理由があるが，その余
は理由がなく，②控訴人Ｘ及び控訴人バイオの請求は，当審請求の拡張分を含め，
それぞれ別紙第３表記載の合計額１３万０７３９円及びうち番号１ないし１０欄記
載の各金額に対するその対応する「遅延損害金起算日」欄記載の日からいずれも支
払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金（なお，控訴人Ｘ及び控訴人
バイオのそれぞれの損害賠償請求権ごとに，控訴人応用技研の債務不履行に基づく
損害賠償請求との関係が不真正連帯債権の関係にあることは上記のとおり）の支払
を求める限度で理由があるが，その余は理由がないことになる。
５結論
以上の次第であるから，控訴人らの本件控訴及び当審における請求の拡張に基づ
き，原判決を変更することとする。
知的財産高等裁判所第４部
裁判長裁判官滝澤孝臣
裁判官本多知成
裁判官浅井憲は，差し支えのため署名押印することができない。
裁判長裁判官滝澤孝臣
（別紙）化粧品目録
１ｃｌｅａｎｓｅｍｅ！ラディエント-Ｃクレンザー
２ｒｅｐｌｅｎｉｓｈｍｅ！ハイドレーティングローション
３ｖｉｔａｌｉｚｅｍｅ！Ｒ３コンプレックスセラム
４ｄｅｆｅｎｄｍｅ！デイ／ナイトモイスチャーライジングクリーム
５ｒｅｓｔｏｒｅｍｅ！スージングアイジェル
６ｐｒｏｔｅｃｔｍｅ！モイスチャーライジングクリームＳＰＦ２０
以上
（別紙）特許権の表示等
発明の名称植物発酵エキス，植物発酵エキス末及び植物発酵エキス配合物
特許番号第４０２６７２２号
出願日平成１６年９月２２日
登録日平成１９年１０月１９日
特許権者控訴人Ｘ及び控訴人有限会社バイオメディカルリサーチグループ
〔請求項１〕小麦粉をアミラーゼで処理した小麦粉アミラーゼ処理液をパント
エア・アグロメランスによって発酵させて，同時に該パントエア
・アグロメランスを培養して得られることを特徴とする植物発酵
エキス。
〔請求項２〕請求項１記載の植物発酵エキスから得られることを特徴とする植
物発酵エキス末。
〔請求項３〕請求項１記載の植物発酵エキス又は請求項２記載の植物発酵エキ
ス末が配合されていることを特徴とする植物発酵エキス配合物。
以上

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