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主文
１　本件訴えのうち，被告が平成１６年１月１６日付けで原告に対してした在
留期間の更新を許可しない旨の通知の取消しを求める部分を却下する。
２　原告のその余の請求を棄却する。
３　訴訟費用は原告の負担とする。
事実及び理由
第１　当事者の求めた裁判
１　請求の趣旨
(1)　被告が平成１６年２月３日付けで原告に対してした在留資格の変更を
許可しない旨の処分を取り消す。
(2)　被告が平成１６年１月１６日付けで原告に対してした在留期間の更新
を許可しない旨の通知を取り消す。
(3)　訴訟費用は被告の負担とする。
２　被告の答弁
主文同旨
第２　事案の概要
本件は，出入国管理及び難民認定法（以下「法」ともいう。）２条の２第２
項を受けた別表第１の２に定める「技能」の在留資格をもって本邦に在留して
いた原告が，在留期間の更新を申請したところ，被告から申請どおりの内容で
は許可できない旨の通知（以下「本件不更新通知」という。）を受けたため，
出国準備を目的とする在留資格に変更することを内容とする申請内容変更申出
書を提出し，これによって被告から在留資格を「特定活動（５月）」に変更す
るとの許可を受けたが，その後，在留資格を元の「技能」に変更する許可を申
請したところ，被告から同申請を許可しない旨の処分（以下「本件在留資格変
更不許可処分」という。）を受けたため，選択的に本件不更新通知ないし本件
在留資格変更不許可処分の取消しを求めた抗告訴訟である。
１　前提事実（争いのない事実のほか証拠により明らかに認められる事実）
(1)　当事者
原告は，１９７０年（昭和４５年）１月５日生まれのインド国籍を有す
る男性である。
被告は，法６９条の２，法施行規則（以下「規則」ともいう。）６１条
の２第６号及び第７号により，法２０条３項の在留資格の変更許可及び法
２１条３項の在留期間の更新許可についての法務大臣の権限の委任を受け
た者である。
(2)　原告の入国及び在留資格等の経緯
ア　原告は，法務大臣から，在留資格「技能（１年）」とする在留資格認
定証明書の交付を受け，平成１１年１２月７日，入国審査官から上陸許
可を受けて，成田空港から本邦へ上陸した（乙５）。
イ　原告は，平成１２年１１月２２日，被告に対して，在留期間の更新を
申請したところ，被告は，平成１３年１月２２日，原告に対して，１年
の在留期間の更新を許可した（乙５）。
ウ　原告は，同年１２月４日，東京入国管理局長野出張所長に対して，在
留期間の更新を申請したところ，同所長は，平成１４年１月２３日，原
告に対して，不許可の通知をした。そこで，原告は，同年２月６日，同
所長に対し，在留資格変更を申請し，同所長は，同日，原告に対して，
在留資格を「短期滞在（９０日）」へ変更することを許可した（乙
５）。
エ　その後，原告は，２度にわたり，被告から在留期間（各９０日）の更
新を受けたが，同年９月３日，東京入国管理局長に対して，在留資格の
変更を申請し，同局長は，同年１０月１０日，在留資格を「技能（１
年）」へ変更することを許可した（乙５）。
(3)　被告による処分の経緯
ア　原告は，平成１５年９月３日，被告に対して，在留期間の更新の許可
を申請した（申請番号名就Ｅ－０３－１９６６３号。以下「本件更新申
請」という。）ところ，被告は，平成１６年１月１６日，原告が提出し
た資料等からみて「技能（Skilled　Labor）」の在留資格に該当する活
動を行うことに係る十分な立証がなされているとは認められず，在留期
間の更新を適当と認めるに足りる相当の理由があるとは認められないた
め，申請どおりの内容では許可できないが，申請内容を出国準備を目的
とする申請に変更するのであれば，申請内容変更申出書を提出されたい
との内容の本件不更新通知をした（甲３，乙１，２）。
イ　上記通知を受けた原告は，同日，被告に対して，本件更新申請を「出
国準備を目的とする在留資格の変更許可申請」に変更するとの申請内容
変更申出書を提出したところ，被告は，同日，原告の在留資格を「特定
活動（５月）」とする変更許可処分（以下「本件資格変更許可処分」と
いう。）をした（乙６）。
ウ　原告は，平成１６年２月２日，被告に対して，在留資格を「技能」に
変更する旨の申請（以下「本件資格変更申請」という。）をしたとこ
ろ，被告は，同月３日付けで，これを許可しない旨の本件在留資格変更
不許可処分をした（甲１，２，乙７，８）。
２　本件の争点
(1)　本案前の争点－本件不更新通知の取消しを求める訴えの利益の有無
(2)　本案の争点－本件在留資格変更不許可処分の適法性の有無
３　争点についての当事者の主張
(1)　争点(1)（本案前の争点－本件不更新通知の取消しを求める訴えの利益
の有無）について
（被告の主張）
ア　訴えの利益の喪失について
行政処分の取消しの訴えは，当該処分により権利又は法律上保護され
た利益の侵害を受けた者が，その処分の取消しにより上記権利ないし利
益を回復することを目的とするものであり，その権利ないし利益の回復
可能性が皆無となった場合には，当該処分が取り消されたとしても，も
はや権利ないし利益を回復することはできないから，かかる場合には処
分取消しの訴えの利益を欠くというべきである（最高裁判所昭和５７年
４月８日第一小法廷判決・民集３６巻４号５９４頁参照）。
イ　「在留資格」及び「在留期間」の性質
法及び規則によれば，本邦に上陸する外国人は，一定の在留資格をも
って本邦に在留するものとされる（法７条１項２号）が，この在留資格
は，在留期間と一体不可分のものであって，在留資格を決定する場合に
は，必ずその在留資格に対応する在留期間が定められることとなってい
る（法２条の２第１項及び第３項，規則３条及び別表第２，法９条１項
及び３項，２０条並びに２１条）とともに，上陸，在留資格変更，在留
期間更新のいずれの許可においても，在留資格，在留期間は１個のみ記
載することとされている（法６９条，規則７条１項，法２０条４項，２
１条４項）。
そして，既に在留資格（及びこれに対応する在留期間）を有する外国
人が，在留期間経過後も適法に在留するためには，現に有する在留資格
を変更することなく在留期間の更新を受けるか（法２１条），在留資格
の変更を受ける（法２０条）ことが必要とされている。
これらの規定からすれば，法及び規則は，外国人が上陸許可又は在留
資格の変更若しくは在留期間の更新許可を受けて本邦に適法に在留する
ためには，１個の在留資格と，それに伴う１個の在留期間が決定される
ことを必要としており，同時に複数の在留資格を有したり，終期の異な
る数個の在留期間を有することを許容していないものと解される。
ウ　本件不更新通知の取消しの訴えの利益
原告は，本件不更新通知を受けた後，自らの意思をもって，出国のた
めの準備を理由として在留資格の変更申請をし，在留資格を「特定活
動」，在留期間を「５月」とする本件資格変更許可処分を受けているの
であるから，原告の最終の在留資格が「特定活動」，在留期間「５月」
であることは明らかである。
そうすると，本件不更新通知後に原告から提出された申請内容変更届
出書に基づいて被告がした本件資格変更許可処分により，原告の在留資
格は「特定活動」に変更された以上，現時点で本件不更新通知が取り消
されたとしても，原告に対してそれ以前の在留資格である「技能」とし
ての資格をもって在留期間の更新の許可を受ける余地はないというべき
である。
このことは，「現に有する在留資格を変更すること」のない（法２１
条１項）在留期間更新の性質からみて明らかであり，かつ，このように
解したとしても，原告は，変更された在留資格及び在留期間を前提とし
て，改めて従前の在留資格への在留資格変更申請をすることができるの
であるから，その利益を不当に害することにはならない。
したがって，原告には本件不更新通知の取消しを求める訴えの利益は
ない。
（原告の主張）
被告の主張は争う。
被告ないし法務大臣は，在留期間の更新許可申請に対して不許可とした
場合に，その申請者から訴訟を起こすなどと苦情を言われると，その申請
者が本邦に在留することは「不法滞在」といいながら，それを帳消しにす
る手法だとして，後日さかのぼって「短期滞在」への在留資格変更許可申
請と短期滞在の在留期間更新の許可申請とを出させ，さらに「技能」への
在留資格変更の許可申請を出させ，それらを一挙に「許可」することによ
り，在留資格を認めてきた。それを今になって，原告は任意の意思に基づ
いて出国準備を目的とする在留資格の変更許可申請に変更するための申請
内容変更申出書を提出したと殊更主張するのは，従前と１８０度異なるも
のであって，納得できない。
(2)　争点(2)（本案の争点－本件在留資格変更不許可処分の適法性の有無）
について
（被告の主張）
ア　判断基準
在留資格を有する外国人は，その者の有する在留資格の変更を受ける
ことができるが，法務大臣は，当該外国人が提出した文書により，在留
資格の変更を適当と認めるに足りる相当の理由があるときに限り，これ
を許可することができる（法２０条１項，３項本文）。すなわち，ま
ず，①当該外国人がこれから行おうとする活動が，法が定める在留資格
の類型に該当するか否か（在留資格該当性）を判断し，在留資格該当性
が認められる場合には，②この在留資格該当性を除くその他の諸般の事
情，すなわち国内の治安と善良な風俗の維持，保健衛生の確保，労働市
場の安定などの国益維持，当該外国人の在留中の一切の行状，国内の政
治・経済・社会等の諸事情，国際情勢，外交関係，国際礼譲などを考慮
した上で，専門的，政治的見地から在留資格の変更を認めるのが相当で
あるか否かを判断することになる。
このように，法は，我が国に在留する外国人の在留資格の変更につ
き，その許否を法務大臣の裁量にかからしめているのであるが，これ
は，国際慣習法上，国家は外国人を受け入れる義務を負うものではな
く，特別の条約がない限り，外国人を自国内に受け入れるか否か，また
受け入れる場合にいかなる条件を付すかは，当該国家が自由に決定する
ことができるとされていること，憲法上，外国人は我が国に入国する自
由を保障されているものではないことはもちろん，在留の権利等を保障
されているものでもないこと（最高裁判所昭和５３年１０月４日大法廷
判決・民集３２巻７号１２２３頁参照）に由来する。したがって，法務
大臣の裁量権の行使としてされた在留資格の変更申請の許否の判断が違
法となるのは，被告の第一次的な裁量判断が既に存在することを前提と
して，上記判断の基礎とされた重要な事実に誤認があるなどにより上記
判断が全く事実の基礎を欠くかどうか，又は事実に対する評価が明白に
合理性を欠くことなどにより上記判断が社会通念上著しく妥当性を欠い
ていることが明らかであり，法務大臣に与えられた裁量権の範囲を逸脱
し，又はその裁量権を濫用した場合に限られる。
イ　「技能」によって行うことのできる活動
(ア)　在留資格相互の調整の問題について
上記(1)でも述べたとおり，法は，外国人が上陸許可又は在留資格
の変更若しくは在留期間の更新を受けて本邦に適法に在留するために
は，１個の在留資格とそれに対応する１個の在留期間が決定されるこ
とを必要としており，同時に複数の在留資格を有することを許容して
いない。
したがって，外国人が本邦において行おうとする活動が複数の在留
資格の特徴的な活動を含んでいる場合，問題となる在留資格相互の調
整という問題が生じ得る。そして，このような問題につき，法は一定
の場合，調整規定を置いているが，このような規定がない場合には，
問題となる活動の性質・性格や，これらを踏まえた相互関係等を勘案
し，また，資格外活動許可を受けない限り収入を伴い，又は報酬を受
ける資格外活動を行ってはならない旨を定める法１９条１項との関係
を考慮しつつ，問題となる在留資格による活動の範囲を決することと
なる。
(イ)　「技能」の在留資格と「投資・経営」の在留資格の相互関係につ
いて
ａ　「技能」の在留資格により許容される活動の範囲
「技能」の在留資格は，「本邦の公私の機関との契約に基づいて
行う産業上の特殊な分野に属する熟練した技能を要する業務に従事
する活動」をいい（法別表第１の２），また，法７条の委任によ
り，在留資格についての具体的な審査基準を定めた「出入国及び難
民認定法第７条第１項第２号の基準を定める省令」（以下「上陸審
査基準」という。）は，「申請人が次のいずれかに該当し，かつ，
日本人が従事する場合に受ける報酬と同等額以上の報酬を受けるこ
と」とし，そのうちの一つに「１　料理の調理……に係る技能で外
国において考案され我が国において特殊なものについて１０年以上
の実務経験……を有する者で，当該技能を要する業務に従事するも
の」とする。
このような法及び規則から把握できる，「技能」の在留資格に対
応する活動の特徴は，長年の実務経験によって習得し得る熟練した
技量を必要とする業務に従事する活動である。そして，このような
活動の特徴や法１９条１項との関係を勘案するならば，「技能」の
在留資格により許容される活動には，経営判断といった要素を含ん
だ活動は想定されていないというほかない。
ｂ　「投資・経営」の在留資格により許容される活動の範囲
他方，「投資・経営」の在留資格は，「本邦において貿易その他
の事業の経営を開始し……てその経営を行」う等の活動をいい（法
別表第１の２），また上陸審査基準は，これにつき「１　申請人が
本邦において貿易その他の事業の経営を開始しようとする場合に
は，次のいずれにも該当していること」とし，その基準として「イ
　当該事業を営むための事業所として使用する施設が本邦に確保さ
れていること，ロ　当該事業がその経営又は管理に従事する者以外
に２人以上の本邦に居住する者（法別表第１の上欄の在留資格をも
って在留する者を除く。）で，常勤の職員が従事して営まれる規模
のものであること」としている。
そして，法や規則から把握できる，在留資格「投資・経営」に対
応する活動の特徴は，経営判断を含む事業経営活動であるというこ
とができる。
もっとも，経営の実態として中小規模の事業の場合には経営者が
経営等の一環として，当該経営に係る業務に従事することはよくみ
られることを勘案すると，在留資格「投資・経営」に対応する活動
には，経営者が当該経営に係る事業活動に従事することも含まれて
いると解される。
ｃ　小括
そうすると，外国人が飲食店を経営し，かつ，その調理活動にも
従事するためには「投資・経営」の在留資格が必要であり，「技
能」の在留資格ではこのような活動を行うことはできない。
ウ　本件在留資格変更不許可処分の適法性
以下に述べるとおり，①原告のこれまでの在留期間中の活動状況を踏
まえると，原告が今後行おうとする活動が事業経営活動に該当するもの
であることが想定されたことから，「技能」の在留資格該当性を認める
ことができなかったばかりか，②そもそも，本件資格変更申請当時の原
告の在留資格が出国準備を前提とする「特定活動」であった等の事情か
ら，「在留資格の変更を適当と認める相当な理由」を認めるに至らなか
った。
(ア)　本件不更新通知の経緯
本件更新申請に関する被告担当者の審査において，名古屋市○○区
○○○丁目○○番○○号所在のインド料理店「Ａ」（以下「本件店
舗」という。）の賃貸借契約書における借主が原告名義であること，
原告が平成１５年４月２１日に名古屋市千種保健所から飲食店営業等
の許可を得ていること，上記賃貸借契約における原告の連帯保証人で
あるＢ（以下「Ｂ」という。），本件店舗の販売促進物品の製作に携
わったＣ（以下「Ｃ」という。），及び本件店舗の改装等に携わった
Ｓ（以下「Ｓ」という。）らから，原告は本件店舗を経営しているな
どの情報提供を受けたこと，本件更新申請時に提出された原告を被用
者とし，同人の実弟であるＴ又は同人が代表取締役となって設立（平
成１５年７月１４日）された有限会社Ｆ（以下「本件会社」とい
う。）を雇用主とする雇用契約書は３通も存在し，それ自体不自然で
ある上に，その作成過程にも疑義があることが明らかとなった。
したがって，被告は，原告の在留資格が「技能」であるにもかかわ
らず，原告が本件店舗の経営活動を行っており，それゆえ，今後も本
件店舗で原告が行おうとする活動もこれと同様の経営活動であるとみ
られたことから，法２条の２，別表第１の２の在留資格「技能」によ
って行うことのできる活動（「本邦の公私の機関との契約に基づいて
行う産業上の特殊な分野に属する熟練した技能を要する業務に従事す
る活動」）に該当するとは認められないと判断して，平成１６年１月
１６日，原告に対して本件不更新通知をしたものである。
エ　本件在留資格変更不許可処分における被告の判断の適法性
上記１(3)イの本件資格変更許可処分の後，原告は，本件店舗におい
て調理師として就業することを理由として，本件資格変更申請をし，理
由書や雇用契約書等の資料を提出した。
しかし，これらの資料自体の信用性に疑義があった上，理由書には，
原告が本件店舗の経営に関与していることを自認する旨の記載もあり，
さらには，Ｂから提供された同人から原告に対する保証料支払請求事件
に関する名古屋簡易裁判所の和解調書の内容は，原告が本件店舗を経営
していることと整合していた。
したがって，被告は，原告が従前本件店舗の経営活動に従事していた
こと，本件資格変更申請も原告が経営していた本件店舗での就業を理由
とするものであることなどの事情から，今後，原告が在留資格「技能」
に該当する活動を行うと認めるに足りる十分な立証がされているとはい
えないと判断した。そして，これに併せて，原告の在留資格が出国準備
のための特定活動という短期期限付きの在留資格であったことなどを勘
案して，被告は，本件在留資格変更不許可処分を行ったものである。
以上によれば，本件在留資格変更不許可処分における被告の判断が全
く事実の基礎を欠き，あるいは，社会通念上著しく妥当性を欠くことが
明らかであるなど，被告に与えられた裁量権の範囲を逸脱し，又はその
裁量権を濫用したとはいえない。
オ　原告の主張に対する反論
なお，原告は，本件店舗の経営は，Ｔないし本件会社によって行われ
ていたのであって，原告が本件店舗の経営に従事していたのではない旨
主張する。
しかし，Ｔの代行として本件店舗の開業準備行為をする必要があった
としても，原告自身の名義で本件店舗の賃貸借契約を締結したり，飲食
店営業等の許可を取る必要はないこと，Ｂが本件店舗の賃貸借契約の連
帯保証人を辞するため新たな連帯保証人を立てる必要が生じた際，原告
は賃貸仲介業者に対して本件会社を連帯保証人とすることを提案してい
ること，原告は，元々，Ｂの経営する店舗を手伝っていたものである
が，本件店舗の賃貸借契約を締結するに当たり，自分の店を持ちたいと
いう希望を表明していたこと，販売促進物の製作や本件店舗の造作・改
装等を依頼するに当たって，原告が主体的に関与していること，原告が
本件店舗の経営をしていることを隠ぺいするため賃貸借契約書を改ざん
していることなどに照らすと，原告の主張は理由がない。
（原告の主張）
ア　「技能」の在留資格該当性
原告は，１９８０年代の後半からインドにおいてインド料理のコック
をしており，「技能」の在留資格で本邦へ入国した後，平成１１年１２
月から岐阜県○○市所在のＧにて，平成１３年６月から長野県所在のＨ
にて，平成１４年８月から東京都港区所在のＩにて，それぞれコックと
して勤務してきた。
そして，原告は，平成１５年７月２８日，原告の実弟Ｔが経営し，イ
ンド料理店の経営を主目的とする本件会社に雇用され，本件店舗の料理
長兼食品衛生責任者として勤務していたものである。
そうすると，原告について「技能」の在留資格があるのは当然のこと
である。
イ　被告の主張に対する反論
(ア)　インド料理店「Ａ」の経営主体について
被告は，本件店舗の賃貸借契約書の借主欄に原告の名前があること
などをあげつらって，「技能」の在留資格がないと主張する。
しかし，原告は，Ｔないしは本件会社からの依頼を受け，その資金
を使って本件店舗の賃貸借契約を締結するなどの開業準備行為をした
にすぎず，その際，当初は自己の名義で行っていたが，本件会社が設
立された後は，同社名義で行ってきた。したがって，これらの開業準
備行為は，本件会社の計算に基づき，原告がその業務を先行して行っ
たものにすぎない。このような活動をしたからといって，技能の資格
が消滅するものではない。
(イ)　「技能」の資格該当性について
ａ　「公私の機関との契約に基づいて」という要件について
在留資格の一つである「技能」が「公私の機関との契約に基づい
て行う産業上の特殊な分野に属する熟練した技能を要する業務に従
事する活動」だとしても，「公私の機関との契約に基づいて」いな
い場合，すなわち個人経営の店舗においてインド料理の調理をする
業務に従事する活動が「技能」に該当しないとはいえない。
ｂ　「技能」の資格で行い得る活動について
被告は，インド料理店のコックないしシェフは，「技能」の資格
で本邦に在留することが許可されているのであるから，厨房で調理
することだけが許され，客から飲食代金を受け取ったり，食材等を
注文・購入したり，店舗を賃借したり，内装工事をしたり，飲食店
営業許可を受けるような店舗の営業に関する行為は一切許されない
と考えているものと思料される。
しかし，日本の飲食店では，調理師が自ら１人だけで，あるいは
わずかの従業員を使い，自ら調理業務をこなしながら，店舗の営業
に関する行為をしている例が多数ある。インド料理店であっても，
同種の規模のものの存在が許されるのであれば，コックが店舗の営
業に関する行為をすることは当然であり，何ら違法ではない。被告
の本件在留資格変更不許可処分は，非現実的かつ狭あいな考えに基
づくものである。
ウ　裁量権の逸脱・濫用
被告は，Ｂら原告を快く思っていなかった者らの悪意に満ちた誹謗中
傷に惑わされ，過去に２度までも「技能」の在留資格を認められていた
原告に対して，本件更新申請を不許可としたもので，他のコック（例え
ば原告の弟であるＴ）と全く異なる取扱いをするもので，その裁量権を
逸脱し，濫用するものである。
その上で，被告は，原告に対して，在留資格を「特定活動」とする申
請内容変更申出をそそのかして本件資格変更許可処分をしたものである
が，上述のように，本件更新申請の不許可は裁量権の範囲を著しく逸脱
したものであるから，特定活動から技能への本件資格変更申請は，法２
０条３項ただし書所定の「やむを得ない特別な事情」に基づくものとし
て，許可されるべきであり，被告がこれを認めないのは裁量権の逸脱・
濫用にほかならない。
第３　当裁判所の判断
１　争点(1)（本案前の争点－本件不更新通知の取消しを求める訴えの利益の
有無）について
(1)　訴えの利益の有無を判断する前提として，本件不更新通知が抗告訴訟
の対象となる行政処分性を有するかについて判断するに，一般に，行政処
分とは，公権力の主体たる国又は公共団体が行う行為のうち，直接国民の
権利義務を形成し，又はその範囲を確定することが法令によって認められ
ているものを指す（行特法１条の処分に関する最高裁判所昭和３０年２月
２４日第一小法廷判決・民集９巻２号２１７頁，同裁判所昭和３９年１０
月２９日第一小法廷判決・民集１８巻８号１８０９頁等参照）ところ，そ
の判断は，必ずしも形式にこだわらず，その内容に即して客観的，実質的
になされるべきものである。
ところで，前記第２の１(3)によれば，本件不更新通知は，「申請どお
りの内容では許可できません」との文言に続けて，「申請内容を出国準備
を目的とする申請に変更するのであれば，別紙の申出書を提出して下さ
い。」との文言が記載されているところ，ここにいう別紙の申出書とは，
新たな申請書ではなく，当初の申請の内容を変更することを示す「申請内
容変更申出書」の形式を採用しており，かつ，この「申出」に対する応答
として，本件資格変更許可処分が行われた事実が認められ，これらによれ
ば，本件不更新通知は，一見すると，自らの意思で当初の申請を取り下げ
た上，新たな内容の申請を行うことを勧告ないし促すものにすぎないと見
られなくもない。
しかしながら，本件不更新通知は，原告のした本件更新申請に対応した
ものであると考えられること，その作成主体は被告であって，法２１条３
項の処分を行う権限を有していること（６９条の２，規則６１条の２第７
号），上記申請を許可できない旨の判断とその理由が確定的に示されてい
ることなどを考慮すると，客観的，実質的には本件更新申請に対する不許
可処分とみることができ，したがって，上記の行政処分性を肯認するのが
相当である。
(2)　そこで訴えの利益の有無について判断するに，一般に，行政処分の取
消しの訴えは，当該処分により法律上の権利又は利益の侵害を受けた者
が，その処分の取消しにより上記権利ないし利益を回復することを目的と
するものである。したがって，当該処分が取り消されたとしても，当該権
利ないし利益の回復の可能性が皆無となった場合には，もはや訴えの目的
を達成することができないから，かかる場合における処分取消しの訴え
は，その利益を欠くというべきである。
そして，法及び規則によれば，本邦に上陸しようとする外国人は，一定
の在留資格を有することの審査を受けなければならず（法７条１項２
号），本邦に在留する外国人は，特別の規定がある場合を除き，当該外国
人に対する上陸許可若しくは当該外国人が取得し又は変更に係る一定の在
留資格をもって本邦に在留するものとされている（法２条の２第１項）。
また，在留資格を決定する場合には，必ずその在留資格に対応する在留期
間が定められることとなっていること（法２条の２第１項及び第３項，規
則３条，同別表第２，法９条１項及び３項，２０条４項，２１条４項），
上陸，在留資格変更，在留期間の更新のいずれの許可においても，在留資
格，在留期間は，１個のみ記載することとされていること（法６９条，規
則７条１項，２０条６項，２１条４項），既に在留資格（及びこれに対応
する在留期間）を有する外国人が，在留期間経過後も適法に在留するため
には，現に有する在留資格を変更することなく在留期間の更新を受けるか
（法２１条），又は在留資格の変更を受ける（法２０条）ことを必要とす
ることなどに照らすと，在留資格は，これに対応する在留期間と常に一体
不可分に観念されるべきものであることが明らかである。
そうすると，法及び規則は，外国人が上陸許可又は在留資格の変更若し
くは在留期間の更新許可を受けて本邦に適法に在留するためには，１個の
在留資格と，それに対応する１個の在留期間が決定されることを必要とし
ており，同時に複数の在留資格を有したり，終期の異なる数個の在留期間
を有することを許容していないものと解される。
したがって，ある在留資格に基づいて在留期間更新の申請をした者が，
その不許可処分を受けた後，他の在留資格への変更許可申請をし，その変
更許可処分を受けたときは，後者の処分に重大かつ明白な瑕疵があって無
効というべき特段の事情が存しない限り，これと抵触する従前の在留資格
に基づく在留期間更新申請は一応その目的を達したとみなされるべきであ
り（本邦に在留する外国人は，規則３条，別表第２の定める在留期間内と
いえども，特定の在留期間の付与を要求する権利を有するものではなく，
希望する在留期間を下回る在留期間の更新許可がなされた場合において
も，その取消しを求める訴えの利益が存しないことにつき最高裁判所平成
８年２月２２日第一小法廷判決・集民１７８号２７９頁参照），法務大臣
もそのような二重の在留資格を与えることはできない（仮に，法務大臣
が，何らかの事情によって，既に有効な在留資格を与えていることを看過
し，二重の在留資格を与えた場合には，後になされた在留資格授与処分が
当然無効の瑕疵を帯びるというべきである。）と解される。そうだとする
と，仮に，従前の在留期間更新不許可処分が判決によって取り消されたと
しても，これによって，同不許可処分後の申請に基づいてされた在留資格
の変更許可処分が当然に違法，無効となると解する根拠はないから，被告
としては判決の理由に沿った新たな在留期間更新許可処分をすることがで
きず，従前の在留資格は完全に失われて復活する余地がないといわざるを
得ない。したがって，上記不許可処分を取り消す利益を喪失したというべ
きである。
この点については，従前の在留期間更新不許可処分が判決によって取り
消されれば，行訴法３３条１項所定の拘束力の効果として，これと整合し
ない在留資格の変更許可処分を取り消すことによって，上記矛盾は解消で
きるとの見解もある。しかしながら，後者の処分は，前者の処分と相結合
して一つの効果の発生を目指すもの，あるいは前者の処分と共に一連の手
続を構成し，共通の違法事由を内包するもの，さらには前者の処分と表裏
の関係にあるものといったように，前者の処分との間に法律上の牽連関
係・依存関係が存在するものではなく，あくまで在留資格の変更の許可を
求める申請に対する応答として行われた別個独立の処分であるから，不整
合処分として取消義務の対象となるものとは解し難く，上記の見解は採用
できない。
そして，以上のことは，他の在留資格を取得後に，再度在留資格の変更
を申し立てたもののこれが許可されなかったため，在留資格を失った場合
も同様であると解される。
(3)　これを本件についてみるに，前記第２の１(3)によれば，原告は，平成
１５年９月３日，本件更新申請を行ったところ，平成１６年１月１６日，
被告から，申請どおりの内容では許可できないが，申請内容を出国準備を
目的とする申請に変更するのであれば，申請内容変更申出書を提出して下
さいとの本件不更新通知を受けたこと，そのため，被告に対して，本件更
新申請を「出国準備を目的とする在留資格の変更許可申請」に変更するた
めの申請内容変更申出書を提出したこと，被告は，同日，在留資格を「特
定活動」，在留期間を「５月」（在留期限は平成１６年２月３日）とする
本件資格変更許可処分を行ったこと，被告は平成１６年２月３日，本件在
留資格変更不許可処分をしたこと，以上の事実が認められる。
そうすると，原告の在留資格は，本件不更新通知後，自らの意思によ
り，「技能」から「特定活動」に変更されたものであり，現時点で本件不
更新通知が取り消されたとしても，原告が従前の在留資格で在留期間の更
新の許可を受ける余地はないというべきであるから，本件訴えのうち本件
不更新通知の取消しを求める部分は，訴えの利益を欠く不適法なものとい
わざるを得ない。
(4)　なお，原告は，被告（ないし法務大臣）が在留期間の更新不許可処分
を行った場合，その申請者から訴訟を起こすなどと言われると，さかのぼ
って「短期滞在」への在留資格変更許可申請及び「短期滞在」の在留期間
更新の許可申請並びに「技能」への在留資格変更の許可申請を提出させ，
それらを一挙に「許可」することにより，在留資格を認めてきたにもかか
わらず，今回の被告の措置は，従前と１８０度異なるものであって，納得
できない旨主張する。原告の上記主張の趣旨は必ずしも明確ではないが，
平等原則違反ないし信義則違反を指摘するものと善解することができる。
しかしながら，本件全証拠によっても，被告が殊更原告のみを不利益に
取り扱い，あるいはその信頼を裏切って，前記本案前の主張をしていると
は認められないので，上記主張は採用できない。
２　争点(2)（本案の争点－本件在留資格変更不許可処分の適法性の有無）に
ついて
(1)　在留資格変更不許可処分の適法性の判断基準
ア　法２０条１項は，在留資格を有する外国人は，その者の有する在留資
格の変更を受けることができることを定めているところ，同条２項は，
手続要件として，当該外国人は，法務省令で定める手続によって，法務
大臣（法６９条の２，規則６１条の２第６号によって，入国管理局長に
委任されている。以下，同じ。）に対し，同変更を申請しなければなら
ないことを，また，同条３項本文は，実体要件として，在留資格の変更
の申請があった場合には，法務大臣は，当該外国人が提出した文書によ
り在留資格の変更を適当と認めるに足りる相当の理由があるときに限
り，これを許可することができることを定めている。
実体要件である上記の「在留資格の変更を適当と認めるに足りる相当
の理由」の具体的意義・内容については，法によって明らかにされてい
ないが，国際慣習法上，国家は外国人を受け入れる義務を負うものでは
なく，特別の条約がない限り，外国人を自国内に受け入れるかどうか，
また，これを受け入れる場合にいかなる条件を付するかは，当該国家が
自由に決定することができるものとされ，したがって，憲法上，外国人
は我が国に入国する自由を保障されているのではないことはもちろん，
在留の権利ないし引き続き本邦に在留することを要求し得る権利を保障
されているものではないと解されていることを考慮すると，上記要件の
具備の有無についての判断は，外国人に対する出入国の管理及び在留の
規制の目的である国内の治安と善良の風俗の維持，保健・衛生の確保，
労働市場の安定などの国益の保持の見地に立って，申請者の申請事由の
当否のみならず，当該外国人の在留中の一切の行状，国内の政治・経
済・社会等の諸事情，国際情勢，外交関係，国際礼譲など諸般の事情を
総合的に勘案して的確に行われなければならないから，このような多面
的専門的知識を要し，かつ，政治的配慮も必要とする判断については，
国内及び国外の情勢について通暁し，常に出入国管理の衝に当たる法務
大臣の広汎な裁量にゆだねられているといわざるを得ない。
したがって，当該判断の基礎とされた重要な事実に誤認があること等
によりその判断が全く事実の基礎を欠くか，又は事実に対する評価が明
白に合理性を欠くことによりその判断が社会通念に照らし著しく妥当性
を欠くことが明らかであると認められる場合に限って，当該判断は裁量
権の範囲を逸脱し又は濫用するものとして違法となると解される（最高
裁判所昭和５３年１０月４日大法廷判決・民集３２巻７号１２２３頁参
照）。
イ　もっとも，外国人からの在留資格の変更申請を許可するか否かの判断
は，論理的に分析すると，①当該外国人が在留資格の変更後に行うこと
を予定している活動が，変更申請に係る在留資格の類型に該当するか否
か（以下「在留資格該当性」という。）の判断と，②その他の諸般の事
情を考慮し，在留資格の変更を認めるのが相当であるか否かの判断の二
つから成り，両者が肯定されて初めて許可処分を受けられると考えられ
るところ，①の判断は，基本的には事実認定に属するものであるから，
法務大臣の広汎な裁量権の対象となるのは，厳密には②の判断に限られ
ると解するのが相当である（このことは，認定された事実をどのように
評価すべきかの問題が，②の判断に含まれることを否定するものではな
い。）。
そして，在留資格該当性の判断に当たっては，申請者の提出資料に表
れた在留資格変更後における申請者の活動予定だけでなく，申請者のこ
れまでの在留期間中の活動実績等を踏まえて，真に変更申請に係る在留
資格の類型に該当する活動を行う意思を有しているかという推認を行う
ことは避けられないというべきである。
(2)　在留資格「技能」により許される活動の範囲
そこで，本件における在留資格該当性の判断の前提として，在留資格
「技能」がどのような活動を想定しているかについて検討する。
法別表第１の２によれば，在留資格「技能」によって本邦において行う
ことができる活動は「本邦の公私の機関との契約に基づいて行う産業上の
特殊な分野に属する熟練した技能を要する業務に従事する活動」とされ，
また，規則３条及び同別表第２によれば，在留期間は３年又は１年と定め
られている。また，上陸審査基準によれば，「法別表第１の２の表の技能
の項の下欄に掲げる活動」の基準として，「申請人が次のいずれかに該当
し，かつ，日本人が従事する場合に受ける報酬と同等額以上の報酬を受け
ること。１　料理の調理又は食品の製造に係る技能で外国において考案さ
れ我が国において特殊なものについて１０年以上の実務経験（略）を有す
る者で，当該技能を要する業務に従事するもの（後略）」とされている。
法別表第１の２にいう「公私の機関」とは，事業主体性を有する団体又
は個人を指すと解すべきであるから，ここにいう「契約」とは，そのよう
な事業主体を雇用主とする雇用契約ないし事業主体がその目的を達成する
ために一定の事項を依頼する委託契約などが想定されているというべきで
あり，かつ，公私の機関との契約に「基づいて」との文言からは，自らが
事業主体となって行う活動ではなく，従属的な立場で当該事業に従事する
ことを要すると解される。このことは，平成元年法律第７９号による改正
前の出入国管理及び難民認定法４条１項１３号の在留資格（本邦で専ら熟
練労働に従事しようとする者）が，平成元年法律第７９号の施行によっ
て，在留資格「技能」とみなされたという沿革からも，裏付けることがで
きる。
そうすると，在留資格「技能」においては，事業の経営判断という要素
を含む活動を想定していると考えることは困難である。
(3)　本件資格変更申請が許可された場合に原告が予定している活動の「技
能」該当性
ア　認定事実等
前記前提事実に証拠（乙１０ないし１５，１６及び１７の各１・２，
２１ないし２４，２６ないし３２）及び弁論の全趣旨を総合すると，下
記の事実を認めることができる。
(ア)　本件店舗の賃貸借契約の締結の経緯及び仲介業者担当者の認識等
原告は，平成１５年４月２０日，株式会社Ｊの仲介により，インド
料理店の開設のため，Ｋとの間で，本件店舗を賃料月額２１万円，賃
貸期間平成１５年４月２１日から平成１７年４月２０日までとする賃
貸借契約を原告名義をもって締結し，Ｂは，同契約に基づく原告の債
務を連帯保証した（乙１０，２６）。
原告は，上記賃貸借契約を締結するまでに，株式会社Ｊの本社事務
所に５回ないし６回訪れているところ，同社の担当者Ｌに，「自分の
店を持ちたいので良い物件はないか。」と告げていたほか，終始，自
分１人で立地条件や店の広さなどを確認したり，家賃や保証金等の契
約に当たっての重要事項を他の人に判断を仰ぐことなく自分で決定し
ていたことなどから，Ｌは，原告が本件店舗の実質的な経営者である
と認識していた（乙２２）。
なお，後記(エ)のような事情で，Ｂが原告の連帯保証人を辞退した
いとの意思を表明したことから，原告は，平成１５年１１月１４日，
Ｋとの間で，本件店舗を賃料月額２１万円，賃貸期間平成１５年１２
月１日から平成１７年１１月３０日までとする賃貸借契約を（再）締
結し，Ｍが同契約に基づく原告の債務を連帯保証した（乙１４）。
(イ)　飲食店業の営業許可名義及び電気・ガスの契約名義
原告は，平成１５年４月２１日付けで，名古屋市千種保健所長か
ら，本件店舗に係る飲食店営業の許可を受けていたが，同年７月２９
日付けで本件会社に対して本件店舗に係る飲食店営業が許可される
や，同年８月１日，上記保健所長に対し，原告を営業者とする営業許
可について廃業届を提出した（乙１１の１・２，１３）。
もっとも，本件店舗に係る都市ガスの供給契約及び電気供給契約
は，いずれも原告名義で締結されている（乙２７，３０）。
(ウ)　原告名義の郵便貯金口座の状況
平成１５年１月から平成１６年４月９日までの間，Ｔの郵便貯金口
座と推測される口座から原告名義の郵便貯金口座に対して合計１６５
万３０００円が送金され，逆に，Ｔの郵便貯金口座と推測される口座
から原告名義の郵便貯金口座に対して合計１０７万０２００円が送金
されているが，いずれも送金の時期及び金額に規則性は認められない
ため，給料などの経費の支払のための送金や毎月の売上金の送金とは
判断できない（乙３１，３２）。
そうすると，Ｔからの原告への送金は，その時々に必要となった資
金の援助にとどまっていたものと推認される。
(エ)　Ｂの認識等
Ｂは，名古屋市千種区○○でインド料理店「Ｎ」を経営する者であ
るが，平成１４年の秋ないし年末ころ，原告が同人の遠い親せきに当
たる同店の料理長を訪れたことから，原告と面識を持つようになり，
平成１５年２月５日から同年３月２７日までの間，同店で勤務してい
たコックの一時帰国の際には，原告を同店の店員として雇っていた。
Ｂは，同年２月ころ，原告から自分の店を持ちたいので協力してほ
しいと言われ，また，原告の親せきである「Ｎ」の料理長からも相談
に乗ってあげてほしいと懇願されたことから，原告に協力することと
した。
原告は，本件店舗の賃貸借契約を締結するに当たり，Ｂに対し，保
証委託料月額１０万円の支払と引き換えに，同契約について連帯保証
人となることを申し入れたので，Ｂはこれに応ずることとした。な
お，原告は，本件店舗の場所を決定する際に，Ｂ及び「Ｎ」の料理長
とは相談をしたが，それ以外にだれか他人に相談したり判断を仰ぐこ
とはなかった。また，Ｂが「自分の店を持つのだから夢を持ってやり
なさい。」と励ましの言葉をかけたところ，原告は，本件店舗の名称
を，他の者に相談することなく，「夢」を意味するヒンディー語の
「Ａ」と決定した。
その後，Ｂは，本件店舗の経営状況を原告に尋ねても一切回答がな
かったこと，平成１５年８月までの間の保証委託料６０万円のうち２
０万円しか支払わなかったことから，同月ころ，原告に対して連帯保
証人を辞退する意思を示し，また，Ｂは，原告から何ら連絡がなく，
保証委託料も支払われなかったことから，本件店舗での営業を止めさ
せるために，同年１１月６日ころ，本件店舗の出入口の鍵を取り替え
た。
さらに，Ｂは，原告に対し，未払の保証委託料の支払を求めて支払
督促を申し立て，その後通常訴訟に移行したところ，平成１６年１月
２６日，原告との間で，原告がＢに対して４０万円を８回分割で支払
うことを骨子とする訴訟上の和解が成立した。
なお，Ｂは，原告が自分の店を持ちたいと話していたこと，不動産
の賃貸借契約を原告名義で締結したこと，営業に関する重要事項を１
人で決めていたこと，保証委託料の請求の裁判に原告自ら出廷してき
たこと，本件店舗について他に責任者がいると聞いたことはないこ
と，原告が本件店舗を自分の店と言っていたことなどから，本件店舗
の経営者は原告であると認識している（乙１０，１４，１５，２１，
２３）。
(オ)　Ｃの認識等
Ｃは，平成１５年４月ころ，原告とは面識がなかったものの，Ｂか
ら頼まれて，本件店舗開店のための店内ポップのデザイン一式を作成
することとした。Ｃは，原告が開店前でお金がないと泣きついてきた
ため，原告の言い値である１０万円で店内ポップを作成することとし
た。しかし，原告は，Ｃに対して，事前の打合せで確認したこととま
るで違うことを言って，何度もやり直しを命じた。
Ｃは，本件店舗のお金と原告自身のお金との区別をしないなどのこ
とから，原告が本件店舗の経営をしていたと認識していた（乙１６の
１・２）。
(カ)　Ｓの認識等
Ｓは，平成１５年３月中旬ころ，原告から，本件店舗を出店するた
めの改装の依頼を受けた。原告は，本件店舗の設備配置の決定や建材
の選定について，他の者から指示・注文を受けることがなかったほ
か，Ｓに対し，自分が本件店舗の社長であると告げていた。
また，原告は，同年４月１０日に，Ｓが本件店舗の改装工事に着手
した後，見積りに記載がない部分について改装を希望したり，自分の
イメージと違うから代えてほしいと言ったが，他の者から指示を受け
ることはなかった。
Ｓは，以上のようなことから，原告が本件店舗の経営者であること
に間違いないと認識していた。
なお，原告は，Ｓに対して，見積代金１３６万５３８８円及び追加
工事９万円の合計１４５万５３８８円について，４月７日から同年５
月３０日までにかけて１１５万５０００円を，同年１１月２０日に３
０万円を支払った（乙１７の１・２，２９）。
(キ)　Ｏの認識等
Ｏは，本件店舗に対して酒類を卸売している株式会社Ｐの実質的経
営者であるが，Ｂからの紹介で，本件店舗に酒類を納入するようにな
った。Ｏは，原告から自分がオーナーとして本件店舗を始めたと聞か
されたこと，原告との間で商品等の細かい打合せを行い，原告が決定
をしていたこと，看板屋とのやりとりもすべて原告が行っていたこと
などから，原告が本件店舗のオーナーであると認識していた。
なお，株式会社Ｐと原告との間には１度も金銭上のトラブルもな
く，現在も取引が続いている（乙２８）。
(ク)　Ｑへの原告の発言
原告は，平成１５年１０月ころ，Ｑ（原告のかつての雇用主であっ
て，平成１４年３月６日及び５月２９日の在留期間更新許可申請時の
身元保証人）に対し，「自分が経営する店について，不動産屋と大家
から出ていけと言われている。せっかく自分で店を出したのに，ここ
で出ていかなければならなくなるとすべてがパーになる。」と告げた
上で，本件店舗の賃貸借契約の連帯保証人になってほしいと依頼し
た。
なお，Ｑは，原告に対し１０万円ほどのお金を貸したまま返済を受
けていないが，今では返済の見込みがないものとあきらめている（乙
２４）。
以上の事実認定に関し，原告は，被告が「原告を快く思っていなかっ
た者らの悪意に満ちた誹謗中傷に惑わされ」た旨主張し，Ｂらの供述調
書等の信用性を争っているので，その認定理由についてふえんするに，
なるほど，Ｂ，Ｃ及びＳは，原告との間で金銭的なトラブル等を抱えて
いたことから，原告を快く思っていないことは想像に難くなく，特に，
Ｂについては，原告のために奔走したにもかかわらず裏切られたとの思
いを抱いていることは容易に推認し得るところであり，かかる事情にか
んがみれば，Ｂ，Ｃ及びＳの提出に係る陳述書ないしＢ及びＳの供述調
書については，信用性を慎重に吟味する必要性がある。しかし，Ｂ，Ｃ
及びＳが原告に敵意を抱いていたとしても，金銭的なトラブル等に直接
関係する部分はともかく，本件店舗の準備にどの程度原告が関与してい
たかの点について殊更に虚偽を述べる必然性は認め難いこと，かかる金
銭トラブルのないＬ及びＯも，原告が本件店舗の経営者であると認識し
ていることなどに照らせば，上記の陳述書ないし供述調書のうち，本件
店舗の営業についての原告の関与状況に関する核心部分についての信用
性を疑う根拠はないというべきである。
イ　本件在留資格変更不許可処分時の本件店舗の経営者
(ア)　上記認定事実によれば，原告名義で本件店舗に関する賃貸借契約
やガ　ス・電気の供給契約等が締結されたこと，当初は原告名義で食
品衛生法上の営業許可を受けたこと，物件の選定，店名の決定，改装
の間取りの決定，メニューの決定の際に原告がＴに相談した形跡がな
いこと，Ｌ，Ｂ，Ｃ，Ｓ及びＯは一致して原告が本件店舗の経営者で
あると認識していたこと，原告はＱに対して本件店舗は自分が出した
店と発言していたこと，Ｔから原告への送金はせいぜい資金援助にと
どまっていたこと，以上のとおり要約することができる。
これらの事実を総合すれば，本件在留資格変更不許可処分の際に，
本件店舗の実質的経営者は原告であると認めるのが相当である。
(イ)　この点につき，原告は，本件店舗を経営していたのはＴないし本
件会社であると主張し，①証人Ｒの証言及び原告作成の書面（甲５の
１）には，これに沿う部分があるほか，②本件更新申請の際に被告に
提出された雇用契約書３通（乙１８の１ないし３）及び本件資格変更
申請の際に被告に提出された雇用契約書１通（乙２０）には，いずれ
も雇用される労働者が原告である旨の記載があり，また，③本件資格
変更申請の際に被告に提出された「建物賃貸借契約書（事業用）」
（乙２５）には，借主の「氏名」欄に記入された原告の署名の下の
「電話」欄に本件会社の記名印が押捺されている。
そこで，まず①について検討するに，証人Ｒは，原告が身柄を拘束
される前の金銭管理の状況や本件会社との金銭のやりとりの状況を直
接には知らないと証言しており，原告の供述のみを根拠にして証言し
たにすぎない。そして，証人Ｒは，Ｔに雇用されているなどと主尋問
において証言するにもかかわらず，この裏付けとなる客観的な書証は
一切提出されていないことにかんがみると，同人の証言をもって原告
の主張を認めることはできない。また，甲５の１は，Ｔに契約のこと
を頼まれ全面的に任されたなど，原告の主張に沿う内容となっている
が，Ｂにコンサルタント料（保証委託料）を支払っていたのがＴとい
う裏付けはないほか，また，Ａの収入はＴと店長が管理していると記
載されているが，証人Ｒは原告が身柄を拘束されるまでの金銭管理の
状況等を直接には知らないと証言しており，甲５の１の内容をたやす
く採用することはできない。
次に②について検討するに，まず，これらの雇用契約書は作成日
付，雇用主等について記載が異なっている。すなわち，a乙１８の１
の雇用契約書の作成日付は平成１５年４月２０日であり，雇用主欄に
は本件会社の記名印の捺印があるが，雇用契約書の頭書きには，雇用
主がインド料理Ａ事業主Ｔである旨の記載があり，b乙１８の２の雇
用契約書の作成日付は平成１５年４月２０日であり，雇用主欄にはイ
ンド料理の店Ａの記名印の捺印とＴの署名があり，c乙１８の３の雇
用契約書の作成日付は平成１５年７月１３日であり，雇用主欄には本
件会社の記名印の捺印があり，d乙２０の雇用契約書の作成日付は平
成１５年７月２８日であり，雇用主欄には本件会社の住所・名称・代
表者名が不動文字で印刷され，本件会社の代表取締役印が捺印されて
いる。
一般に，同一の労働者について作成日付ないし雇用主の異なる雇用
契約書を複数作成するのは不自然であるところ，上記のように記載内
容が異なる契約書が４通も作成されていることについて原告は合理的
な理由を何ら説明していない。また，乙１８の１の雇用契約書は，雇
用者が本件会社であるが，作成日は同社の設立日である平成１５年７
月１４日の３か月近く前の平成１５年４月２０日となっていることか
ら，少なくとも平成１５年４月２０日に作成されたものとは考えられ
ない。さらには，乙２０が平成１５年７月２８日に作成されたのであ
れば，本件更新申請の際に提出することが可能であるのに，これが提
出されなかったことについて，原告は何ら合理的な理由を説明してい
ない。
このような点に照らすと，原告は，本件店舗の経営者が原告である
と，在留資格「技能」では在留することができないと考え，雇用契約
書を偽造したか，あるいは，本件会社ないしＴの了解のもと，虚偽の
内容の雇用契約書を作成したとの疑いを払拭することはできない。
さらに③について検討するに，貸主が保管している「建物賃貸借契
約書（事業用）」（乙２６に添付）中の「（Ｄ）貸主及び管理人」及
び「（Ｅ）借主及び緊急時の連絡先」欄は空欄であること，同契約書
末尾の借主欄には原告の住所と原告の署名押印のみがあること，契印
も原告の印影であること，他方，原告提出に係る乙２５には，
「（Ｄ）貸主及び管理人」の欄に本件会社及び代表取締役の各記名印
があること，同書面末尾の借主欄には原告の住所と原告の署名押印の
下に本件会社の住所と本件会社の各記名印があることなどにかんがみ
れば，上記契約書は，原告が本件店舗の経営主体が本件会社であるこ
とを装うために，後日，本件会社等の記名印を使用して改ざんしたも
のと推認することができる。
以上のとおりであって，本件会社が本件店舗の経営者であるとの原
告の主張は採用できず，前記認定を覆すことはできない。
ウ　在留資格該当性についての判断の当否
前記のとおり，本件店舗の実質的経営者は原告であり，かつ本件店舗
を開店するに当たって，原告が相当の資金や労力を費やしたと認められ
る以上，本件資格変更申請が許可された場合に予定している活動は，主
として本件店舗の経営であると推認することができる。
この点，原告は，本件資格変更申請の際，被告に対し，「二度と在留
資格外の行為はいたしません。」などと記載された平成１６年２月１日
付け理由書を提出している（乙１９）が，その内容は，「契約等をして
はいけないとゆう事を知らず……あのような法律行為をしてしまいまし
た。」とあるように，契約等の法律行為を自分名義では行わないことを
表明しているにすぎないと解される上，「弟一人では大阪と名古屋の両
店舗を切り盛り運営していくことはとうてい無理」であると自認してい
ることを考慮すると，実質的な経営から離れる意思があるとは認め難
く，実際にも，本件店舗は原告の経営面における関与なくして維持でき
ないと考えられるから，上記判断を覆すことはできない。
そうすると，原告は本件店舗を実質的に経営する傍ら，調理等の業務
に携わることも予定しているとしても，なお，在留資格「技能」が想定
している活動を超える活動を企図していると判断することができるか
ら，原告について「技能」の在留資格該当性を認めなかった被告の判断
に，事実誤認の違法があるとは認められない。
したがって，被告のした本件在留資格変更不許可処分は，その余につ
いて検討するまでもなく，適法といわざるを得ない。
３　よって，本件訴えのうち本件不更新通知の取消しを求める請求に係る部分
は不適法であるから同部分を却下し，本件在留資格変更不許可処分の取消し
を求める原告の請求には理由がないからこれを棄却し，訴訟費用の負担につ
き，行政事件訴訟法７条，民事訴訟法６１条を適用して，主文のとおり判決
する。
　　　　名古屋地方裁判所民事第９部
　　　　　　　　　　裁判長裁判官　　　加藤幸雄
　　　　　　　　　　　　　裁判官　　　舟橋恭子
　　　　　　　　　　　　　裁判官　　　尾河吉久

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