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主文
原判決を破棄する。
本件を山口地方裁判所に差し戻す。
理由
，，本件控訴の趣意は弁護人井上道作成の控訴趣意書記載のとおりであるから
これを引用する。
論旨は，①被告人が，原判示第１の殺人未遂及び第２の殺人をしたという原
，，判決の事実認定には誤りがあり本件殺人未遂については被告人に殺意がなく
本件殺人については被告人がその実行行為をしていないという合理的な疑いが
否定できないから，本件殺人未遂については傷害罪が成立するにとどまり，本
件殺人については被告人は無罪である，②仮に，原判決の事実認定に誤りがな
いとしても，被告人を懲役１８年に処した原判決の量刑は重過ぎて不当である
というのである。
所論にかんがみ記録を調査し，更に職権で調査して検討するに，以下に説示
するとおり，原審には審理不尽の違法があり，これが判決に影響を及ぼすこと
は明らかであるから，原判決は破棄を免れない。
１本件公訴事実は，以下のとおりである。
被告人は，平成１９年７月２０日午後１１時２０分ころ，山口県周南市大
字ａｂ番地のｃＡ(当時６５歳)方敷地内において，
第１Ｂ(当時６３歳)に対し，殺意をもって，その顔面等を所携の包丁(刃
体の長さ約１９．０センチメートル)で突き刺すなどしたが，同人が逃走
したため，同人に加療約４週間を要する顔面刺切創，右手背切創及び伸筋
腱断裂等の傷害を負わせたにとどまり，その目的を遂げなかった
第２Ａに対し，殺意をもって，その右前頸部，左側腹部及び背部等を上記
包丁で多数回突き刺すなどし，よって，同月２１日午前零時５５分ころ，
同県防府市大字ｄｅ番地Ｃ医療センターにおいて，同人を右頸静脈貫通刺
創，右前頸部刺創に基づく出血性ショックにより死亡させて殺害した
第３業務その他正当な理由による場合でないのに上記包丁１本を携帯した
ものである。
２原判決は，犯行時刻を「午後１１時過ぎころ，第１の犯行態様を「所携」
の包丁で切りつけるなどし，第２の死亡場所を「同県所在のＣ医療センタ」
ー」と認定したほかは，上記公訴事実と同旨の事実を認定して，被告人を有
罪とした。
３原審で取り調べられた関係各証拠によると，Ｂ及びＡが原判示第１及び第
２の各被害にあった後，その現場に，同人らの多数の血痕が残されていたこ
となどのほか，以下の各事実が認められる(以下，上記両名は，名のみ表示
する。証拠に付したかっこ内の甲乙の数字は，原審検察官請求証拠番号であ
る)。
(1)被告人は，Ｂの実父が被告人の実姉と婚姻したことから，Ｂとは義理
の叔父と姪の関係にある。被告人は，競艇予想紙を販売していたところ，
本件の約１５年前から，その仕事をＢに手伝わせ，当初は日当として１万
円以上を支払うほか小遣銭等も渡し，同人は，これを借金の返済や生活費
等に充ててきた。しかし，本件の３年ないし４年前から競艇予想紙の売上
げが落ち，被告人から受け取る日当の額も減ってきたことから，Ｂは，平
成１８年７月下旬ころ，被告人の下で働くのを辞めた。
(2)その後，被告人は，Ｂがその夫であるＡと住む同人方を訪ねては「勝，
手に仕事を辞めてから，もう次に仕事に行きよるんじゃろう「今まで散」
々助けてやったのに口でものを言うな。態度で示せ。誠意を見せろ」など
と文句を言ったり，ＡやＢの息子に対し，Ｂの悪口を書いた手紙を送った
り，電話をかけたりした。また，同年８月下旬ころ，被告人がＡ方に同人
を訪ねた際，Ｂが，被告人を家の中に入れなかった上，路上に立ち続けて
Ａを待っていた被告人に対し「人間じゃない」という趣旨のことを言った
ことがあった。
(3)被告人は，同年９月ころ以降，Ｂやその家族らに何の連絡もしなくな
ったことから，Ｂは，被告人のことをほとんど忘れているような状態であ
った。ところが，本件当日である平成１９年７月２０日，Ｂが，アルバイ
ト先までＡに迎えに来てもらい，同人運転の軽四乗用車に同乗して帰宅す
る途中，被告人運転の普通乗用自動車(以下「被告人車」という)が，Ａ運
転の軽四乗用車の後を付けてきた。そして，Ａが，同車を同人方北西側の
上り坂に止め，Ｂが，同車から降りてＡ方西側の車庫部分を同人方玄関の
ある東方に向けて歩いているとき，Ｂは，Ａ方南側の市道に止まった被告
人車から，被告人が右手に包丁を持って降りてくるのを見た。Ｂは，危険
を感じて警察に電話連絡しようと考え，Ａ方玄関の方に向かって走り出し
たところ，その瞬間に，被告人は，何も言葉を発しないまま，持っていた
包丁でＢの右頬や右手を切りつけた。
(4)同月２３日，Ｂは，山口県防府市内のＣ医療センターにおいて「顔面
刺切創，右手背切創，伸筋腱断裂，両膝擦過傷」により「約４週間の固定
安静通院加療を要す見込み」との診断を受けた。Ｂは，同年１０月１１日
においても，右手が自由に動かず，包丁も持てず，皿洗いすらできない状
況である。
４原判決は，その補足説明の項の第２の２で，被告人が，包丁でＢの顔面を
切りつけ，顔面刺切創の傷害を負わせたこと，被告人は，本件現場に包丁を
持って行き，Ｂに切りつけたことを認めており，その包丁を本件後に第三者
が持ち去ったような状況は窺えないところ，本件で証拠物として取り調べら
れた包丁(以下「本件包丁」という)以外に，本件犯行現場付近から包丁は発
見されていないから，本件包丁が，被告人が携帯し本件殺人未遂に用いた凶
器であると認められること，本件包丁の刃体の長さは約１９センチメートル
もあり，これで顔面を切りつけること自体，生命に対する危険性の高い行為
であること，被告人は，執拗にＢらと話をつけようとして包丁を持ち出して
いるから，被告人のＢに対する怒りは非常に強かったと認めざるを得ないと
して，被告人には殺意があったものと認められる旨説示している。
しかし，原審裁判所が取り調べた証拠によって認められる上記３の各事実
からだけでは，被告人が，本件包丁で，Ｂの顔面のどの部位を，どの程度の
力で切りつけたのかは全く不明といわざるを得ないのであって，その切りつ
けた部位や，その際の力加減次第では，同人の生命に対する危険が生じてい
たとはいえない可能性も十分に考えられる。したがって，原判決が説示する
ように，本件包丁で顔面を切りつけること自体，生命に対する危険性の高い
行為であるとは断定し難い。
５ところで，原審記録，特に検察官細谷和大作成の平成１９年１２月１７日
付け意見書及び平成２０年１月１８日付け意見書によると，検察官が取調べ
を請求し，弁護人が同意意見を述べたにもかかわらず，原審裁判所が証拠調
請求を却下した書証の中には，Ｂの負傷の部位・程度等を明らかにし，殺意
の存在等を立証するために取調べを請求された，Ｂの負傷状況を立証趣旨と
する写真撮影報告書(甲２)，Ｂの負傷状況及び成傷状況等を立証趣旨とし，
同人の創傷の深さ等について担当医師が詳細に述べた内容を録取した警察官
調書(甲３)，Ｂに対する犯行態様，殺意の存在等を明らかにするため，同人
の本件被害当時の着衣の状況等を立証趣旨とする捜査報告書(甲15)が存する
ことが明らかである。そして，これらの証拠を取り調べれば，上記４で指摘
した原判決の説示についての疑問点は，氷解する可能性がある。
６なお，原判示第２の本件殺人について付言するに，原判決は，その補足説
明の項の第２の３で，本件包丁にはＡの血液が付着しており，これがＡに対
する攻撃の凶器であることは明白であるところ，本件現場には，被告人，Ａ
及びＢ以外の者はいなかったから，被告人以外にＡに対する攻撃ができる者
はいないとして，被告人が犯人であることは疑いを入れる余地がない旨説示
している。
たしかに，原審記録中には，本件現場に被告人，Ａ及びＢ以外の者がいた
ことを窺わせる証拠はない。
しかし，その事実を積極的に認定し得る証拠も，また存しないのであるか
ら，原審弁護人が，本件殺人について，第三者による犯行を積極的に主張す
るものではない旨述べていること(第１回公判前整理手続調書参照)を考慮し
ても，なお，被告人の弁解状況に照らすと，少なくとも，Ｂが本件殺人未遂
の被害を受けてからＡが本件殺人の被害を受けるまでの時間を客観的に明ら
かにして，本件殺人について第三者の関与の可能性を検討するため，検察官
が取調べを請求し弁護人が同意意見を述べた，Ｂの１１０番通報状況等を立
証趣旨とする捜査報告書(甲34)や，同様に弁護人が同意意見を述べた，本件
包丁の発見状況等を立証趣旨とする実況見分調書の抄本(甲11)等を取り調べ
るのが相当であったと考えられる。
７そこで，上記各証拠が原審において取り調べられなかった経緯等を職権で
調査検討するに，原審の審理経過は，以下のとおりである。
(1)原審裁判所は，本件を公判前整理手続に付し，平成１９年１１月１９
日から平成２０年１月１１日まで公判前整理手続期日が４回開かれた。
検察官は，本件公訴事実を立証するため，第１回公判前整理手続期日前
において書証としていわゆる甲号証５８点乙号証１０点のほか本，，，，「
件犯行使用道具である包丁の形状」を立証趣旨とする証拠物として本件包
丁を請求した。弁護人は，これらの書証のうち，甲号証は，Ｂら４名の各
供述調書(甲35，48ないし52)，捜査報告書(甲58)及び検証調書(甲59)につ
いて一部同意の意見を述べ，その余の甲号証については全部同意した。ま
た，乙号証のうち被告人の供述調書は「被告人の身上経歴」を立証趣旨，
とする警察官調書(乙１)及び「被告人と被害者らとの関係，犯行に至る経
緯等」を立証趣旨とする検察官調書(乙６)の計２点について同意したもの
の，その余の５点については一部同意の意見を述べ，不同意部分について
はいずれも任意性を争ったほか，戸籍謄本(乙８)，同附票(乙９)及び前科
調書(乙10)についてはいずれも同意した。
，，「」検察官は第４回公判前整理手続期日までに被告人の取調べ時間等
を立証趣旨とする取調状況報告書等甲号証合計９点(甲60ないし67，71)，
「被告人の取調状況及び供述状況等」を立証趣旨とする証人３名の取調べ
を請求した。弁護人は，上記甲号証９点についてはいずれも同意の意見を
述べた(ただし，そのうち捜査報告書(甲61)については併せて必要なしの
意見を述べた)。そして，証人については，１名につきしかるべくの意見
を述べ，その余の２名につき必要なしの意見を述べた。検察官は，同期日
において，甲号証のうち１７点(甲12，20，21，24，30，31，33，43ない
し46，50，51，55ないし57，60)の証拠調請求を撤回し，弁護人が一部不
同意の意見を述べた書証のうちの２点(甲52，58)については，その一部の
証拠調請求を撤回した。
(2)同年１月１６日，原審裁判所は，検察官の証拠調請求が維持され(一部
請求が撤回されたものを含む)，かつ弁護人が同意(一部同意を含む)した
甲号証のうち１１点(甲１，５，８，13，29，37，38，48，49，58，71)を
採用し，２２点(甲２ないし４，11，14，15，18，19，25，28，32，34な
いし36，39ないし42，47，52ないし54)を却下したほか，１７点について
は３名の証人とともに採否を留保し同意部分が採用された甲号証２点(甲，
48，49)の一部不同意部分の証拠調請求を却下した。また，乙号証のうち
「被告人の身上経歴」を立証趣旨とする警察官調書(乙１)及び戸籍謄本等
３点(乙８ないし10)を採用し，その余は採否を留保した。同月１８日，検
，，，，，，察官は同日付の意見書により甲号証９点(甲2ないし411183642
47，61)についての証拠調請求却下決定に対する異議を申し立て，原審裁
判所は，同日，その異議を却下した。
(3)同月２１日，検察官は，採否が留保された甲号証のうち１０点(甲６，
７，９，10，16，17，22，23，26，27)の証拠調請求を撤回した。
(4)同年２月５日，原審裁判所は，検察官及び弁護人に対し，公判前整理
手続を終了するにあたり，同裁判所においてまとめた事件の争点及び証拠
整理の結果について，書面により意見を求めた。同書面には，争点整理の
結果として，①被告人のＢに対する殺意の有無，②被告人のＡに対する殺
人の実行行為及び殺意の有無，③被告人の供述調書の任意性，④情状，と
記載されている。
(5)同月１２日の原審第１回公判期日において，被告人は，いわゆる罪状
認否において，本件殺人未遂について「刺したか切ったかは別として，Ｂ
を傷つけたことは間違いありません。ただ，殺すつもりはありませんでし
た，本件殺人について「Ａに対しては，何もしていません，本件包丁」」
の携帯について「包丁を持っていたことは間違いありませんが，きちんと
した理由があって持っていたものです」と述べ，弁護人は，本件殺人未遂
について殺意を否認し，本件殺人については被告人の犯人性を争い，本件
包丁の携帯については認める旨の意見を述べた。その後，検察官及び弁護
，，人の各冒頭陳述裁判長による公判前整理手続の結果を明らかにする手続
証拠調決定済みの証拠の取調べ等と被告人質問が行われた。その際，被告
人は，検察官が証拠調請求した包丁について，自分の持っていた包丁とは
異なる旨述べたほか，Ｂを傷つけるつもりはなく，護身用に包丁をビニー
ル袋に包んだ状態で左手に持っていたところ，Ｂが走り寄ってきて「何の
話があるん。何」と言ってきた際，その包丁を落としてしまい，それを左
手で拾ったと思うが，その後どうしたか覚えていないなどと供述した。
原審裁判所は，同期日において，採否を留保していた書証(上記７(3)で
検察官が証拠調請求を撤回したものを除く)及び証人３名の証拠調請求を
すべて却下し，その却下決定に対し検察官が申し立てた異議も却下した。
そして，同月２７日の第２回公判期日において論告，弁論及び被告人の最
終陳述がなされて結審し，同年３月４日の第３回公判期日において，原判
決が言い渡された。
８以上の原審の審理経過を検討しても，上記５，６で指摘した証拠を取り調
べなかった理由は，全く不明である。原審裁判所は，弁護人が同意の意見を
述べており，かつ，取り調べることが必要な証拠を取り調べていないという
べきである。そして，これらの証拠能力があり，取り調べるべき証拠を取り
，，調べなかったために原審は審理が不十分であったといわざるを得ないから
原審には審理不尽の違法があり，この訴訟手続の法令違反が判決に影響を及
ぼすことは明らかである。
９原判決は，本件殺人未遂の事実と，本件殺人及び本件包丁の携帯とを，刑
法４５条前段の併合罪の関係にあるとして１個の刑を言い渡しているから，
その全部について破棄を免れない。
よって，その余の主張について判断するまでもなく，刑事訴訟法３９７条１
項，３７９条により原判決を破棄し，同法４００条本文により，本件を原裁判
所である山口地方裁判所に差し戻すこととして，主文のとおり判決する。
平成２０年９月２日
広島高等裁判所第１部
裁判長裁判官楢崎康英
裁判官森脇淳一
裁判官友重雅裕

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